Справа номер 175/5382/21
провадження № 2/175/1550/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 квітня 2022 року Дніпропетровський районний суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого - судді: Васюченко О.Г.

за участю секретаря: Кульпіна Л.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Слобожанське цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА», треті особи: приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Леся Вікторівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 20.12.2021 звернулась в суд із позовом, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. №107557 від 15.07.2021 про звернення стягнення з неї на користь ТОВ «ФАЙНА ГОТІВКА» заборгованості за кредитним договором №066484 від 23.08.2019.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що 02.11.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. на підставі виконавчого напису №107557, виданого 15.07.2021, було відкрито виконавче провадження №67341791, про що вона дізналась 05.12.2021отримавши постанову про відкриття виконавчого провадження. Вважає, що виконавчий напис №107557від 15.07.2021 вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. слід визнати таким, що не підлягає виконанню, з огляду на те, що вчинення виконавчого напису на підставі п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, вчинений з порушенням діючого законодавства, з огляду на таке. Приватний нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису, не перевірив безспірності стягнення грошових коштів, а саме не отримав від сторін первинні документи щодо видачі кредиту, що дає підстави вважати, що заборгованість не є безспірною, а також те, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Вказує, що у виконавчій справі відсутні документи або їх ксерокопії, що підтверджують факт видачі кредитних коштів, відсутні касові документи первинного бухгалтерського обліку та фінансової звітності. Позивач не погоджується із вказаним розрахунком заборгованості, оскільки нарахування відсотків суперечить нормативно-правовим актам Національного банку України.

Ухвалою від 21.12.2021 прийнято позов до розгляду та відкрито провадження за правилами загального позовного провадження з повідомлення учасників справи. Визначено відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву, третім особам надано строк для подачі пояснень щодо позову та відзиву.

ОСОБА_1 надала заяву в якій просила розгляд справи провести за відсутності позивача та її представники.

У зазначений відповідачу ТОВ «ФАЙНА ГОТІВКА» строк в ухвалі від 21.12.2021 про прийняття позову до розгляду та відкриття провадження у справі, представник відповідача не скористався своїм правом відповідно до ст.178 ЦПК України для подання відзиву на позов.

Третя особа, приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. не скористалися своїм правом, відповідно до вимог ст. 181 ЦПК України. На виконання ухвали про витребування належним чином завірені копії документів на підставі яких вчинено виконавчий напис №107557, щодо стягнення заборгованості з ОСОБА_1 не надала.

Третя особа, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. надала суду заяву в якій просила проводити судовий розгляд без її участі.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов слід задовольнити з таких підстав.

Встановлено, що 15.07.2021 приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. було вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за №107557, про звернення стягнення із ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА» заборгованості за кредитним договором №066484 від 23.08.2019 на загальну суму 28 022,40 грн.

Приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. 02.11.2021 відкрито виконавче провадження №67341791 з виконання виконавчого напису №107557, вчиненого 15.07.2021 року, та розпочато процедуру примусового виконання.

За приписами статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України Про нотаріат та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України Про нотаріат ). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства Юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 та зареєстрований у Міністерстві Юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595.

Згідно із частиною першою статті 1 Закону України Про нотаріат нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України Про нотаріат виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Згідно із статтею 87 Закону України Про нотаріат для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 цього Закону визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до статті 89 Закону України Про нотаріат у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Пунктами 3.1, 3.2 та 3.4 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріуса України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи, що підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172; строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюється з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Пунктом 8 зазначеної вище Постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

З матеріалів справи вбачається, що виконавчим написом нотаріус стягує кошти в рахунок погашення заборгованості по кредиту за період з 16.06.2021 року по 02.07.2021 року, в розмірі 28 022,40 грн., яка складається з:

-Прострочена заборгованість 7200,00 грн.;

-Прострочена заборгованість за комісією 0,00 грн.;

-Прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 20 822,40 грн.;

-Строкова заборгованість за сумою кредиту 0,00 грн.;

-Строкова заборгованість за комісією 0,00 грн.;

-Строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 0,00 грн.;

-Користування кредитом 0,00 грн.;

-Строкова заборгованість за штрафами і пенями 0,00 грн.

За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із Стягувача за домовленістю сторін.

З наведеного, позивач, зазначає, що приватний нотаріус за виконавчим написом стягує кошти за 16 календарних днів, а також, що реальна річна процентна ставка обчислюється відповідно до нормативно-правових активів Національного банку України.

В пункті кредитного договору за назвою Договір надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту №0666484 від 23.08.2019 року в п. 1.5 договору річна процентна ставка визначена 475% річних, що суперечить вимогам НБУ, щодо встановлення річної процентної ставки. Проте нотаріус дану вимогу проігнорував, а також інші вимоги, щодо перевірки безспірності заборгованості.

Також відповідно до вимог визначених п. 2.6 Договору в договорі повинен міститись графік платежів, однак він також відсутній в виконавчій справі. Ігноровано вимоги ст. 18 ЗУ «Про захист прав споживачів». Відповідно до вимог п. 2.4 Договору відсоткова ставка за день простроченого кредиту становить 2.3% від суми кредиту. Тобто з суми зазначеного кредиту 7 200,00 грн. в день боржник повинен сплатити 165,60 грн., за 16 днів 2 649,60 грн., проте приватний нотаріус визначив суму відсотків в розмірі 20 822,40 грн. Отже, позивач зазначає, що дані розрахунки проведені не вірно та містять безпідставне стягнення коштів.

На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Зважаючи на викладене вище, суд вважає, що заборгованість за вказаним вище кредитним договором має спірний характер, в зв`язку з чим оскаржуваний виконавчий напис №107557 від 15.07.2021, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк О.В. про стягнення заборгованості за кредитним договором №066484 від 23.08.2021 з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФАЙНА ГОТІВКА» слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

Суд зазначає, що порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Аналогічний висновок щодо застосування норм права висловлений у постанові Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 07.02.2018 року у справі № 4071/14-ц та від 12.04.2018 у справі №761/32388/13-ц.

Водночас, матеріали справи не містять відомостей про нотаріальне посвідчення кредитного договору, на підставі якого було вчинено виконавчий напис, що також свідчить про його вчинення за відсутності передбачених для цього підстав.

Доказів протилежного відповідач чи третя особа приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. суду не надали.

Отже, викладене у своїй сукупності свідчить про наявність підстав для задоволення позовних вимог у повному обсязі та визнання спірного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 133 Цивільного процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

Згідно з ч. 1 ст. 141 Цивільного процесуального кодексу України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

За подання позовної заяви ОСОБА_1 сплатила судовий збір в розмірі 908,00 грн.

Судовий збір сплачено в розмірах, встановлених Законом України Про судовий збір .

Оскільки суд ухвалив рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі, з ТОВ Файна готівка слід стягнути на користь ОСОБА_1 понесені ним судові витрати із сплати судового збору в розмірі 908,00 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 50, 87, 88 Закону України Про нотаріат, ст. 12, 13, 76, 141, 263-266 ЦПК України, суд ,

УХВАЛИВ

Позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА», треті особи: приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Леся Вікторівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №107557, вчинений 15.07.2021 приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною про звернення стягнення із ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА» заборгованості за кредитним договором №066484 від 23.08.2019 на загальну суму 28 022,40 грн.

Стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАЙНА ГОТІВКА» на користь ОСОБА_1 908 грн. 00 коп. судового збору.

Рішення може бути оскаржене до Львівського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту рішення..

Суддя О.Г. Васюченко