Справа № 445/2253/21 Головуючий у 1 інстанції Бакаїм М.В.
Провадження № 22-ц/811/2942/22 Доповідач в 2-й інстанції Шандра М. М.
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - Шандри М.М.

суддів: Крайник Н.П., Левика Я.А.

секретаря: Колич Х.Б.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою військової частини НОМЕР_1 на рішення Золочівського районного суду Львівської області від 19 вересня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання недійсним протокольного рішення № 13 засідання житлово-побутової комісії військової частини НОМЕР_1 та поновлення на квартирному обліку,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 , в якому просив визнати недійсним протокольне рішення № 13 засідання житлової комісії військової частини НОМЕР_1 та поновити на квартирному обліку.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що з 01.08.1994 по 13.03.2021 він проходив службу у Збройних силах України і станом на 13.03.2021 його стаж становить 27 років 5 місяців 12 днів. З 07.03.2018 він перебував на квартирному обліку та був включений у чергу списку осіб, що перебувають на загальній черзі потребуючих поліпшення житлових умов складом сім`ї-одна особа. 13.03.2021 на підставі наказу командира військової частини № НОМЕР_2 його було звільнено з військової служби в запас по закінченню строку військової служби за контрактом та відповідно до згаданого наказу зазначено, що постійним або службовим житлом не забезпечувався. Згодом він дізнався, що відповідно до витягу з протоколу № 13 засідання житлової комісії військової частини НОМЕР_1 від 07.05.2021 ухвалено його зняти з квартирного обліку військової частини НОМЕР_1 , на підставі наказу командира військової частини. На момент звільнення його вислуга у Збройних Силах України становила 27 років. Рішення житлової комісії (протокол) військової частини № НОМЕР_3 від 07.05.2021 вважає незаконним та таким, що порушує його конституційні права.

Просив позов задовольнити.

Рішенням Золочівського районного суду Львівської області від 19 вересня 2022 року, в яке внесено виправлення ухвалою від 19 жовтня 2022 року позов задоволено.

Протокольне рішення № 13 засідання житлово-побутової комісії військової частини НОМЕР_1 від 07.05.2021 про зняття з квартирного обліку і виключення із списків черговості частини підполковника запасу ОСОБА_1 - скасовано.

Зобов`язано житлову комісію військової частини НОМЕР_1 поновити ОСОБА_1 на квартирному обліку військвослужбовців, які потребуюь поліпшення житлових умов при військовій частині НОМЕР_1 .

Стягнуто з військової частини НОМЕР_1 на користь держави судовий збір в розмірі 992,40 грн.

Рішення суду оскаржила Військова частина НОМЕР_1 .

В апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість рішення суду, порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зазначає, оскільки ОСОБА_1 звільнений в запас по закінченні терміну дії контракту, на нього не розповсюджуються підстави для залишення на квартирному обліку, викладені в рішенні Золочівського районного суду Львівської області.При винесені рішення суд не взяв до уваги вимоги пунктів 29,30 «Порядку забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей житловими приміщеннями», де зазначені конкретні підстави залишення військовослужбовців на обліку при звільненні з військової служби. Зазначає, що на момент звільнення позивача з військової служби діяли виключні підстави для залишення на обліку для поліпшення житлових умов військовослужбовців. Таким чином, житлова комісія військової частини НОМЕР_1 при винесені рішення оформленого протоколом №13 від 07.05.2021 керувалась вимогами діючого законодавства.

Просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Відзив на апеляційну скаргу до суду не подано.

Учасники справи у судове засідання апеляційної інстанції не з`явились, хоча були належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи, тому їх неявка відповідно до ч.2 ст. 372 ЦПК України не перешкоджає розгляду справи, який проводиться за їхньої відсутності, а фіксування судового процесу згідно ч.2 ст. 247 ЦПК України за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.1, ч.6 ст. 81 ЦПК України).

Згідно із ч.1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з"ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Колегія суддів вважає, що рішення суду таким вимогам не повністю відповідає.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 з 10.04.2014 по 13.03.2021 проходив службу в особовому складі Збройних Сил України у військовій частині НОМЕР_1 .

Встановлено, що позивача було зараховано на квартирний облік та включено у списки осіб, які користуються правом першочергового отримання жилих приміщень у військовій частині НОМЕР_1 , що підтверджується витягом з протоколу №13 засідання житлово-побутової комісії від 07.03.2018 та рішенням № 85 від 23.02.2005.

Витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 13.03.2021 ОСОБА_1 звільнено наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України № 72 від 04.03.2021 у запас за п.2 підпункту «а», у зв`язку із закінченням строку контракту.

Наказом військової частини № НОМЕР_4 від 07.05.2021 ОСОБА_1 виключено з квартирного обліку та із списків осіб, які користуються правом першочергового отримання жилих приміщень із складом сім`ї в кількості одна особа.

Витягом з протоколу засідання житлово-побутової комісії в/ч НОМЕР_1 № 13 від 07.05.2021 позивача виключено зі списків осіб, що перебувають на загальній черзі та потребуючих поліпшення житлових умов та першочерговій черзі при військовій частині НОМЕР_1 з 07.03.2018 з складом сім`ї в кількості- одна особа.

Під час проходження військової служби позивач постійним або службовим житлом не забезпечувався.

Суди розглядають у порядку цивільного судочинства справи, що виникають з цивільних, земельних, трудових, сімейних, житлових та інших правовідносин, крім справ, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства (абзац перший частини першої статті 19 ЦПК України).

Адміністративна справа - це переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір (пункт 1 частини першої статті 4 КАС України).

Публічно-правовий спір - це, зокрема, спір, у якому хоча б одна сторона здійснює публічно-владні управлінські функції, в тому числі на виконання делегованих повноважень, і спір виник у зв`язку із виконанням або невиконанням такою стороною зазначених функцій (пункт 2 частини першої статті 4 КАС України).

Критеріями відмежування справ цивільної юрисдикції від інших є, по-перше, наявність спору щодо захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів в будь-яких правовідносинах, крім випадків, коли такий спір вирішується за правилами іншого судочинства, а, по-друге, такий суб`єктний склад цього спору, у якому однією зі сторін є, як правило, фізична особа. У порядку цивільного судочинства за загальним правилом можна розглядати будь-які справи, у яких, зазвичай, хоча б одна зі сторін є фізичною особою, якщо їх вирішення процесуальні закони не віднесли до юрисдикції інших судів.

Отже, до справ адміністративної юрисдикції процесуальний закон відніс публічно-правові спори, ознакою яких є не лише особливий суб`єктний склад, але і їх виникнення з приводу виконання чи невиконання суб`єктом владних повноважень владних управлінських функцій, крім спорів, для яких закон установив інший порядок судового вирішення. Ці функції суб`єкт повинен виконувати саме у тих правовідносинах, в яких виник спір.

Позивач звернувся з позовом про визнання протиправними діянь відповідача, зобов`язання його вчинити дії. Підставою для звернення з цим позовом стало те, що, як стверджує позивач, житлова комісія відповідача без правових підстав зняла його з квартирного обліку і виключила зі списків черговості частини зі складом сім"ї - одна особа.

У зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації (абзац другий частини другої статті 1-2 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей").

З метою дотримання вимог чинного законодавства під час ведення обліку військовослужбовців, осіб, звільнених з військової служби, та членів їх сімей, які потребують поліпшення житлових умов, розподілу жилої площі, призначеної для постійного проживання, участі в розподілі службового жилого приміщення та контролю за використанням жилого приміщення в органах військового управління, військових частинах, військових навчальних закладах, установах та організаціях, гарнізонах створюються житлові комісії (пункт 1.6 тієї ж Інструкції).

Військовослужбовці зараховуються на квартирний облік згідно з рішенням житлової комісії військової частини, яке оформлюється у формі протоколу засідання житлової комісії, який підписується представником житлової комісії і затверджується командиром військової частини. Підпис командира завіряється гербовою печаткою військової частини (абзац шістнадцятий пункту 2.5 тієї ж Інструкції).

Матеріалами справи встановлено, що рішенням житлової комісії військової частини оформленого протоколом № 13 від 07.05.2021 позивача знято з квартирного обліку і виключено зі списків черговості частини зі складом сім"ї одна особа.

Встановлено, що станом на 13.03.2021 вислуга років позивача у Збройних Силах України становить 26 років 07 місяців 12 днів.

Забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей житловими приміщеннями від МО України здійснюється за рахунок: новозбудованого, вивільненого або придбаного житла; надання грошової компенсації за належне для отримання жиле приміщення (за згодою військовослужбовця); переобладнання нежилих приміщень фонду МО України у жилі (крім приміщень, розташованих на територіях, які використовуються за призначенням військовими частинами) (пункт 2 Розділу І Інструкції, затвердженої Наказом № 380).

Житлова комісія військової частини (об`єднана житлова комісія) має право приймати рішення щодо: взяття військовослужбовців та членів їх сімей на облік і зняття з обліку військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом забезпечення службовими жилими приміщеннями (службовою жилою площею); взяття військовослужбовців та членів їх сімей на облік і зняття з обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання жилих приміщень для постійного проживання; надання військовослужбовцям та членам їх сімей службових жилих приміщень (службової житлової площі), жилих приміщень для постійного проживання або виплату грошової компенсації за належне для отримання жиле приміщення; зміни дати зарахування (перебування) на обліку військовослужбовців та членів їх сімей, які потребують поліпшення житлових умов, шляхом надання жилих приміщень для постійного проживання; внесення змін до облікових справ військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання жилих приміщень для постійного проживання; перегляду раніше прийнятих рішень цією житловою комісією або в порядку правонаступництва (пункт 7 Розділу ІІ Інструкції, затвердженої Наказом № 380).

Рішення житлової комісії військової частини (об`єднаної житлової комісії) оформлюється протоколом, підписується членами комісії, які були присутні на засіданні житлової комісії, та протягом двадцяти робочих днів затверджується командиром військової частини та оголошується в наказі (абзац перший пункту 8 Розділу ІІ Інструкції, затвердженої Наказом № 380).

Отже, у спірних правовідносинах, як за Інструкцією, затвердженою Наказом № 737, так і за Інструкцією, затвердженою Наказом № 380, відповідач наділений повноваженнями приймати рішення, що впливають на можливість реалізації позивачем соціальних гарантій забезпечення жилими приміщеннями в силу його особливого статусу, визначеного Законом України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", тобто внаслідок проходження ним публічної служби, різновидом якої є служба військова.

Для визначення юрисдикції суду у спорі з приводу прийняття громадянина на публічну службу, її проходження чи звільнення суд має встановити, чи проходила особа публічну службу, а також, у зв`язку з чим - прийняттям, проходженням або звільненням - виник спір.

Публічна служба - це діяльність на державних політичних посадах, у державних колегіальних органах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, інша державна служба, патронатна служба в державних органах, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування (пункт 17 частини першої статті 4 КАС України у чинній редакції).

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби (частина перша статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" у редакції, чинній на час звернення позивача із рапортом від 5 лютого 2018 року; близький за змістом припис є і в поточній редакції цієї частини, чинній із 23 червня 2018 року).

Отже, військова служба є різновидом служби публічної.

Тому спори з приводу проходження військової служби, зокрема з приводу соціального захисту військовослужбовців (включно зі спорами з військовими частинами щодо реалізації гарантій забезпечення військовослужбовців житловими приміщеннями), належать до юрисдикції адміністративних судів.

Позивач, мотивуючи позов, оскаржив діяння відповідача, а саме житлової комісії, яка зняла з квартирного обліку і виключила зі списків черговості частини. Соціальна гарантія, якої, як він вважав, його протиправно позбавили, передбачена для осіб, котрі проходять військову, тобто публічну службу. Інакше кажучи, право, яке позивач вважає порушеним, він набув саме у зв`язку з проходженням військової служби. Тому спір військовослужбовця з військовою частиною щодо реалізації цього права слід розглядати за правилами тієї юрисдикції, яка вирішує спори, з приводу проходження публічної служби (аналогічно, як і спори, пов`язані з реалізацією інших соціальних гарантій (пільг), визначених для військовослужбовців).

Таким чином, спори щодо оскарження особами з числа військовослужбовців рішень, дій чи бездіяльності відомчих житлових (житлово-побутових, з контролю за розподілом житла) комісій є спорами з приводу проходження позивачами військової служби як різновиду служби публічної. Саме у зв`язку з останньою держава передбачила відповідні соціальні гарантії, а також порядок їх реалізації. Отже, такі спори належать до юрисдикції адміністративних судів.

Зазначене узгоджується з правовим висновком викладеним у постанові Великої Палати Верховного Суду від 08 червня 2022 року у справі № 362/643/21.

Згідно з пунктом 1 частини першої статті 255 ЦПК України суд своєю ухвалою закриває провадження у справі, якщо справа не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

З огляду на те, що суд апеляційної інстанції дійшов висновку про закриття провадження у справі на підставі пункту 1 частини першої статті 255 ЦПК України, то відповідно до частини першої статті 256 ЦПК України підлягає роз`ясненню позивачеві його право протягом десяти днів з дня отримання цієї постанови звернутися до суду апеляційної інстанції із заявою про направлення справи до відповідного суду адміністративної юрисдикції.

Таким чином, рішення суду першої інстанції необхідно скасувати, а провадження у даній справі - закрити.

Керуючись ст.ст. 255, 367, 368, 347, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити частково.

Рішення Золочівського районного суду Львівської області від 19 вересня 2022 року скасувати.

Провадження у справі ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання недійсним протокольного рішення № 13 засідання житлово-побутової комісії Навчального центру Національної Гвардії України військової частини НОМЕР_1 та поновлення на квартирному обліку - закрити.

Роз`яснити позивачу, що розгляд справи віднесено до юрисдикції адміністративного суду.

Протягом десяти днів з дня отримання постанови позивач може звернутися до суду із заявою про направлення справи за встановленою юрисдикцією.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повної ухвали.

Повний текст ухвали складено: 08.06.2023

Головуючий

Судді