ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/609/22 Справа № 210/5271/18 Суддя у 1-й інстанції - Хлистуненко О. В. Суддя у 2-й інстанції - Остапенко В. О.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2022 року м.Кривий Ріг

справа № 210/5271/18

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді: Остапенко В.О.,

суддів: Бондар Я.М., Зубакової В.П.,

сторони:

позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»,

відповідач: ОСОБА_1

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження, у порядку ч.13 ст. 7, ч.1 ст. 369 ЦПК України, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами, апеляційну скаргу ОСОБА_2 , який діє від імені та в інтересах відповідача ОСОБА_1 , на рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2021 року, яке ухвалено суддею Хлистуненко О.В. у м. Кривому Розі Дніпропетровської області, відомостей щодо дати складання повного тексту рішення суду матеріали справи не містять, -

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2018 року позивач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (далі за текстом АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») звернувся з позовом до ОСОБА_1 про стягнення необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що відповідач є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Домоволодіння за зазначеною адресою устатковане лічильником газу, інші зареєстровані особи, окрім відповідача, в домоволодінні відсутні.

18.05.2018 року за адресою відповідача представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» було складено Акт про порушення № 3076, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу, а саме: виявлено ознаки несанкціонованого відбору газу споживачем через газовий фільтр, встановлений на ввідному газопроводі перед лічильником. Газовий фільтр діаметром 32 мм. зі слідами розкручування має з`ємну різьбову кришку, яка вільно розкрутилася. Ділянка ввідного газопроводу з фільтром закрита мішковиною та клейонкою закріплена прищепками. На відстані близько 3-х метрів від фільтра знаходиться кульковий кран на трійнику з вільною різьбовою стороною діаметром 3/4 дюйма, змонтований на вертикальному відводі внутрішньої системи газопостачання для несанкціонованого відбору газу. Кульковий кран, не передбачений проектною документацією, знаходиться за вуглом цегляної груби. Внутрішня система газопостачання виконана з порушенням ПБСГ та ДБН, містить три гілки, 4 запірні пристрої, ділянки змонтовані на кутиках та трійниках, гумових та металопластикових рукавах прокладених до будинку, літньої кухні та времянки. В роботі дві газові плити, водонагрівач проточний газовий, опалювальний прилад.

Відповідач підписала зазначений Акт про порушення та вказала в ньому що вона не згодна з несанкціонований відбором газу, фільтр встановлений у відповідності з проектом і ніяких отворів (трубок) не має. Лічильник накритий мішковиною та клейонкою для попередження потрапляння дощу та сонячного проміння. З`єднувальні коліна після лічильника залишені у зв`язку з відсутністю коштів на зварювальні роботи.

07.06.2018 року на засіданні комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення за участю відповідача вирішено Акт про порушення від 18.05.2018 року задовольнити, здійснити нарахування необлікованого об`єму та обсягу природного газу з урахуванням проміжку часу, за який необхідно визначити об`єм необлікованого природного газу, помноженого на коефіцієнт сезонності (коефіцієнт сезонності приймається рівним 0,5 в опалювальний період та рівним 1 у міжопалювальний період) та на величину об`ємної максимальної секундної витрати газу частково, а саме 50% від розрахунку за період з 18.11.2017 року до 18.05.2018 року на суму 38 912,72 грн.

05.07.2018 року відповідачу, в установленому порядку, було направлено рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу від 07.06.2018 року, однак сплата боргу не здійснена.

На підставі наведеного вище позивач просив суд стягнути з відповідача на користь позивача заборгованість на користь позивача в сумі 38 912,72 грн. та судовий збір в розмірі 1762 грн.

Рішенням Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2021 року позов задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» заборгованість за необлікований об`єм природного газу в розмірі 38 912,72 грн. та судові витрати у вигляді судового збору, у розмірі 1 762 грн.

В апеляційній скарзі відповідач ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення по справі про відмову в задоволенні позовних вимог позивача посилаючись на те, що суд першої інстанції не надав належної правової оцінки обставинам справи та її запереченням проти позову.

Відповідач зауважує на тому, що представниками позивача складено Акт про порушення № 3076 від 18.05.2018 року яким зафіксували порушення: газовий фільтр встановлений на ввідному газопроводі; внутрішня система газопостачання виконана з порушеннями (кульовий кран, три гілки, 4 запірні пристрої змонтовані на кутиках та трійниках гумових та металопластикових рукавах), та в Акті працівники позивача припустили що через ці порушення міг би відбуватись несанкціонований відбір газу. Позивач вважає, що вказані у Акті порушення не є підставами для нарахування необлікованого об`єму природного газу, а в судовому рішенні відсутня правова оцінка обставин того, що ознаки несанкціонованого газопроводу в Акті про порушення відсутні.

Відповідач зауважує на тому, що газовий фільтр було встановлено у відповідності до проекту. Із фото, доданого до Акту про порушення, газовий фільтр закритий різьбовою кришкою (яка є його конструктивною частиною) і відсутнє фізичне з`єднання газового фільтру з системою внутрішнього газопроводу. А висновок представників позивача про те, що таким чином міг відбуватись несанкціонований відбір газу є лише припущенням. Опломбування вузлів газопроводу, які повинні бути опломбовані, це обов`язок працівників позивача, який працівниками позивача не виконано.

У Акті про порушення № 3076 від 18.05.2018 року про наявність несанкціонованого газопроводу не йдеться, тому проводити перерахунок на підставі цього акту незаконно, а сам акт про порушення є доказом того, що несанкціонований газопровід відсутній.

Про газовий фільтр, встановлений за проектом, у визначенні поняття несанкціонований газопровід, відповідно до Кодексу газорозподільних ситсем, не йдеться, а тим більше фізичного з`єднання газового фільтру з внутрішньою системою газопостачання актом про порушення не встановлено. Таким чином, перерахування (донарахування) об`ємів природного газу на підставі порушення «наявність несанкціонованого газопроводу» проведено з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем та є незаконним.

Також відповідач вважає, що протокол № 43 засідання комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення не може бути прийнятий судом як доказ, оскільки засідання комісії проведено з порушенням Кодексу газорозподільних систем, а саме з порушенням розділу XI глави 5 п. 9 Кодексу, відповідно до якого, оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора, тобто засідання проведено без представника територіального органу Регулятора.

Відповідач вказує, що наявність протиправного діяння, наявності шкоди та вини відповідача позивачем не доведено будь якими доказами, оскільки наявності несанкціонованого газопроводу Актом про порушення № 3076 від 18.05.2018 року не встановлено, а відповідно не доведені й інші складові частини правопорушення.

У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, як законне та обґрунтоване, на їх думку, апеляційну скаргу залишити без задоволення, посилаючись на те, що дії співробітників відповідача по складанню Акту про порушення № 3076 від 18.05.2018 року та рішення діючої комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу від 07.06.2018 року, є правомірними.

Справа розглядається без повідомлення учасників справи, в порядку ст. 369 ЦПК України, оскільки ціна позову менше 100 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог, доводів апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, відповідач ОСОБА_1 зареєстрована в житловому будинку АДРЕСА_1 та є споживачем послуг з газопостачання, які надає позивач по справі АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (а.с.5-6).

28.02.2020 року працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» за адресою домоволодіння відповідача: будинок АДРЕСА_1 , було складено Акт про порушення № 3076 від 18.05.2018 року, відповідно до якого було виявлено порушення Кодексу ГРС, а саме: виявлено ознаки несанкціонованого відбору газу споживачем через газовий фільтр, встановлений на ввідному газопроводі перед лічильником. Газовий фільтр діаметром 32 мм. зі слідами розкручування має з`ємну різьбову кришку, яка вільно розкрутилася. Ділянка ввідного газопроводу з фільтром закрита мішковиною та клейонкою закріплена прищепками. На відстані близько 3-х метрів від фільтра знаходиться кульковий кран на трійнику з вільною різьбовою стороною діаметром 3/4 дюйма, змонтований на вертикальному відводі внутрішньої системи газопостачання для несанкціонованого відбору газу. Кульковий кран, не передбачений проектною документацією, знаходиться за вуглом цегляної груби. Внутрішня система газопостачання виконана з порушенням ПБСГ та ДБН, містить три гілки, 4 запірні пристрої, ділянки змонтовані на кутиках та трійниках, гумових та металопластикових рукавах прокладених до будинку, літньої кухні та времянки. В роботі 2 ПГ-4; 1 ВПГ та ОП 18 кв (а.с.7).

На підтвердження фактів, зафіксованих у Акті про порушення позивач надав фотознімки таких порушень (а.с.8-11).

Зазначений Акт відповідач підписала та вказала в ньому що вона не згодна з несанкціонований відбором газу, фільтр встановлений у відповідності з проектом і ніяких отворів (трубок) не має. Лічильник накритий мішковиною та клейонкою для попередження потрапляння дощу та сонячного проміння. З`єднувальні коліна після лічильника залишені у зв`язку з відсутністю коштів на зварювальні роботи (а.с.7 зворот).

В п.8 Акту про порушення № 3076 від 18.05.2018 року відповідачу повідомлено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 07.06.2018 року з 14:00 години до 16:00 години за адресою: АДРЕСА_1 та зазначено контактні телефон (а.с.7 зворот).

Відповідачу, на підставі протоколу № 43 від 07.06.2018 року, в якому зроблено технічну помилку щодо номеру цього Протоколу, вірним потрібно вважати його номер «45», та реєстру розглянутих адрес до протоколу № 45 від 07.06.2018 року, вирішено Акт про порушення від 18.05.2018 року задовольнити, здійснити нарахування необлікованого об`єму та обсягу природного газу з урахуванням проміжку часу, за який необхідно визначити об`єм необлікованого природного газу, помноженого на коефіцієнт сезонності (коефіцієнт сезонності приймається рівним 0,5 в опалювальний період та рівним 1 у міжопалювальний період) та на величину об`ємної максимальної секундної витрати газу частково, а саме 50% від розрахунку за період з 18.11.2017 року до 18.05.2018 року (а.с.12-15).

На підставі задоволеного Акта про порушення від 18.05.2018 року відповідачу була нарахована сума заборгованості зa період з 18.11.2017 року до 18.05.2018 року в розмірі 38 912,72 грн. (а.с.16).

Ввідповідача ОСОБА_1 було повідомлено про нараховані кошти за оплату необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості в розмірі 38 912,72 грн., які останньою не було сплачено (а.с.17-19).

Звертаючись до суду з позовом про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу, позивач посилався на те, що у зв`язку з виявленням за адресою: будинок АДРЕСА_1 , порушенням Кодексу газорозподільних систем, яке зафіксоване Актом про порушення № 3076 від 18.05.2018 року, з відповідача, як споживача природного газу, на користь позивача підлягає стягненню заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу та його вартості в сумі 38 912,72 грн.

Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог та стягуючи з відповідача на користь позивача заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу, суд першої інстанції виходив з доведеності несанкціонованого відбору газу, з того, що дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» щодо складання Акту про порушення № 3076 від 18.05.2018 року та по нарахуванню об`ємів спожитого газу за граничними об`ємами споживання, є правомірними, тому наявні правові підстави для стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

Колегія суддів не може погодитись з такими висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Спір між сторонами виник з приводу наявності підстав для сплати споживачем донарахованих збитків внаслідок порушення Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п.п. 1,3 частини 1 ст. 129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дій, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Частиною 1 ст. 614 ЦК України передбачено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Так, згідно з ч. 1 та ч. 2 ст. 12 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» - постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ, якісні характеристики якого визначено стандартами, в обсязі та порядку, передбачених договором, а споживач зобов`язується сплачувати вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Положеннями ч. 4 ст. 12, ч. 3 ст. 19, ч. 1 ст. 23 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» визначено, що несанкціонованим відбором природного газу вважається, крім іншого: споживанням природного газу поза охопленням приладами обліку. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом. Фізичні особи, фізичні особи-підприємці та юридичні особи, які порушили законодавство з питань функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, крім інших, є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до Єдиної газотранспортної системи України, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок, тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання; відмова у доступі працівників уповноважених газопостачальних, газорозподільних та газотранспортних підприємств до приміщень, житлових та підсобних приміщень, де розташовані газові прилади (пристрої), лічильники газу.

Відповідно до п.1 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу», оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання. Який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників); побутовий споживач фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність; Регулятор- національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно з п.1 ст.4 Закону України «Про ринок природного газу», державне регулювання ринку природного газу здійснює Регулятор у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.

Відносини, які виникають між постачальником та споживачами, з урахуванням їх взаємовідносин з Операторами ГРМ регулюються Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2496 та зареєстрованими в Міністерстві Юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1382/27827.

Відповідно до розділу ІІІ Правил постачання природного газу, підставами для постачання природного газу побутовому споживачу є: наявність у побутового споживача договору розподілу природного газу, укладеного з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого підключений об`єкт споживача та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як суб`єкту ринку природного газу; наявність у побутового споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу побутовим споживачем та дотримання його умов.

Так, відповідно до п.4 гл. 1 роз. І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі, шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема, цього Кодексу.

Несанкціонований споживач - фізична, юридична особа або фізична особа - підприємець, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором газорозподільної системи або на об`єкті, який не підключений до ГРМ в установленому порядку, здійснює несанкціонований відбір природного газу.

Самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі, без наявного підключеного газового обладнання, - фізично з`єднаний, зокрема, вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу, через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Підпунктом 5 пункту 1 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем передбачено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема, способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі, шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання.

Підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу.

На дату складання акту про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акту про порушення (відсутні відповідні засоби, повноваження тощо) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується актом про усунення порушення.

Згідно з підпунктом 2 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить наявність несанкціонованого газопроводу.

Пунктами 1, 2, 3, 5, 7, 8, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акту про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акту про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акту про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акту про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

На дату складання акту про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акту про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Під час складання акту про порушення, акту про усунення порушення, акту про припинення/відновлення газопостачання тощо представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п.1 гл.3 роз. ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Як зазначено в розділі I Кодексу газорозподільних систем, несанкціонований газопровід це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу, через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Відповідно до п. п. 5, 8, 11 п. 5.2 розділу V Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг N 2500 від 30.09.2015 року, споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу; відшкодовувати постачальнику збитки, понесені ним у зв`язку з невиконанням або неналежним виконанням споживачем своїх зобов`язань перед постачальником, відповідно до чинних нормативно-правових актів та/або цього договору; безперешкодно допускати у свої житлові та підсобні приміщення, де розташовані газові прилади і пристрої, лічильники газу, представників Постачальника після пред`явлення ними відповідних службових посвідчень для звіряння показань фактично використаних обсягів природного газу.

Згідно з п.п.3 п.6.1 VI Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг N 2500 від 30.09.2015 року, постачальник має право ініціювати припинення постачання природного газу споживачу у порядку та на умовах, визначених цим Договором та чинним законодавством.

Відповідно до п.п.6 п.1, п.2 пар.7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках: несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ. Споживач зобов`язаний допустити представників Оператора ГРМ на власні об`єкти та не протидіяти їм при здійсненні заходів з припинення (обмеження) розподілу природного газу. При отриманні від Оператора ГРМ письмової вимоги про самостійне обмеження або припинення споживання (відбору) природного газу споживач зобов`язаний виконати вимогу Оператора ГРМ та самостійно обмежити або припинити споживання (відбір) природного газу.

Згідно з п/п 1 п.1 пар.2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до п.1 пар.3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням, з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Кодекс газорозподільних систем внормовує взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення надійної і безпечної експлуатації газорозподільних систем та гарантованого рівня розподілу (переміщення) природного газу до/від суміжних суб`єктів ринку природного газу відповідної якості.

Право оператора газорозподільних мереж припиняти газопостачання у випадках, встановлених законодавством, передбачено Кодексом газорозподільних систем та «Правилами безпеки систем газопостачання», затвердженими наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 285 від 15.05.2015 року. Главою 7 розділу VІ Кодексу ГРС регламентовано порядок обмеження та припинення розподілу природного газу споживачам.

Зокрема, пунктом 1 глави 7 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем встановлено вичерпний перелік таких підстав.

До них відносяться: несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу (1); отримання від оператора ГТС повідомлення про припинення розподілу природного газу споживачу у випадках: відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника у відповідному розрахунковому періоді; відсутності підтвердженої номінації у діючого постачальника на обсяги транспортування природного газу для потреб споживача (2); подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання (3); відмова споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» (4); розірвання договору розподілу природного газу (5); несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ (6); несанкціоноване відновлення газоспоживання (7); визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного бо екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт (8); наявність заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (9); необґрунтована відмова від підписання акту наданих послуг та/або акту приймання-передачі природного газу (норма застосовується по об`єкту споживача, що не є побутовим) (10); відмова представникам Оператора ГРМ в доступі на об`єкти або земельну ділянку споживача, де розташована газорозподільна система та/або газове обладнання, та/або комерційний вузол обліку газу, для здійснення контролю відповідності встановленого газоспоживаючого обладнання проектній документації, обстеження газових мереж до ВОГ та/або газоспоживаючого обладнання (11); в інших випадках, передбачених законодавством (12).

Відповідно до ч.1 ст.1166 ЦК України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Статтею 22 ЦК України встановлено, що особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є, зокрема, втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки).

У відповідності до зазначених в п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем термінів несанкціонований газопровід самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключення газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема, вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

При вирішенні даного спору колегія суддів приймає до уваги зміст Акту № 3076 від 18.05.2018 року, де зазначено про встановлення наступного порушення: виявлено ознаки несанкціонованого відбору газу споживачем через газовий фільтр, встановлений на ввідному газопроводі перед лічильником. Газовий фільтр діаметром 32 мм. зі слідами розкручування має з`ємну різьбову кришку, яка вільно розкрутилася. Ділянка ввідного газопроводу з фільтром закрита мішковиною та клейонкою закріплена прищепками. На відстані близько 3-х метрів від фільтра знаходиться кульковий кран на трійнику з вільною різьбовою стороною діаметром 3/4 дюйма, змонтований на вертикальному відводі внутрішньої системи газопостачання для несанкціонованого відбору газу. Кульковий кран, не передбачений проектною документацією, знаходиться за вуглом цегляної груби. Внутрішня система газопостачання виконана з порушенням ПБСГ та ДБН, містить три гілки, 4 запірні пристрої, ділянки змонтовані на кутиках та трійниках, гумових та металопластикових рукавах прокладених до будинку, літньої кухні та времянки. В роботі дві газові плити, водонагрівач проточний газовий, опалювальний прилад.

Однак, вказане в Акті про порушення формулювання, не дає підстав для висновку, що зазначене обладнання за своїми технічними характеристиками є саме самовільно під`єднаним газопроводом у визначенні Кодексу газорозподільних систем, який здатен призвести до порушення режиму роботи ГРМ та/або здійснення необлікованого (облікованого частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу (п.4 гл. 1 роз. І Кодексу газорозподільних систем).

На підтвердження Акту про порушення від 18.05.2018 року представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» надано фотознімки, на яких зафіксовані зазначені в Акті порушення (а.с.8-11). Однак, надані суду представником відповідача фотознімки не відповідають вимогам ст.ст. 77-80 ЦПК України, оскільки не містять дати фотографування, ідентифікуючих відомостей щодо місцезнаходження об`єкту, який зображений.

В Кодексі ГРМ, термін несанкціонований газопровід визначений як самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі, без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Однак, позивачем не встановлено з`єднання відводу з газовими приладами в будинку та не доведено можливість його використання для несанкціонованого споживання природного газу.

Окрім того, оскільки даний відвід було здійснено неприхованим шляхом у 1996 році, що підтверджується наданою відповідачем схемою газопостачання (а.с.33), представники позивача протягом більш ніж 20 років, здійснюючи перевірку показів лічильника та стану газопроводу, мали до нього доступ та знали про його існування.

Також, колегія зазначає, що як вбачається з матеріалів справи, позивачем не було здійснено огляд фактичного підключення газового обладнання, а його представниками було лише висловлено припущення щодо знаходження такого підключення та виявлення ознак несанкціонованого відбору газу споживачем через газовий фільтр. Тобто, представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» не доведено належними та допустимими доказами здійснення споживання газу відповідачем через несанкціонований газопровід в обхід лічильника газу, оскільки в ні Акті, ні на фото, що долучені до Акту про порушення, не зазначено, конкретно яким саме чином здійснювався несанкціонований відбір природного газу.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що суду не надано належних та допустимих доказів того, що у будинку відповідача виявлено саме несанкціонований відбір газу, оскільки на території домоволодіння АДРЕСА_1 жодних ознак порушення дотримання вимог Кодексу ГРС в ході перевірки встановлено не було. Крім того, при складанні Акта про порушення не було встановлено несанкціонованого відбору природного газу, так як позивачем не встановлено з`єднання відводу з газовими приладами в будинку та не доведено можливість його використання для несанкціонованого споживання природного газу, у зв`язку з чим доводи відповідача в апеляційній скарзі про те, що висновок представників позивача про те, що за адресою мешкання відповідача міг відбуватись несанкціонований відбір газу є лише припущенням.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про недоведеність тверджень позивача щодо несанкціонованого споживання природного газу на території домоволодіння АДРЕСА_1 , у зв`язку з чим вважає безпідставним нарахування відповідачу на підставі протоколу № 43 від 07.06.2018 року, в якому зроблено технічну помилку щодо номеру цього Протоколу, вірним потрібно вважати його номер «45», та реєстру розглянутих адрес до протоколу № 45 від 07.06.2018 року, необлікованого об`єму та обсягу природного газу 50% від розрахунку за період з 18.11.2017 року до 18.05.2018 року в сумі 38 912,72 грн., тому вважає за необхідне відмовити в задоволенні позовних вимог позивача про стягнення з відповідача необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

При цьому колегія суддів вважає такими, що не заслуговують на увагу та не є підставою для скасування рішення суду першої інстанції доводи апеляційної скарги відповідача про те, що протокол № 43 засідання комісії АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення не може бути прийнятий судом як доказ, оскільки засідання комісії проведено з порушенням Кодексу газорозподільних систем, а саме з порушенням розділу XI глави 5 п. 9 Кодексу, відповідно до якого, оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора, тобто засідання проведено без представника територіального органу Регулятора, оскільки в п.8 Акту про порушення № 3076 від 18.05.2018 року відповідачу повідомлено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 07.06.2018 року з 14:00 до 16:00 за адресою: АДРЕСА_1 та зазначено контактні телефон (а.с.7 зворот), а в матеріалах справи міститься лист, де начальником відділу НКРЕКП у Дніпропетровській області зазначено, що у Кодексі газорозподільних систем відсутній обов`язок Регулятора входити до складу комісії, яка проводить експертизу ЗВТ та до складу комісії з розгляду актів про порушення (а.с.62).

На підставі наведеного вище, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга відповідача підлягає частковому задоволенню, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог позивача.

Крім того, відповідно до вимог ст. 141 ЦПК України, з позивача на користь відповідача підлягає стягненню судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 2 643 грн.

Керуючись ст.ст. 374, 375, 382, 384 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 , який діє від імені та в інтересах відповідача ОСОБА_1 , задовольнити частково.

Рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 липня 2021 року скасувати та ухвалити нове рішення.

В задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу - відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на користь ОСОБА_1 2 643 (дві тисячі шістсот сорок три) грн. в рахунок відшкодування понесених судових витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 01 березня 2022 року.

Головуючий:

Судді: