ЧЕРНІГІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

іменем України

23 травня 2023 року м. Чернігів

Унікальний номер справи № 740/3746/22

Головуючий у першій інстанції - Карпусь І. М.

Апеляційне провадження № 22-ц/4823/652/23

Чернігівський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого-судді Висоцької Н.В.

суддів: Мамонової О.Є., Шитченко Н.В.,

із секретарем - Патук А.А.,

учасники справи: позивач - ОСОБА_1 ,

відповідач - ОСОБА_2 ,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору - служба у справах дітей виконавчого комітету Ніжинської міської ради,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 07 лютого 2023 року (місце ухвалення - м. Ніжин, дата складання повного рішення - 08.02.2023) у справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про визначення способу участі батька у вихованні дітей,

В С Т А Н О В И В :

У жовтні 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ОСОБА_2 про визначення способу участі батька у вихованні дітей. В обгрунтування позову посилався на те, що з 22.04.2011 сторони перебували у зареєстрованому шлюбі, який 15.03.2017 рішенням Ніжинського міськрайонного суду розірвано. Від шлюбу сторони мають дітей: ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Після розірвання шлюбу діти залишились проживати разом з матір`ю. Сторони не досягли згоди щодо участі батька у вихованні та спілкуванні з дітьми, у зв`язку з чим ОСОБА_1 звернувся з даним позовом, у якому просить визначити йому спосіб участі у вихованні та спілкуванні з дітьми у такому порядку:

- побачення щомісячно першої та третьої суботи місяця з 09:00 години суботи до 12:00 години неділі за місцем проживання батька, з правом відвідування у зазначені години культурно-масових, спортивних, розважальних, оздоровчих заходів, з урахуванням інтересів дітей та стану їх здоров"я, а також за умови:

- попередження за добу матір дітей про можливість спілкування з дітьми, шляхом направлення їй смс-повідомлення або телефонного дзвінка;

- повідомлення матері про місце перебування дітей за домовленістю між батьками;

- обов"язкового повернення дітей матері в обумовлений час;

- дотримання режиму харчування, відпочинку, правил безпеки, установлених для дітей даного віку.

Визначити, що місцем де батько забирає та повертає дітей є центральна алея парку імені Тараса Шевченка у м. Ніжині;

- побачення у дні народження дітей з 10:00 години до 19:00 години за місцем святкування;

- спільний відпочинок батька з доньками (без присутності матері) щорічно по 7 днів поспіль в період шкільних зимових канікул, 3 дні весняних та осінніх канікул та 15 днів поспіль в період шкільних літніх канікул, за попередньою домовленістю з матір"ю дітей про дати відпочинку;

- можливість безперешкодного відвідування дітей під час проведення будь-яких навчальних, інших заходів, гуртків та спортивних секцій, які проводяться за участю дітей, з дотриманням правил відповідних заходів та закладів;

- безперешкодне спілкування з дітьми за допомогою засобів телефонного зв`язку, Інтернету тощо, у вільний від навчання і нічного відпочинку час.

У разі настання змін в днях/або годинах зустрічей з дітьми, зміни місця проживання чи перебування дітей батьки зобов`язані повідомляти особисто (засобами телефонного, відеозв`язку) один одного про настання таких змін, завчасно, в разі їх настання.

Рішенням Ніжинського міськрайонного суду від 07.02.2023 позовні вимоги задоволено частково.

Визначено ОСОБА_1 наступні способи участі у вихованні дочки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та дочки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 :

- проводити час з дочками з 14 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_2 ) першої суботи кожного місяця до 15 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) першої неділі кожного місяця, за умови попередження за добу матір дітей усно по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , за місцем проживання ОСОБА_1 , а у період дії правового режиму воєнного стану - у населеному пункті, де проживають діти, встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей, місце за адресою їх проживання з матір`ю ОСОБА_2 ;

- проводити час з дочками з 14 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_2 ) третьої суботи кожного місяця до 15 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) третьої неділі кожного місяця, за умови попередження за добу матір дітей усно по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , за місцем проживання ОСОБА_1 , а у період дії правового режиму воєнного стану - у населеному пункті, де проживають діти, встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей, місце за адресою їх проживання з матір`ю ОСОБА_2 ;

- проводити час з дочками упродовж 3 (трьох) днів поспіль осінніх шкільних канікул, 7 (семи) днів поспіль зимових шкільних канікул, 3 (трьох) днів поспіль весняних шкільних канікул, 15 (п`ятнадцяти) днів поспіль літніх шкільних канікул, з 10 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_2 ) першого дня до 18 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) останнього дня вказаних періодів, встановивши, що останній день періодів не повинен припадати на останній день канікул, за домовленістю з матір`ю дітей про день початку вказаних періодів, а у разі відсутності домовленості встановити першим днем вказаних періодів перший день канікул, за умови попередження за добу матір дітей усно по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , на території України, а у період дії правового режиму воєнного стану - у населеному пункті, де проживають діти, встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей, місце за адресою їх проживання з матір`ю ОСОБА_2 ;

-визначити час побачення батька ОСОБА_1 і дітей на дні народження з 10 години 00 хвилин до 13 години 00 хвилин у населеному пункті за місцем проживання дітей у відсутність матері ОСОБА_2 , встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей, місце за адресою їх проживання з матір`ю ОСОБА_2 ;

- відвідування дітей під час проведення навчальних заходів, гуртків, спортивних секцій, які проводяться за участю дітей;

- спілкування з дітьми за допомогою засобів телефонного зв`язку, мережі Інтернет, у вільний у дітей для цього час таким чином, щоб не перешкоджати звичному способу життя дітей.

Зобов`язано ОСОБА_2 не перешкоджати батькові ОСОБА_1 брати участь у вихованні дочки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та дочки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та спілкуванні з ними.

Рішення суду першої інстанції обґрунтовано активним бажанням батька брати участь у вихованні дітей, враховано інтереси дітей з урахуванням конкретних обставин справи, а також встановлений сімейним законодавством принцип повної рівності обох батьків у питаннях виховання дітей, що може бути обмежений судом в інтересах дітей, проте визначено зустрічі батька з дітьми в населеному пункті, де вони проживають в м. Ніжині, з урахуваннями правового режиму воєнного стану в Україні.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій просить змінити рішення суду першої інстанції, визначивши наступні способи участі батька ОСОБА_1 у вихованні дітей:

- проводити час з дочками з 10 години 00 хвилин першої суботи кожного місяця до 12 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) першої неділі кожного місяця, за умови попередження за добу матір дітей усно по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , за місцем проживання ОСОБА_1 , встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей - Центральна алея парку імені Тараса Шевченка м. Ніжина.

- проводити час з дочками з 10 години 00 хвилин третьої суботи кожного місяця до 12 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) третьої неділі кожного місяця, за умови попередження за добу матір дітей усно або по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , за місцем проживання ОСОБА_1 , встановивши місцем, де батько забирає та повертає дітей - Центральна алея парку імені Тараса Шевченка м. Ніжина.

- проводити час з дочками упродовж 3 (трьох) днів поспіль осінніх канікул, 7 (семи) днів поспіль зимових канікул шкільних канікул, 3 (трьох) днів поспіль весняних канікул, 15 (п`ятнадцяти) днів поспіль літніх шкільних канікул, з 10 години 00 хвилин першого дня до 18 години 00 хвилин (час вибуття їх від місця проживання ОСОБА_1 ) останнього дня вказаних періодів, встановивши що останній день періодів не повинен припадати на останній день канікул, за домовленістю з матір`ю дітей про день початку вказаних періодів, а у разі відсутності домовленості встановити першим днем вказаних періодів перший день канікул, за умови попередження за добу матір дітей усно або по телефону або шляхом надіслання їй текстового повідомлення засобами телекомунікаційного зв`язку, без присутності матері ОСОБА_2 , на території України; в іншій частині залишити рішення без змін.

В обґрунтування незаконності та необ`єктивності оскаржуваного рішення суду заявник посилається на те, що місто Чернігів та місто Ніжин не відносяться до переліку територіальних громад, розташованих у районах проведення воєнних (бойових) дій або тих, які перебувають в окупації, відстань між містами невелика, близько 100 км, час перебування у дорозі півтори години, для дітей подолання даної відстані не буде обтяжливим зважаючи на їх вік. Апелянт посилається, що має власний автомобіль, що додатково дає можливість бути мобільним та реагувати на будь-який випадок негативного характеру.

Висновок суду щодо побачень з дітьми в м. Ніжин на період дії правового режиму воєнного стану, а також днів під час літніх канікул (зимових, весняних, літніх осінніх) є помилковим, оскільки заявнику необхідно буде винаймати житло в м. Ніжин для проведення визначеного судом часу з дітьми, натомість за місцем проживання позивача у м. Чернігів створені належні умови для проживання та розвитку дітей.

В апеляційній скарзі апелянт посилається, що перебування дітей у визначений час, саме за місцем його проживання в м. Чернігів, надало б можливість йому з дітьми повноцінно, з користю, в дружній атмосфері проводити час разом, встановити довірчі відносини між ними.

Зазначає, що змінений судом графік побачень з дітьми не відповідає доцільності та повноцінності використання часу, не враховано тривалість перебування у дорозі, необхідності відпочинку дітей після дороги.

Заявник також не погоджується з висновком суду щодо визначеного місця, де батько забирає та повертає дітей, а саме за адресою їх проживання разом з матір`ю, що може призвести до конфліктних та неприємних ситуацій, таким чином за доцільне вважає визначити місцем де батько забирає та повертає дітей - Центральна алея парку імені Тараса Шевченка.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 посилається на доцільність та правильність висновку виконавчого комітету Ніжинської міської ради Чернігівської області, як органу опіки та піклування, затвердженого рішенням виконавчого комітету від 15.12.2022 № 462, який відповідає інтересам дітей.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_2 просить залишити рішення Ніжинського міськрайонного суду від 07.02.2023 без змін, апеляційну скаргу без задоволення. Посилається на законність та обґрунтованість судового рішення та безпідставність апеляційної скарги. Зазначає, що висновок суду в частині проведення часу з дітьми - у населеному пункті, де проживають діти, є обґрунтованим, з урахуванням інтересів дітей щодо їх безпеки в умовах воєнного стану. Щодо встановленого судом позивачу часу проведення з дітьми заявниця погоджується, вважає обґрунтованим, та таким, що відповідає інтересам дітей. Визначення місця проживання дітей, де позивач забирає та повертає дітей, є не безпечним, оскільки центральна алея парку імені Тараса Шевченка має протяжність більше кілометра.

На виконання вимог ст. 361 ЦПК України учасникам справи було надіслано копії апеляційної скарги та додані до неї матеріали справи, проте відзив на апеляційну скаргу від служби у справах дітей виконавчого комітету Ніжинської міської ради до суду подано не було.

Згідно з ч. 3 ст. 360 ЦПК України відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Вислухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги та дослідивши матеріали справи, апеляційний суд приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги частково, рішення суду першої інстанції підлягає зміні, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.

Судом встановлено, що сторони у справі є батьками малолітніх ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що підтверджується копіями свідоцтв про народження (а.с.11, 38).

Позивач та відповідачка перебували у зареєстрованому шлюбі з 22.04.2011, який розірвано рішенням Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 15.03.2017 (а.с.12).

Встановлено, що сторони проживають у різних населених пунктах: позивач ОСОБА_1 - у м. Чернігові, а відповідачка ОСОБА_2 разом з дочками: ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 в м. Ніжині Чернігівської області.

З довідки про доходи ОСОБА_1 вбачається, що ним сплачуються аліменти на дітей (а.с. 17).

Згідно характеристики на полковника поліції ОСОБА_1 , заступника начальника слідчого управління ГУНП в Чернігівській області від 25.05.2022, позивач позитивно характеризується за місцем служби, сімейно орієнтовний, цінує традиційні родинні зв`язки, має чітко сформовану батьківську позицію, усвідомлює відповідальність за виховання власних дітей, одружений, має трьох неповнолітніх дітей, за місцем проживання характеризується позитивно, в побуті скромний, з сусідами підтримує дружні відносини (а.с.13).

Судом встановлено, що не заперечується учасниками справи, діти відвідують гуртки та займаються з репетитором у суботу з 11 години до 13 години.

Згідно висновку виконавчого комітету Ніжинської міської ради Чернігівської області, як органу опіки та піклування, затвердженим рішенням виконавчого комітету від 15.12.2022 №462 (а.с. 39-42), позивач здатний виконувати батьківські обов"язки, забезпечувати потреби дітей, створив належні умови для проживання та розвитку дитини, рекомендовано зобов`язати відповідачку надавати можливiсть дітям спілкуватися з позивачем за допомогою засобів телефонного зв`язку, Інтернету, тощо, у вільний від навчання та нічного вiдпочинку час, та не перешкоджати позивачу відвідувати дітей під час проведення будь-яких навчальних, інших заходiв, гуртків та спортивних секцій, які проводяться з участю дітей, з дотриманням правил відповідних заходiв та закладів, і встановити такий регламент побачень батька з дітьми:

- за попередньою домовленістю з відповідачкою (за 1 добу до зустрічі) першої та третьої суботи місяця з 09 години суботи по 12 години неділі за місцем проживання батька з правом відвідування у зазначені години культурно-масових, спортивних, розважальних, оздоровчих заходiв з урахування інтересів дiтей та стану їх здоров`я, зобов"язавши позивача завчасно повідомляти відповідачку про місце перебування дітей, дотримуватися режиму харчування, вiдпочинку, правил безпеки, установлених для дiтей вказаного вiкy та обов`язкового повернення дiтей матері в обумовлений час та місце;

- за попередньою домовленістю з відповідачкою щорічний спільний відпочинок батька з дочками (без присутності матері) по АДРЕСА_1 зимових шкільних канікул, по 3 днi весняних та осінніх канікул і по 15 днiв під час літніх канікул;

- за попередньою домовленістю з відповідачкою у днi народження дiтей з 10 години до 13 години.

Задовольняючи частково позовні вимоги суд першої інстанції прийшов до висновку, що враховуючи активне та стабільне бажання батька на участь у вихованні дітей, інтереси дітей, обставини справи, а також встановлений сімейним законодавством принцип повної рівності обох батьків у питаннях виховання дітей, що може бути обмежений судом в інтересах дітей наявні підстави для задоволення вимог частково, крім того визначив зустрічі батька з дітьми в населеному пункті, де вони проживають в м. Ніжині, з урахуваннями правового режиму воєнного стану в Україні.

Однак, з таким висновком місцевого суду частково не погоджується колегія суддів апеляційної інстанції, враховуючи наступне.

Частинами другою, восьмою, дев`ятою, десятою статті 7 СК України встановлено, що сімейні відносини можуть бути врегульовані за домовленістю (договором) між їх учасниками. Регулювання сімейних відносин має здійснюватися з максимально можливим урахуванням інтересів дитини. Сімейні відносини регулюються на засадах справедливості, добросовісності та розумності, відповідно до моральних засад суспільства.

Відповідно до статті 8 Закону України «Про охорону дитинства» кожна дитина має право на рівень життя, достатній для її фізичного, інтелектуального, морального, культурного, духовного і соціального розвитку. Батьки або особи, які їх замінюють, несуть відповідальність за створення умов, необхідних для всебічного розвитку дитини, відповідно до законів України.

Згідно зі статями 18, 27 Конвенції про права дитини держави-учасниці докладають всіх можливих зусиль до того, щоб забезпечити визнання принципу загальної та однакової відповідальності обох батьків за виховання і розвиток дитини. Батьки або у відповідних випадках законні опікуни несуть основну відповідальність за виховання і розвиток дитини. Найкращі інтереси дитини є предметом їх основного піклування. Держави-учасниці визнають право кожної дитини на рівень життя, необхідний для фізичного, розумового, духовного, морального і соціального розвитку дитини.

У пункті 1 статті 9 Конвенції про права дитини передбачено, що держави-учасниці забезпечують те, щоб дитина не розлучалася з батьками всупереч їх бажанню, за винятком випадків, коли компетентні органи згідно з судовим рішенням, визначають відповідно до застосовуваного закону і процедур, що таке розлучення необхідне в якнайкращих інтересах дитини. Таке визначення може бути необхідним у тому чи іншому випадку, наприклад, коли батьки жорстоко поводяться з дитиною або не піклуються про неї, або коли батьки проживають роздільно і необхідно прийняти рішення щодо місця проживання дитини.

Згідно з пунктом 3 статті 9 Конвенції про права дитини держави-учасниці поважають право дитини, яка розлучається з одним чи обома батьками, підтримувати на регулярній основі особисті відносини і прямі контакти з обома батьками, за винятком випадків, коли це суперечить найкращим інтересам дитини.

Відповідно до статті 141 СК України мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою. Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини.

За статтею 153 СК України мати, батько та дитина мають право на безперешкодне спілкування між собою, крім випадків, коли таке право обмежене законом.

Відповідно до частин першої-третьої статті 157 СК України питання виховання дитини вирішується батьками спільно, крім випадку, передбаченого частиною п`ятою цієї статті. Той із батьків, хто проживає окремо від дитини, зобов`язаний брати участь у її вихованні і має право на особисте спілкування з нею. Той із батьків, з ким проживає дитина, не має права перешкоджати тому з батьків, хто проживає окремо, спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не перешкоджає нормальному розвиткові дитини.

Згідно зі статтею 158 СК України за заявою матері, батька дитини орган опіки та піклування визначає способи участі у вихованні дитини та спілкуванні з нею того з батьків, хто проживає окремо від неї. Рішення про це орган опіки та піклування постановляє на підставі вивчення умов життя батьків, їхнього ставлення до дитини, інших обставин, що мають істотне значення. Рішення органу опіки та піклування є обов`язковим до виконання.

Спори щодо участі у вихованні дитини того з батьків, хто проживає окремо від неї, вирішуються судом. Суд визначає способи участі одного з батьків у вихованні дитини (періодичні чи систематичні побачення, можливість спільного відпочинку, відвідування дитиною місця його проживання тощо), місце та час їхнього спілкування. В окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи. Під час вирішення спору щодо участі одного з батьків у вихованні дитини береться до уваги ставлення батьків до виконання своїх обов`язків, особиста прихильність дитини до кожного з них, вік дитини, стан її здоров`я та інші обставини, що мають істотне значення, в тому числі стан психічного здоров`я одного з батьків, зловживання ним алкогольними напоями або наркотичними засобами (частина друга статті 159 СК України).

Окрім прав батьків щодо дітей, діти теж мають рівні права та обов`язки щодо батьків (стаття 142 СК України), у тому числі, й на рівномірне виховання батьками.

У § 54 рішення Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) від 07 грудня 2006 року № 31111/04 у справі «Хант проти України» зазначено, що між інтересами дитини та інтересами батьків повинна існувати справедлива рівновага (рішення у справі «Olsson v. Sweden» (№ 2) від 27 листопада 1992 року, Серія A, № 250, ст. 35-36, § 90) і, дотримуючись такої рівноваги, особлива увага має бути до найважливіших інтересів дитини, які за своєю природою та важливістю мають переважати над інтересами батьків. Зокрема, стаття 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод не надає батькам права вживати заходів, які можуть зашкодити здоров`ю чи розвитку дитини (рішення у справі «Johansen v. Norway» від 07 серпня 1996 року, § 78).

Отже, визначаючи спосіб участі батька у вихованні дитини, спілкуванні з нею, суди мають враховувати принцип рівності прав батьків у вихованні дитини та принцип забезпечення найважливіших інтересів дитини.

Згідно з частинами четвертою та п`ятою статті 19 СК України при розгляді судом спорів щодо участі одного з батьків у вихованні дитини обов`язковою є участь органу опіки та піклування, представленого належною юридичною особою. Орган опіки та піклування подає суду письмовий висновок щодо розв`язання спору на підставі відомостей, одержаних у результаті обстеження умов проживання дитини, батьків, інших осіб, які бажають проживати з дитиною, брати участь у її вихованні, а також на підставі інших документів, які стосуються справи.

Відповідно до частини шостої статті 19 СК України суд може не погодитися з висновком органу опіки та піклування, якщо він є недостатньо обґрунтованим, суперечить інтересам дитини.

Задовольняючи частково позовні вимоги та визначивши спосіб участі батька у вихованні дітей місцевий суд прийшов до правильного висновку про те, що батько, який проживає окремо від дітей, має право у судовому порядку вимагати захисту його права на особисте спілкування з дітьми, а мати не має права перешкоджати батьку спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не має негативного впливу на нормальний розвиток дитини.

Разом з тим, місцевий суд визначив спосіб участі батька у спілкуванні та вихованні дітей, без врахування висновку виконавчого комітету Ніжинської міської ради Чернігівської області, як органу опіки та піклування, затвердженого рішенням виконавчого комітету від 15.12.2022 №462, який був предметом дослідження та оцінки судом на предмет його достатності, обґрунтованості та відповідності інтересам дітей, що судом першої інстанції здійснено не було.

Надаючи оцінку висновку органу опіки та піклування, колегія суддів апеляційного суду погоджується, що саме такий порядок спілкування батька з дітьми відповідає принципу рівності прав обох батьків та пріорітету інтересів дітей, сприятиме покращенню їх стосунків і є достатнім для забезпечення участі батька у процесі вихованні дітей.

Не містить висновок виконавчого комітету Ніжинської міської ради Чернігівської області, як органу опіки та піклування, затвердженого рішенням виконавчого комітету від 15.12.2022 №462, і обмежень щодо здійснення поїздок дітьми до місця проживання позивача у Чернігів і у зворотньому напрямку до місця їх мешкання з позивачкою у Ніжин саме в умовах воєнного стану, висновок суду першої інстанції, що це не відповідатиме інтересам дітей в частині забезпечення їх безпеки, що є першочерговим і превалює як над іншими інтересами самих дітей, так і над інтересами батька на рівність участі у вихованні дітей, а тому у період дії правового режиму воєнного стану місцем проведення часу позивача з дітьми слід визначити населений пункт, де проживають діти, не підтверджені належними та допустимими доказами, відсутні і посилання у рішенні суду на наявність таких доказів.

Як вбачається висновок щодо розв`язання спору між ОСОБА_1 та ОСОБА_2 стосовно визначення участі батька у вихованні дітей був затверджений рішенням виконавчого комітету від 15.12.2022, тобто вже під час дії воєнного стану.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (статті 76, 77 ЦПК України).

Відповідно до статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів, а також інших випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до частин четвертої-шостої статті 19 СК України при розгляді судом спорів щодо участі одного з батьків у вихованні дитини, місця проживання дитини, виселення дитини, зняття дитини з реєстрації місця проживання, визнання дитини такою, що втратила право користування житловим приміщенням, позбавлення та поновлення батьківських прав, побачення з дитиною матері, батька, які позбавлені батьківських прав, відібрання дитини від особи, яка тримає її у себе не на підставі закону або рішення суду, управління батьками майном дитини, скасування усиновлення та визнання його недійсним обов`язковою є участь органу опіки та піклування, представленого належною юридичною особою.

Орган опіки та піклування подає суду письмовий висновок щодо розв`язання спору на підставі відомостей, одержаних у результаті обстеження умов проживання дитини, батьків, інших осіб, які бажають проживати з дитиною, брати участь у її вихованні, а також на підставі інших документів, які стосуються справи.

Суд може не погодитися з висновком органу опіки та піклування, якщо він є недостатньо обґрунтованим, суперечить інтересам дитини.

Судом першої інстанції не надано належного обґрунтування підстав не врахування вказаного висновку, не наведено обставин за яких вказаний висновок є недостатньо обґрунтованим, суперечить інтересам дітей, отже висновки викладені у рішенні суду першої інстанції не відповідають обставинам справи.

Рішення судів не можуть гарантуватись на припущеннях, а кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи заперечень

З врахуванням наведеного доводи апеляційної скарги частково є обґрунтованими та наявні підстави для зміни рішення суду першої інстанції, виклавши абзац 2 резолютивної частини рішення у наступній редакції:

«Встановити ОСОБА_1 порядок участі у вихованні та спілкуванні з малолітніми дітьми наступним чином:

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 (за 1 добу до зустрічі), забираючи дітей за місцем проживання матері, з урахуванням кліматичних умов, стану здоров`я, режиму дня та харчування для дітей відповідного віку, з обов`язковим поверненням дітей за місцем проживання матері ОСОБА_2 після проведеного спілкування, першої та третьої суботи місяця з 10.00 год. суботи по 12.00 год. неділі за місцем проживання батька, з правом відвідування у зазначені години культурно-масових, спортивних, розважальних, оздоровчих заходiв з урахування інтересів дiтей та стану їх здоров`я;

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 , щорічний спільний відпочинок батька з дочками (без присутності матері) по 7 днiв поспiль в перiод зимових шкільних канікул, по 3 днi весняних та осінніх канікул і по 15 днiв під час літніх канікул;

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 , у днi народження дiтей з 10.00 год. до 13.00 год.;

- зобов`язати ОСОБА_2 надавати можливість дітям ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , спілкуватися з батьком, ОСОБА_1 за допомогою засобів телефонного зв`язку, Інтернету тощо, у вільний від навчання час та нічного відпочинку;

- зобов`язати ОСОБА_2 не перешкоджати батьку, ОСОБА_1 , відвідувати дітей під час проведення будь-яких навчальних, інших заходів, гуртків та спортивних секцій, які проводяться за участю дітей, з дотриманням правил відповідних закладів та заходів.»

Судом апеляційної інстанції також враховано, що в апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить встановити порядок участі у вихованні та спілкуванні батька з дітьми першої та третьої суботи місяця з 10.00 год. суботи по 12.00 год. неділі за місцем проживання батька, а не з 9.00 год., як визначено у висновку органу опіки та піклування, що не суперечить інтересам дітей.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції погоджується з доводами відзиву на апеляційну скаргу в частині зазначення місця де позивач забирає та повертає дітей, яким є центральна алея парку імені Тараса Шевченка.

Обґрунтованими є посилання відповідача, що діти з врахуванням віку самостійно не можуть перебувати у визначеному позивачем місці зустрічі, згідно доводів відповідача остання має на вихованні малолітню дитину 2020 року народження, отже з врахуванням інтересів дітей місцем, де позивач забирає та передає дітей після зустрічі, слід визначити за місцем проживання матері ОСОБА_2 .

Оскільки судом викладені вище обставини, висновки органу опіки та піклування і приписи сімейного законодавства не враховано, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення суду першої інстанції підлягає частковій зміні.

З урахуванням вікових змін дітей, їх розвитку та потреб, батьки не позбавлені права в майбутньому змінити встановлений судом спосіб участі у вихованні дітей, що буде відповідати інтересам дітей.

З огляду на викладене вище, колегія суддів апеляційного суду приходить до висновку про зміну рішення суду першої інстанції, виклавши абзац 2 резолютивної частини рішення в новій редакції.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 376 ч. 1 п. 3, 381-384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 07 лютого 2023 року змінити, виклавши абзац 2 резолютивної частини рішення у наступній редакції:

«Встановити ОСОБА_1 порядок участі у вихованні та спілкуванні з малолітніми дітьми наступним чином:

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 (за 1 добу до зустрічі), забираючи дітей за місцем проживання матері, з урахуванням кліматичних умов, стану здоров`я, режиму дня та харчування для дітей відповідного віку, з обов`язковим поверненням дітей за місцем проживання матері ОСОБА_2 після проведеного спілкування, першої та третьої суботи місяця з 10.00 год. суботи по 12.00 год. неділі за місцем проживання батька, з правом відвідування у зазначені години культурно-масових, спортивних, розважальних, оздоровчих заходiв з урахування інтересів дiтей та стану їх здоров`я;

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 , щорічний спільний відпочинок батька з дочками (без присутності матері) по 7 днiв поспiль в перiод зимових шкільних канікул, по 3 днi весняних та осінніх канікул і по 15 днiв під час літніх канікул;

- за попередньою домовленістю з мамою дітей, ОСОБА_2 , у днi народження дiтей з 10.00 год. до 13.00 год.;

- зобов`язати ОСОБА_2 надавати можливість дітям ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , спілкуватися з батьком, ОСОБА_1 за допомогою засобів телефонного зв`язку, Інтернету тощо, у вільний від навчання час та нічного відпочинку;

- зобов`язати ОСОБА_2 не перешкоджати батьку, ОСОБА_1 , відвідувати дітей під час проведення будь-яких навчальних, інших заходів, гуртків та спортивних секцій, які проводяться за участю дітей, з дотриманням правил відповідних закладів та заходів.»

В іншій частині рішення суду залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту.

Повний текст судового рішення складено 25.05.2023.

Головуючий Судді :