Справа № 219/5159/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12.07.2021 року Артемівський міськрайонний суд Донецької області

у складі судді Хомченко Л.І.

секретар Гаврилюк К.К.

розглянув у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Бахмут цивільну справу за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 про забезпечення позову по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до Акціонерного товариство "Перший Український Міжнародний Банк " третя особа та стороні відповідача Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна ,Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Юхименко Ольга Леонідівна про визнання виконавчого напису таким ,що не підлягає виконанню

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до суду з вказаним позовом до відповідача посилаючись на те , що в січні 2021 року на її електронну пошту надійшов супровідний лист датований 20.10.2020 року від приватного виконавця Юхименко Ольги Леонідівни та постанова (ВП №63442079) про відкриття виконавчого провадження відносно позивача щодо стягнення з неї , як боржника на користь Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк», виданого на підставі виконавчого напису №9882, від 03.05.2019 року, що видав приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна.

Згідно ч.5 ст.28 ЦПК України передбачено, що позови про захист прав споживачів можуть пред`являтися також за зареєстрованим місцем проживання чи перебування споживача або місцем заподіяння шкоди чи виконання договору.

Згідно ч.7 ст.28 ЦПК України передбачено, що позови, які виникають із діяльності філії або представництва юридичної особи, можуть пред`являтися також за місцем їх місцезнаходженням.

Згідно ч.12 ст.28 ЦПК України передбачено, що позови до стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса можуть пред`являтися також за місцем його виконання.

Так, вона з 30.10.2002 року зареєстрована та мешкаю в селі Покровське Артеммівськго району (нині Бахмутського), який підпорядковується Артемівському міськрайонному суду Донецької області, виконання проводиться за місцем її реєстрації, проживання, тобто за місцем її роботи, а тому підсудність у даному випадку з зверненням до суду з вищезазначеним позовом не порушена.

Вона не отримувала кредит в Акціонерному товаристві ««Перший Український Міжнародний Банк», правонаступником якого фінансового органу є ця фінансова установа їй невідомо.

На її адресу не надходило від приватного нотаріуса жодного документу, які б давали підстави для здійснення виконавчого напису.

Як вбачається з виконавчого напису, який зроблений за період за межами строку позовної давності, зроблений тільки 03.05.2019 року і сума є спірною з застосуванням строків позовної давності передбаченою ЦК України, як загальної так і спеціальної давності. Більш того, згідно Закону України «Про АТО», який з 14.04.2014 року заборонив банкам нарахування штрафних санкцій, пені тощо. Як вбачається з Постанови приватного виконавця від 20.10.2020 року ВП №63348631 про відкриття виконавчого провадження з неї як боржника у виконавчому написі №9882, від 03.05.2019 року вказана сума заборгованості у розмірі 21628,27 гривень . Вона не має такої заборгованості не перед яким банком, та й взагалі заборгованості, а тому не може бути такої заборгованості взагалі. В самій постанові №63348631 про відкриття виконавчого провадження, наступним буде постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника.

В даному випадку Акціонерне товариство ««Перший Український Міжнародний Банк» повинен надати їй, а також суду докази з чого складається ця сума. Якщо це заборгованість за тілом кредиту, то Відповідач повинен надати докази того, що вона була попереджена про зміну кредитора, рахунків і т.п. Згідно ст.81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається.

Відповідності до ст.ст.13, 81 ЦПК України, суд розглядає справу не інакше, як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін чи інших осіб, які беруть участь у справі. Кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі.

Згідно з ч.І ст.1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-ХІІ «Про нотаріат» (далі - Закон «Про нотаріат»), нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч.І ст.39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п.19ст.34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.п.2.1 п.2 Глави 16 розділу II Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за

ЄДРІЮУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (п.п.2.2 п.2 Глави 16 розділу II Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотеко держателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Вона ніяких листів, в тому числі й рекомендованих з повідомленням від приватного нотаріуса Хари Наталії Станіславівни про усунення порушень виконання зобов`язань за кредитним договором не отримувала.

Крім того, п.п.3.2, 3.5 п. З Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому ст.50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст.88 Закону України «Про нотаріат»). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений п.п.2.3 п.2 Глави 16 розділу II Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість, нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачом документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» вбачається, що захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису..

Дана позиція викладена в постанові ВСУ від 05.07.2017 у справі 754/9711/14-ц.

Зазначене вказує на відсутність у виконавчому написі сили виконавчого документу, через що виконавчий напис є таким, що не підлягає примусовому виконанню.

Якщо до цієї суми входять відсотки, які були вказані у вимозі можу пояснити, що вони нараховані не законно, так як строк дії договору припинився, а тому Банк не мав право нараховувати відсотки після цієї дати. Нараховані відсотки після спливу строку дії договору не підлягають задоволенню згідно роз`яснення Великої Палати Верховного Суду: право кредитодавця нараховувати передбачені договором відсотки за користування кредитом, а також обумовлену в договорі неустойку припиняється після спливу визначеного цим договором строку кредитування чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги згідно з частиною другою статті 1050 ЦК України. В охоронних правовідносинах права та інтереси позивача забезпечені частиною другою статті 625 ЦК України, яка регламентує наслідки прострочення виконання грошового зобов`язання. Саме такі висновки містяться у постановах Великої Палати Верховного Суду від 28 березня 2018 року (справа № 14-1 Оце 18) та від 04 липня 2018 року (справа № 14-154цс18)» та Постанови Верховного Суду України від 03.10.2018 року (справа №390/1875/16-ц, провадження №61-19255св18).

Якіцо в цій сумі сидить і заборгованість з комісії, то можливість пред`явити позов скорочується до одного року, як це передбачено ст.258 ЦК України. На час звернення до нотаріуса минули всі можливі й неможливі терміни, а тому вимога не підлягає задоволенню з пропуском строку спеціальної давнини. Крім того, що я мешкаю у місті Соледар. де поширюється Закон України «Про АТО», який з 14.04.2014 року заборонив банкам нарахування штрафних санкцій, пені тощо.

Також, відповідно до ч.І ст. 141 ЦПК України, позивач має право просити суд про стягнення з відповідачів на користь позивача понесені ним судові витрати.

Іншої справи, щодо цього предмету спору, між тими ж сторонами, з тих самих підстав в цьому або іншому суді не має. Оригінали документів у мене відсутні та прошу суд їх витребувати у відповідачадля розгляду справи по суті.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», 15, 16, 18 ЦК України, Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій,

Просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис реєстраційний номер №9882 від 03.05.2019 року вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Наталією Станіславівною , про стягнення з мене, ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк» заборгованість в розмірі 21 628, 27 (двадцять одна тисяча шістсот двадцять вісім грн. 27 копійок).

Позивач до судового засідання не з`явився ,про час та дату розгляду справи її було повідомлено належним чином , надала заяву про розгляд справи у її відсутність .

Представник відповідача до судового засідання не з`явився, про час та дату розгляду справи його було повідомлено належним чином .

Треті особи приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. та приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Донецької області Юхименко Ольга Леонідівна до судового засідання не з`явились про час та дату розгляду справи їх було повідомлено належним чином, про причину неявки не повідомили.

Дослідив матеріали справи суд встановив наступні обставини.

На підставі виконавчого напису № 9882, від 03.05.2019 року, що видав приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна. стягнено з позивача заборгованості у розмірі 21 628, 27 на користь Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк»,

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється законом України "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України, в тому числі Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджено наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012р. № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012р.за № 282/20595. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, згідно з п.19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат". Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України "Про нотаріат" та Глава 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості боржника перед стягувачом та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (далі Порядку) містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1,3 Глави 16 розділу II Порядку).

Згідно п.п.2,3 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотеко держателем повідомлень письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим , якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Таким чином, обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису - є безспірність заборгованості.

Відповідачем не надано доказів того, що серед документів, які надавалися приватному нотаріусу для вчинення нотаріального напису, є документи, якими безспірно підтверджується сума заборгованості за кредитом.

Крім того, відсутні докази, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання.

Нотаріус не переконався у належному повідомленні боржника про суму заборгованості, що є однією з підстав для визнання його таким, що не підлягає виконанню.

При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Таким чином, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Враховуючи, що виконавчий напис приватного нотаріуса був вчинений в порушення вимог Закону "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, позовна заява є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

За таки обставин суд вважає, що заявлені вимоги слід задовольнити так як вони обґрунтовані вимогами діючого законодавства та знайшли своє підтвердження доказами у судовому засіданні.

Керуючись ст. ст. 280-283 ЦПК України, ст.ст. 1, 39, 34, 88, 50 Закону України "Про нотаріат", п. 2 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, суд

ВИРІШИВ

Визнати таким ,що не підлягає виконанню виконавчий напис реєстраційний номер №9882 від 03.05.2019року, який вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Наталією Станіславівною про стягнення з ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства ,,Перший Український міжнародний банк ,, заборгованість в розмірі 21 628,27 гривень .

Рішення може бути оскаржене до Донецького апеляційного суду протягом 30 днів з дня його проголошення через Артемівський міськрайонний суд Донецької області .

У повному обсязі рішення виготовлено 12.07.2021 року.

Суддя Л.І. Хомченко