Справа № 608/637/21
Номер провадження 2/676/237/22
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2022 року Кам`янець-Подільський міськрайонний суд

Хмельницької області

в складі: головуючої судді - Швець О.Д.

з участю секретаря - Чекашкіної О.Л.

розглянувши в порядку ч. 2 ст. 247 ЦПК України у відкритому судовому засіданні в м. Кам`янець-Подільському цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», третя особа на стороні відповідача Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса, таким, що не відповідає виконанню та повернення безпідставно стягнених коштів за виконавчим написом нотаріуса,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», третя особа на стороні відповідача Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса, таким, що не відповідає виконанню.В обґрунтування позовних вимог зазначає, що в березні 2021 р стало відомо, що постановою приватного виконавця Малкової М.В. звернуто стягнення на заробітну плату позивача на підставі виконавчого напису № 42169, виданого 08.09.2020 р., вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Аланд» заборгованості в розмірі 18 639,08 грн, але звідки виникла ця заборгованість і з чого складається невідомо. Вважає, що виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки вчинений з порушенням нотаріусом процедури його вчинення, та з підстав неправомірності вимог стягувача. Просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №42169, вчинений 08.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.; стягнути з відповідача на користь позивача безпідставно отримані за виконавчим написом № 42169 вчиненим 08.09.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. під час примусового виконання виконавчого провадження № 63860741 грошові кошти в сумі 1086 грн. 11 коп.

Ухвалою Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 07 травня 2021 року відкрито провадження у справі та призначено підготовче засідання.

Ухвалою Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 08 листопада 2021 року закрито підготовче засідання та призначено справу до судового розгляду.

Позивач в судове засідання не з`явилась, подала клопотання про розгляд справи у її відсутності, позов підтримує, просить задовольнити.

Представник ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»» в судове засідання не з`явився, в судове засідання не з`явився, причини неявки не повідомив, про час і місце розгляду справи повідомлений своєчасно належним чином, відзив на позов не подав.

Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з`явився, причини неявки не повідомив, про час і місце розгляду справи повідомлений своєчасно належним чином, пояснення на позов не подав.

Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова М.В. в судове засідання не з`явилась, причини неявки не повідомила, про час і місце розгляду справи повідомлена своєчасно належним чином.

Суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності учасників справи на підставі наявних у справі доказів.

Дослідивши матеріали цивільної справи в повному обсязі суд встановив наступне.

Судом встановлено, що 08 вересня 2020 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинив виконавчий напис за реєстровим номером № 42169 за кредитним договором № 000577/001XSGF від 30.07.2012 р., укладеного між ОСОБА_1 та ПАТ «Платинум банк» правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 83 від 28.02.2014 р. є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал, правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 11/08/2020-ФА від 11 серпня 2020 р є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», заборгованість за кредитним договором № 000577/001XSGF на загальну суму 18 139,08 грн. в тому числі прострочена заборгованість за сумою кредиту 6 796,05 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 11 343,03 грн. за період з 11.08.2020 р. по 17.08.2020 р.

Постановою від 09.12.2020 р. приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. відкрито виконавче провадження ВП № 63860741 з примусового виконання виконавчого напису нотаріуса № 42169, виданого 08.09.2020 р.

Частиною 1 статті 18 ЦК України встановлено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Закону України «Про нотаріат» Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється цим Законом та іншими актами законодавства України.

За змістом ст. 87 Закону ЗаконуУкраїни «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному прядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

В силу ч. 1 ст. 88 Закону «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій, а лише їх конкретизує.

Із положень Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, слідує, що таке стягнення здійснюється за нотаріально посвідченими договорами. Для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

До цього Переліку постановою Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року №662 (яка набрала чинності 10 грудня 2014 року) були внесені зміни. Зокрема, після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» перелік був доповнений розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Із положень указаного розділу слідує, що до документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, віднесені кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання такого виконавчого напису додаються оригінал кредитного договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року (справа №826/20084/14) визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року №662 в частині вказаних змін.

Аналіз указаних норм права дає підстави для висновку, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника є обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису, яка підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

У свою чергу, боржник у судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Водночас порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Саме таку правову позицію висловила Велика Палата Верховного Суду в постанові від 23 червня 2020 року (справа №645/1979/15-ц), яка згідно з ч. 4 ст. 263 ЦПК України має враховуватися судами при застосуванні норм права.

У зв`язку з набранням законної сили постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року (справа №826/20084/14) про визнання незаконною та нечинною постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року №662 в частині змін до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, нотаріус вправі вчинити виконавчий напис про стягнення грошових сум лише за нотаріально посвідченими договорами.

До такого висновку дійшов Верховний Суд у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду у постанові від 21 жовтня 2020 року (справа №172/1652/18).

Зібрані докази вказують на те, що приватний нотаріус Горай О.С. вчинив виконавчий напис від 08.09.2020 року № 42169 про стягнення з ОСОБА_2 грошових коштів на підставі кредитного договору від 30 липня 2012 року № 000577/001XSGF, який не був посвідчений нотаріально.

За таких обставин суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису.

Крім того стягнення з відповідача коштів на загальну суму 18 139,08 грн. в тому числі прострочена заборгованість за сумою кредиту 6 796,05 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 11 343,03 грн за період з 11.08.2020 р. по 17.08.2020 р. не вказує на безспірність заборгованості боржника.

За умовами кредитного договору ОСОБА_2 на платіжну картку встановлений кредитний ліміт в розмірі 8000 грн., розмір щомісячного платежу становить 520 грн. строк кредитування - 36 місяців з моменту кладення договору, проценти за користування кредитом - 29,99% річних на суму фактичної заборгованості клієнта.

За змістом статті 1056-1 ЦК України розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

Відповідно до частини першої статті 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно зі статтею 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Згідно із частиною першою статті 1050 ЦК України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов`язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу.

Таким чином, в разі укладення кредитного договору проценти за користування позиченими коштами поділяються на встановлені законом (розмір та підстави, стягнення яких визначаються актами законодавства) та договірні (розмір та підстави, стягнення яких визначаються сторонами в самому договорі).

За умовами кредитного договору ОСОБА_2 зобов`язана сплачувати проценти за користування кредитом - 29,99% річних на суму фактичної заборгованості клієнта.

Строк дії кредитного договору - 36 місяців з моменту кладення договору

Відповідачем визначений період до стягнення - з 11.08.2020 р. по 17.08.2020 р.

Згідно з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 28 березня 2018 року у справі № 444/9519/12 (провадження № 14-10цс18) право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється після спливу визначеного договором строку кредитування чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги згідно з частиною другою статті 1050 ЦК України.

Отже, кредитодавець має право нараховувати передбачені договором проценти лише впродовж строку дії кредитного договору або до звернення кредитора до суду з вимогою про дострокове стягнення заборгованості, після спливу такого строку нарахування відсотків є безпідставним.

За відсутності розрахунку заборгованості за процентами стягнення з ОСОБА_1 процентів у розмірі 11 343,03 грн. не підтверджує безспірність заборгованості боржника, оскільки після спливу строку дії кредитного договору кредитодавець втратив право нараховувати проценти за користування кредитними коштами, а посилання на проценти згіцдно ст. 625 ЦК України в заяві відсутнє.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, а також нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (частина друга статті 50 Закону України «Про нотаріат»).

Оскільки на даний час правові підстави набуття відповідачем 1086 грн не відпали, тому позовні вимоги про стягнення з відповідача коштів, стягнутих за виконавчим написом в порядку ст. 1212 ЦК України є передчасними.

Оцінюючи зібрані у справі докази суд приходить до висновку про часткове задоволення позовних вимог.

У відповідності до ст. 141 ЦПК України суд стягує з відповідача на користь держави 992 грн. 40 коп. судового збору, оскільки позивач звільнена від сплати судового збору.

Керуючись ст. ст. 12, 13, 81, 89, 263-265, 279, 141, ЦПК України, ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», суд,-

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», третя особа на стороні відповідача Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса, таким, що не відповідає виконанню та повернення безпідставно стягнених коштів за виконавчим написом нотаріуса - задовольнити частково.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем 08.09.2020 року за 42169 про стягнення заборгованості за кредитним договором № 000577/001XSGF від 30.07.2012 р. в сумі 18639,08 грн. таким, що не підлягає виконанню.

ОСОБА_1 у задоволені вимоги до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», третя особа на стороні відповідача Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про стягнення безпідставно отриманих за виконавчим написом № 42169 вчиненим 08.09.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. під час примусового виконання виконавчого провадження № 63860741 грошових коштів у сумі 1086 грн. 11 коп. - відмовити.

Стягнути з ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» на користь держави судовий збір в розмірі 992 грн. 40 коп.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 .

Відповідач: ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» , юридична адреса: вул. Сасаганського, 14, офіс. 301, м. Київ.

Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, юридична адреса: вул. Велика Бердичівська, 35, м. Житомир.

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна, вул. Поправки Юрія, буд. 6, офіс 14, м. Київ.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Швець О.Д.