ПЕТРИКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 187/46/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" лютого 2022 р.

Петриківський районний суд Дніпропетровської області у складі: головуючого судді Караула О.А., за участю секретаря судового засідання Дудки В.В., розглянувши в порядку спрощеного провадження без виклику сторін цивільну справу за позовною заявою адвоката Жежель Сергія Сергійовича, який дії на підставі ордеру на надання правничої (правової) допомоги, серії АЕ №1113984 від 05.01.2022 року в інтересах позивача ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріально округу Остапенко Євген Михайлович, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрій Сергійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В:

11.01.2022 до Петриківського районного суду Дніпропетровської області надійшла позовна заява адвоката Жежель Сергія Сергійовича, який дії на підставі ордеру на надання правничої (правової) допомоги, серії АЕ №1113984 від 05.01.2022 року в інтересах позивача ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріально округу Остапенко Євген Михайлович, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрій Сергійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Позовна заява обґрунтовується тим, що 17.12.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко А.С. відкрито виконавче провадження № 67937508 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості на загальну суму 141542,23 грн. на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріально округу Остапенко Євгена Михайловича від 23.06.2021 року за р№ 218632. На підставі даного виконавчого напису було звернуто стягнення з ОСОБА_1 заборгованість в сумі 141542,23 грн. за кредитним договором № 8/2006/840-К/1463-А від 04.12.2006, укладеного між ним та ПАТ «КБ «Надра». 08.05.2020 року право вимоги за даним договором набув відповідач по справі ТОВ «ФК «Факторінгс» .

Позивач вважає виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріально округу Остапенко Євгена Михайловича від 23.06.2021 року за р№ 218632 незаконним та таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з наступним:

-нотаріусу не були подані документи, які підтверджують безспірність заборгованості;

-на момент звернення до приватного нотаріуса сплив строк позовної давності, встановлений для вчинення виконавчого напису;

-перед зверненням до приватного нотаріуса відповідач не звернувся до боржника з вимогою про погашення боргу;

-виконавчий напис було видано на підставі кредитного договору, який не було нотаріально посвідчено.

Ухвалою судді Петриківського районного суду Дніпропетровської області Караула О.А. від 12.01.2022 року прийнято вищезазначену позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у цивільній справі. Розгляд справи постановлено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Ухвалою судді Петриківського районного суду Дніпропетровської області Караулом О.А. від 12.01.2022 вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення примусового стягнення на підставі виконавчого напису № 218632 від 23.06.2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріально округу Остапенком Євгеном Михайловичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс» заборгованості у розмірі 141542,23 грн. за кредитним договором № 8/2006/840-К/1463-А від 04.12.2006 року, укладеного між ним та ПАТ «КБ «Надра», що перебуває на виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрія Сергійовича згідно виконавчого провадження № 67937508 до набрання законної сили рішення суду.

Відповідачу та третім особам направлялась позовна заява з додатками, ухвала про відкриття провадження у справі. Вказане поштове відправлення представник відповідача отримав 18.01.2022 року, що підтверджується зворотнім рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, яке наявне в матеріалах справ.

Сторони в судове засідання не викликались відповідно до ч. 5 ст. 279 ЦПК України, проте в ухвалі про відкриття спрощеного позовного провадження від 12.01.2022 відповідачу був наданий строк в 15 днів з дня отримання даної ухвали суду, на подачу клопотання про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням сторін, відзиву на позовну заяву та роз`яснено право подати заяву із обґрунтованими запереченнями проти розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження.

Відповідач, який належним чином повідомлений про розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження, не скористався своїм процесуальним правом та не направив суду зазначених клопотань та відзиву на позовну заяву, із викладенням заперечень проти позову.

Третім особам також було роз`яснено про їхнє право подати суду пояснення щодо позову в п`ятиденний строк з дня отримання копії ухвали про відкриття провадження, однак вони таким правом не скористались.

Згідно ч. 8 ст. 178 ЦПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений законом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Судом встановлено, що 04.12.2006 між ВАТ КБ «Надра» та позивачем по справі ОСОБА_1 укладено кредитний договір № 8/2006/840-К/1463-А, відповідно до умов якого ОСОБА_1 надано кредитні кошти у користування у розмірі 6555,94 доларів США строком до 02.12.2011. Зазначені обставини підтверджуються копією кредитного договору № 8/2006/840-К/1463-А, що була надана позивачем.

З матеріалів справи слідує, що 23 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріально округу Остапенком Є.М. вчинено виконавчий напис № 218632, яким стягнуто з ОСОБА_1 , що є боржником за Кредитним договором № 8/2006/840-К/1463-А від 04.12.2006, укладеним з Публічним акціонерним товариством « КБ «Надра», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 08.05.2020 року є ТОВ «ФК «Факторінгс», заборгованість за період з 23.07.2018 по 21.06.2021 в загальному розмірі 141492,23 грн. з яких: 103279 грн. простроченої заборгованості за сумою кредиту; 38213,23 грн. простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом.

За вчинення даного виконавчого напису також стягується плата в розмірі 50 грн., яка також підлягає стягненню з боржника на користь стягувача.

Загальна сума, що підлягає стягненню з боржника становить 141542,23 грн.

17.12.2021 року на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенка Є.М. від 23.06.2021 року, приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченком А.С. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Факторінгс» заборгованості в розмірі 141542,23 грн.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно із частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат» (далі - Закон), порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.

Відповідно до статті 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

У зв`язку з тим, що позивачем не заявлено відповідного клопотання про витребування належним чином завіреної копії нотаріальної справи по вчиненню виконавчого напису № 218632 від 23.06.2021, суд позбавлений можливості надати оцінку доводам позивача щодо безпідставності вчинення 23.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. виконавчого напису, зокрема щодо спливу строку позовної давності, зверненням до боржника з вимогою про погашення боргу, а також щодо відсутності на час вчинення виконавчого напису документів, які б відповідно до чинного законодавства свідчили про існування безспірної заборгованості.

Разом з тим доводи позивача щодо безпідставності вчинення 23.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. виконавчого напису на тій підставі, що кредитний договір не було нотаріально посвідчено, не потребують витребування вищезазначеної справи та можуть бути перевірені за наявними в матеріалах справи доказами.

Так, підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано.

Визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, а саме: п.1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 1-1 такого змісту: «1-1. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.».

Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.

Судове рішення про визнання протиправним (незаконним) та нечинним нормативно-правового акта чи окремих його положень має ті ж наслідки, що і визнання такого акта чи окремих його положень такими, що втратили чинність (скасовані) органом, уповноваженим приймати або скасовувати такий акт. Отже, нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду. Таким чином, постанова № 662, якою вносилися зміни до Переліку документів, що передбачали можливість вчинення нотаріусами виконавчих написів на кредитних договорах, не посвідчених нотаріально, яка набрала чинності 10 грудня 2014 року, втратила чинність (у частині) 22 лютого 2017 року з набранням законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від у справі № 826/20084/14.

Подібні правові висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання».

Як встановлено судом, оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 23.06.2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Кредитний договір від 04.12.2006 року № 8/2006/840-К/1463-А, за яким вчинено виконавчий напис не був посвідчений нотаріально.

Вчинення виконавчого напису за кредитним договором, який нотаріально не посвідчений, суперечить вимогам ст.87 Закону України «Про нотаріат» та Постанови КМУ № 1172 від 29 червня 1999 року та є безумовною підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Подібні правові висновки Верховний Суд викладав, зокрема, у постановах: від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19), від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17 (провадження № 61-14105св18), від 21 жовтня 2020 року у справі № 172/1652/18 (провадження № 61-16749св19), від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Зважаючи на вищевикладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Згідно з ч.6 ст.141 ЦПК України, з відповідача на користь позивача необхідно стягнути судові витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви та заяви про забезпечення позову у загальному розмірі 1488 грн. 60 коп.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 259, 263-265 ЦПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Позовну заяву адвоката Жежель Сергія Сергійовича, який дії на підставі ордеру на надання правничої (правової) допомоги, серії АЕ №1113984 від 05.01.2022 року в інтересах позивача ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс», треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріально округу Остапенко Євген Михайлович, Приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрій Сергійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню- задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис за №218632 від 23.06.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріально округу Остапенко Євгеном Михайловичем, за яким з ОСОБА_1 , як боржника, стягується на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс» заборгованість у розмірі 141542 грн 23 коп. за Кредитним договором № 8/2006/840-К/1463-А від 04.12.2006 та плата за вчинення виконавчого напису нотаріусом в розмірі 50 гривень.

Стягнути Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Факторінгс» (, адреса: м. Дніпро Крутогірний узвіз, 15-А) на користь ОСОБА_1 (ІПН: НОМЕР_1 ) судовий збір у розмірі 1488 (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім) гривень 60 копійок.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Дніпровського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя: О. А. Караул