Справа № 335/3095/22
Провадження № 2/317/122/2023
З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
20 квітня 2023 року м. Запоріжжя
Запорізький районний суд Запорізької області у складі:
головуючого судді Ткаченко М.О.,
за участю секретаря судового засідання Захаренко А.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 в особі представника ОСОБА_2 до Товариство з обмеженою відповідальністю «СКАЙ ДЖЕТ», треті особи - приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Коцинян Меружан Оганесович, приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Виноградова Владислава Юріївна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
У липні 2022 року до Запорізького районного суду Запорізької області із Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя, надійшла цивільна справа за позовом ОСОБА_1 в особі представника ОСОБА_2 до Товариство з обмеженою відповідальністю «ФК «ФАКТОРІНГС», треті особи - приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Коцинян Меружан Оганесович, приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Виноградова Владислава Юріївна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Про вчинення приватним нотаріусом виконавчого напису та взагалі про наявність заборгованості перед відповідачем позивач дізнався під час евакуації з постійного місця проживання від поліції на блокпосту. В подальшому дізнався, що постановою приватного виконавця Коцинян М.О. від 26.11.2021 року відкрито виконавче провадження ВП №67676742, і рамках цього провадження винесені також, постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 02.12.2021, постанову про стягнення з боржника основної винагороди від 26.11.2021, постанову про арешт коштів боржника від 26.11.2021 та постанову про розшук майна боржника.
Позивач вважає, що виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню з наступних підстав: на момент вчинення оскаржуваного виконавчого напису заборгованість за кредитним договором не була безспірною; з дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років.
Ухвалою Запорізького районного суду Запорізької області від 25.07.2022 року заяву ОСОБА_1 в особі представника ОСОБА_2 про забезпечення позову задоволено, зупинено стягнення у виконавчому провадженні №67676742.
Ухвалою суду від 27.07.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання.
Ухвалою суду від 19.12.2022 закрито підготовче провадження у цивільній справі та призначено судове засідання по суті.
Від представника позивача адвоката Жидкової Л.І. надійшла заява, в якій зазначає про підтримання позовних вимог у повному обсязі, просить судовий розгляд проводити за відсутності позивача та його представника, проти ухвалення заочного рішення не заперечують.
Представник ТОВ «СКАЙ ДЖЕТ» та треті особи у судове засідання не з`явились, про час та місце слухання справи повідомлені своєчасно та належним чином, клопотань, заяв про відкладення розгляду справи, відзиву та пояснень до суду не надходило.
Згідно із ч. 1 ст. 223 ЦПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.
На підставі наведеного, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності осіб, що не з`явилися та повідомлялися завчасно і належним чином про дату, час та місце розгляду справи.
Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі, якщо розгляд справи здійснюється судом за відсутністю осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу не здійснюється.
У зв`язку з наведеним, суд, на підставі ч. 5 ст. 223, ст. 280 ЦПК України, постановляє заочне рішення.
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Постановою ВП № 67676742 від 26.11.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю., зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, звернуто стягнення основної винагороди в сумі 6157,46 грн. з боржника ОСОБА_1 (а.с. 115-116).
Постановою ВП № 67676742 від 26.11.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю., зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, накладено арешт на грошові кошти, що містяться на відкритих рахунках, а також кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення на які заборонено законом та належать боржнику ОСОБА_1 (а.с. 118-119).
Постановою ВП № 67676742 від 02.12.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю., зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, звернуто стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника ОСОБА_1 (а.с. 125-126).
Постановою ВП № 67676742 від 02.12.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю. зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, накладено арешт на транспортний засіб, який належить боржнику ОСОБА_1 (а.с. 130-131).
Постановою ВП № 67676742 від 02.12.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю. зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, оголошено в розшук майно, яке належить боржнику ОСОБА_1 (а.с. 133-134).
Постановою ВП № 67676742 від 02.12.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю. зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, накладено арешт на майно, яке належить боржнику ОСОБА_1 (а.с. 151-154).
Постановою ВП № 67676742 від 09.08.2022 приватним виконавцем виконавчого округу Запорізької області Коциняном М.О., при примусовому виконанні виконавчого напису приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової В.Ю. зареєстрованого в реєстрі за № 500 від 20.05.2021, зупинено вчинення виконавчих дій з примусового виконання, до розгляду справи по суті. (а.с. 170-171).
За умовами договору про відступлення прав вимоги № 22/02 від 22.02.2022, укладеного між ТОВ «ФК «Факторінгс» (Первинний кредитор) та ТОВ «СКАЙ ДЖЕТ» (Новий кредитор), Первинний кредитор відступає Новому кредитору належні Первинному кредитору, а Новий кредитор набуває права вимоги Первинного кредитора до Позичальників за кредитним договорами, зазначених у Додатку № 1 до цього Договору (а.с. 51-53).
Згідно з Додатком № 1 до Договору про відступлення прав вимоги №22/02 від 22.02.2022 ТОВ «СКАЙ ДЖЕТ» перейшло право вимоги до ОСОБА_1 за кредитним договором № 18/2007/840/0239/ЮМК від 31.07.2007. (а.с.54).
У ст. 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.
При цьому відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про нотаріат» нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.
Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»).
Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 (далі Порядок).
Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»).
Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку).
Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.
У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку).
Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 (далі Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.
Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.
За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.
Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»).
Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.
Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
З огляду на наведене, з урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.
Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи у частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.
Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у постанові від 05.07.2017 у справі № 6-887цс17.
Для правильного застосування положень ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
ОСОБА_1 у позові послався на те, що визначений виконавчим написом розмір заборгованості не є безспірним.
Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затв. наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затв. постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999.
Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».
Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Верховний Суд у постанові від 12.03.2020 (справа № 757/24703/18-ц, провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Підстав не враховувати дану правову позицію у суду першої інстанції немає. Оскаржений виконавчий напис, вчинений нотаріусом 23.06.2021, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14. Кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню з цієї підстави.

Крім того, підлягає урахуванню й те, що відповідачем не надано до матеріалів справи належного розрахунку суми заборгованості, стягнутої за виконавчим написом нотаріуса, підстав та періодів її виникнення, не підтверджено документально як в цілому, так і кожну позицію цієї заборгованості з детальним визначенням складових, починаючи з дати її виникнення.

З огляду на викладене, суд погоджується із доводами позивача про те, що заборгованість не є безспірною.

Отже, виконавчий напис вчинено з порушенням приписів ст. 88 Закону України «Про нотаріат», а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

З урахуванням задоволення позову, на підставі ст. 141 ЦПК України, стягненню з відповідача ТОВ «СКАЙ ДЖЕТ» на користь позивача підлягає 992,40 грн. сплаченого судового збору за подання позовної заяви (а.с. 1) та 496,20 грн. сплаченого судового збору за подання заяви про забезпечення позову (а.с.21).

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. 87-88 Закону України №3425-XII від 02.09.1993 «Про нотаріат», ст. 3, 12-13, 19, 23, 76-83, 89, 141, 158, 223, 247, 258-259, 263-265, 279, 280-284, 354 ЦПК України, суд,

У Х В АЛ И В:

Позов ОСОБА_1 в особі представника ОСОБА_2 до Товариство з обмеженою відповідальністю «СКАЙ ДЖЕТ», треті особи - приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Коцинян Меружан Оганесович, приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Виноградова Владислава Юріївна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Виноградової Владислави Юріївни №500 від 20.05.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Факторінс» заборгованості за кредитним договором у сумі 60965 грн 00 коп (шістдесят тисяч дев`ятсот шістдесят п`ять грн 00 коп), а також стягнення суми плати за вчинення виконавчого напису у розмірі 609 грн 65 коп (шістсот дев`ять грн 00 коп), усього заборгованості у сумі 61574 грн 65 коп (шістдесят одна тисяча п`ятсот сімдесят чотири грн 65 коп).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «СКАЙ ДЖЕТ» на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 1488,60 грн (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім гривень 60 копійок).

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Рішення суду може бути оскаржене протягом тридцяти днів з дня його проголошення шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Запорізького апеляційного суду.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повний текст рішення складено 28.04.2023.

Повне ім`я (найменування) учасників справи:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , адреса місця проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Представник позивача адвокат Жидкова Лілія Іванівна, адреса робочого місця адвоката: вул. Європейська, буд. 16.

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «СКАЙ ДЖЕТ», адреса місцезнаходження: м. Дніпро, Крутогірний узвіз, буд. 15-А, 49044, .

Третя особа: приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Виноградова Владислава Юріївна, адреса місцезнаходження: вул. Січових стрільців, буд. 15-А, м. Дніпро, 49000.

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу Запорізької області Коцинян Меружан Оганесович, адреса місцезнаходження: вул. Сталеварів, буд. 12, офіс 33, м. Запоріжжя, 69035.

Суддя М.О. Ткаченко