РІШЕННЯ

іменем України

(заочне)

Справа № 285/5975/21

провадження у справі № 2/0285/94/22

15 лютого 2022 року м. Новоград-Волинський

Новоград-Волинський міськрайонний суд Житомирської області

в складі: головуючої - судді Михайловської А.В.,

за участі секретаря судового засідання Ковальової З.С.,

учасники у справі:

позивач ОСОБА_1 , представник позивача - ОСОБА_2

відповідач - ТОВ "ФАЙНА ГОТІВКА",

треті особи - приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Клименюк А.В.

розглянувши заочно у порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 , інтереси якої представляє адвокат Калінін Сергій Костянтинович, до Товариства з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТІВКА", третя особа : приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Клименюк Андрій Миколайович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

встановив:

16.11.2022 року адвокат Калінін С.К. в інтересах позивача ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни № 105229 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФАЙНА ГОТОВІКА" заборгованості в розмірі 6154,10 грн.; стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати, що складаються з надання професійної правничої (правової) допомоги в розмірі 5000,00 грн. та судового збору за подання заяви про забезпечення позову в сумі 454,00 грн. і за подання позовної заяви в сумі 908,00 грн.

В обґрунтування позовних вимог представник позивача зазначив, що оскаржуваний виконавчий напис є протиправним, та таким, що вчинений з порушенням вимог закону. Так, вказану заборгованість не можна визнати безспірною, оскільки позивач в будь-який спосіб не укладала кредитний договір з ТОВ "ФАЙНА ГОТОВІКА". Отже, нотаріусу не було надано нотаріального посвідченого оригіналу кредитного договору, як то вимагає Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Тому відбулося звернення до суду.

17.11.2021 року за заявою представника позивача зупинено стягнення по виконавчому провадженню № 67123702 від 12.10.2021 року, відкритого на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни № 105229 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФАЙНА ГОТОВІКА" заборгованості в розмірі 6154,10 грн.

19.11.2021 року відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

Учасники справи в судове засідання не прибули, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Представник позивача у справі подав до суду заяву про розгляд справи без участі сторони позивача, позовні вимоги підтримав, які просив задовольнити.

Представник відповідача до суду повторно не з`явився, про час та місце судового розгляду повідомлений вчасно та належним чином, клопотання до суду про відкладення розгляду справи не надходило, відзиву на позов не подано.

Треті особи в судове засідання не прибули, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини неявки суду невідомі, пояснень та відзиву до суду не надходило.

15.02.2022 року судом постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.

Враховуючи неявку в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, відповідно до положень ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

З`ясувавши обставини, на які позивач у справі посилаються як на підставу своїх вимог, дослідивши докази якими вони обґрунтовуються, суд вважає, що позов підлягає до повного задоволення за наступних підстав.

Судом встановлено, що 15.07.2021 року приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною було вчинено виконавчий напис №105229 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФАЙНА ГОТОВІКА" заборгованості в розмірі 6154,10 грн. /а.с.11/.

Приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Клименюком А.В винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 67123702 від 12.10.2021 року на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни № 105229 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФАЙНА ГОТОВІКА" заборгованості в розмірі 6154,10 грн./а.с.14/.

Вирішуючи справу по суті суд аналізує наступні норми права.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат» (далі Закон), порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.

Відповідно до статті 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається

у межах цього строку.

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції на момент вчинення виконавчого напису з урахуванням змісту Постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року) ? «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Отже, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Встановлені судом обставини свідчать, що серед документів, наданих позивачем нотаріусу для вчинення виконавчого напису оригінал нотаріально посвідченого договору, за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, відсутній.

Також, суд вважає обґрунтованою позицію представника позивача, що позивач не була обізнана про наявність боргових зобов`язань перед ТОВ ФАЙНА ГОТОВІКА".

У вказаному випадку відсутні відомості про отримання позивачем грошової вимоги від стягувача чи нотаріуса.

З матеріалів справи слідує, що приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису не дотримано вимог щодо безспірності заборгованості позивача перед відповідачем, оскільки сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості позивача.

Суд, оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів приходить до висновку, що факт безспірності підпадає під об`єктивний сумнів, стверджувати протилежне підстави відсутні, а тому зазначений виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, а позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Вирішуючи питання судових витрат встановлено наступне.

Згідно до вимог ст. 141 КПК судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог. Інші судові витрати, пов"язані з розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову - на відповідача

За таких обставин з відповідача на користь позивача слід стягнути сплачений нею судовий збір за подачу заяви про забезпечення позову ( 454 грн. ) та позовної заяви до суду (908 грн.) у загальному розмірі 1362 грн.

Підлягають стягненню з відповідача на користь позивача також витрати на правничу допомогу у розмірі 5000 грн., оскільки їх розмір підтверджений копіями Договору №б/н/21 про надання професійної правничої (правової) допомоги від 13.10.2021 року, Додатку №1 до Договору від 13.10.2021 року, ордеру, акту виконання робіт від 08.11.2021 року /а.с.15-16,1718,19,20/. Відповідач клопотання про зменшення розміру витрат на правничу допомогу не подавав.

На підставі встановлених судом обставин, що мають юридичне значення у справі, керуючись ст.ст.1-16, 18, 259, 628, 630, 634, 663 ЦК України, ст. ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 1-23, 76-82, 89, 95, 258-259, 263-265, 267, 274-279, 280-282, 352-355 ЦПК України, суд, -

ухвалив:

Позовну заяву ОСОБА_1 , інтереси якої представляє адвокат Калінін Сергій Костянтинович, до Товариства з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТІВКА", третя особа : приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Клименюк Андрій Миколайович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити повністю .

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 105229 від 15.07.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТОВІКА" заборгованості в розмірі 6154,10 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТОВІКА" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору в сумі 1362 ( одна тисяча триста шістдесят дві) грн. та 5000 (п"ять тисяч) грн. витрат на професійну правничу допомогу.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Найменування сторін у справі:

позивач - ОСОБА_1 ( РНОКПП НОМЕР_1 , місце проживання - АДРЕСА_1 ) ;

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "ФАЙНА ГОТІВКА" ( , місцезнаходження - вул. Іллєнка Юрія, 18 Б, офіс 204, м. Київ);

третя особа - приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олена Василівна ( місцезнаходження - АДРЕСА_2 ),

приватний виконавець виконавчого округу Житомирської області Клименюк Андрій Миколайович ( місцезнаходження - офіс 2.8, бульвар Новий, 5, м. Житомир).

Дата складення повного судового рішення 15.02.2022 року.

Головуюча А.В.Михайловська