Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 квітня 2022 року смт. Магдалинівка

Магдалинівський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді Ковальчук Т.А.

при секретарі судового засідання Хорольській І.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Магдалинівка Дніпропетровської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Журавльова Лариса Михайлівна, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Макаренко Анна Сергіївна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

Адвокат Нестер М.А., який діє в інтересах ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» в якому просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Дніпропетровської області Макаренко Лариси Михайлівни № 2615 від 24 листопада 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» заборгованості за кредитним договором в розмірі 11430 грн. 00 коп.

Позовну заяву мотивував тим, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Макаренко Л.М., вчинено виконавчий напис від 24.11.2021 року, який зареєстровано в реєстрі за № 2615 про стягнення з ОСОБА_1 , яка є боржником за Кредитним договором № 1563822 від 12 лютого 2021 року, укладеним з ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЛІНЕУРА УКРАЇНА», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 1-01102021 від 12 жовтня 2021 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9».

Позивач вважає виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Журавльової Лариси Михайлівни від 24.11.2021 року № 2615 таким, що не підлягає виконанню з підстав винесення його з порушенням вимог чинного законодавства України.

Ухвалою Магдалинівського районного суду від 18 січня 2022 року відкрито провадження по справі та призначено розгляд даної справи в порядку загального позовного провадження.

Представник позивача - адвокат Нестер М.А. до суду не з`явився, направив на адресу суду заяву про розгляд справи без його участі, позовні вимоги підтримує, прохав суд їх задовольнити.

Відповідачу ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» було надіслано ухвалу про відкриття провадження у справі разом з копією позовної заяви та копіями доданих документів, що підтверджується поштовим рекомендованим повідомленням від 31.01.2022 року.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату та час розгляду справи був сповіщений належним чином, а саме На офіційному сайті Магдалинівського районного суду Дніпропетровської області, «Судова влада». Таким чином, відповідач ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» вважається належним чином повідомленим про розгляд справи судом.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Журавльова Л.М. в судове засідання не з`явилася, причини неявки суду невідомі, про дату та час розгляду справи була сповіщена належним чином, на офіційному сайті Магдалинівського районного суду Дніпропетровської області, «Судова влада».

Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Макаренко А.С. до суду не з`явилася, причини неявки суду невідомі, про дату та час розгляду справи була сповіщена належним чином, на офіційному сайті Магдалинівського районного суду Дніпропетровської області, «Судова влада».

На підставі ст. 247 ЦПК України, суд під час судового розгляду справи здійснює повне фіксування судового засідання за допомогою відео- та (або) звукозаписувального технічного засобу в порядку, передбаченому Положенням про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему.

Перевіривши докази по справі та давши їм належну оцінку , суд приходить до наступного.

З виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Макаренко Л.М., вчинено виконавчий напис від 24.11.2021 року, який зареєстровано в реєстрі за № 2615, вбачається, що з ОСОБА_1 , яка є боржником за Кредитним договором № 1563822 від 12 лютого 2021 року, укладеним з ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЛІНЕУРА УКРАЇНА», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 1-01102021 від 12 жовтня 2021 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9». Стягнення заборгованості проводиться за період з 12 жовтня 2021 року по 03 листопада 2021 рік. Сума заборгованості складає 11 380 грн. 00 коп., яка складається з:

-Прострочена заборгованість за сумою кредиту - 3500 грн. 00 коп.;

-Строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 7880 грн. 00 коп. (а. с. 72).

Відповідно до постанови про відкриття провадження приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Макаренко А.С. від 14.12.2021 відкрито виконавче провадження № 67879357 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» заборгованості в розмірі 11430 грн. 00 коп. та виконавчого збору в розмірі 1143 грн. 00 коп. (а.с.13-14).

З копії договору № 1563822 від 12.02.2021 вбачається, що між ТОВ «ЛІНЕУРА УКРАЇНА» та ОСОБА_1 , укладено договір про надання останній кредиту без конкретної споживчої мети на суму 3500 грн. 00 коп., строком на 30 (тридцять) днів, зі сплатою процентів у розмірі 1,90 % від суми кредиту за кожен день користування. Даний договір сторонами не підписаний та нотаріально не посвідчений (а.с.61-70).

З додатку №1 до Договору № 1563822 від 12.02.2021 «графіку розрахунків» вбачається, що сторони погодили графік розрахунків: термін платежу 14.03.2021; до сплати 5495 грн. 00 коп. Даний додаток до договору сторонами не підписаний та нотаріально не посвідчений (а.с.71).

З копії ухвали Магдалинівського районного суду Дніпропетровської області від 18.01.2022 вбачається, що стягнення по виконавчому провадженню № 67879357 від 20.12.2021 року, відкритого на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Журавльової Л.М. від 24.11.2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 2615, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» заборгованість за кредитним договором, - зупинено (а.с.21-22 справи № 179/57/22 провадження № 2-з/179/9/22).

Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису.

В п.п. 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Згідно з п. 1 Переліку документів для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року та Постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018 року відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року, було визнано незаконною та не чинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у тому числі: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Зазначена постанова апеляційного суду у відповідності до п.4 ст. 254 КАС України (в редакції, що діяла на момент винесення постанови) набула законної сили з моменту проголошення, з 22 лютого 2017 року, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин. Таким чином, в момент вчинення виконавчого напису 20.11.2020 були відсутні правові підстави для його вчинення, а отже такий виконавчий напис не підлягає виконанню.

Крім того, неможливість вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, визначеної у відповідності до виконавчого напису від 24.11.2021 року була обумовлена й іншими обставинами, наведеним нижче.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 року у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, чи була вона надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису та чи укладався 12.02.2021 з ОСОБА_1 договір кредиту взагалі з огляду на відсутність підписів сторін в наданій суду його копії.

Згідно ст. 12 та ст. 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За наведених вище обставин та з урахуванням того, що відповідачем не було подано у встановлений судом строк відзив на позовну заяву, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до п. 1 ч. 2, ч. 8 ст. 141 ЦПК України інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову - на відповідача. Розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо), тому з відповідача на користь позивача слід стягнути 992 грн. 40 коп. сплаченого при подачі позову судового збору (а.с.1) та 496 грн. 20 коп. за подання заяви про забезпечення позову.

Що стосується стягнення витрат на правничу допомогу, суд зазначає наступне.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 263-268 ЦПК України, ст. ст 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», суд, -

У Х В А Л И В:

Позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Журавльової Лариси Михайлівни від 24 листопада 2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 2615 щодо стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 (зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , паспорт серія НОМЕР_2 , виданого Магдалинівським РС ГУ ДМС України в Дніпропетровській області 10 серпня 2013 року) на користь ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» (ідентифікаційний код юридичної особи - 44024387, місцезнаходження: 01030, м. Київ, вул. Ярославів Вал, буд. 14А, реквізити: IBAN НОМЕР_3 в АТ «ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК», МФО 334851) заборгованості за Кредитним договором №1563822 від 12 лютого 2021року в сумі 11430 грн. 00 коп.

Стягнути з ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» (ідентифікаційний код юридичної особи - 44024387, місцезнаходження: 01030, м. Київ, вул. Ярославів Вал, буд. 14А, реквізити: IBAN НОМЕР_3 в АТ «ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК», МФО 334851) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 (зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , паспорт серія НОМЕР_2 , виданого Магдалинівським РС ГУ ДМС України в Дніпропетровській області 10 серпня 2013 року) 1488 грн. 60 копійок сплаченого при подачі позову судового збору.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Дніпровського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня проголошення рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Сторони по справі:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 (зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1 , паспорт серія НОМЕР_2 , виданого Магдалинівським РС ГУ ДМС України в Дніпропетровській області 10 серпня 2013 року).

Відповідач: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «К9» (ідентифікаційний код юридичної особи - 44024387, місцезнаходження: 01030, м. Київ, вул. Ярославів Вал, буд. 14А, реквізити: IBAN НОМЕР_3 в АТ «ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК», МФО 334851).

Суддя Т.А.Ковальчук