Справа № 758/8355/21
Провадження № 2/758/3268/22
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 січня 2022 року Подільський районний суд міста Києва у складі:

головуючого судді - Скрипник О. Г. ,

за участю секретаря судового засідання - Сілюкова Ю. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 , Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖОІН АП", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 про захист прав споживача, стягнення матеріальної та моральної шкоди,

В С Т А Н О В И В :

В червні 2021року звернулась ОСОБА_1 до Подільського районного суду м. Києва з позовною заявою до ФОП ОСОБА_2 , ТОВ "ДЖОІН АП", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 про захист прав споживача, стягнення матеріальної та моральної шкоди та просить стягнути з відповідачів солідарно на свою користь суму завданих збитків у розмірі 17 400,00 грн, моральну шкоду у розмірі 40 000,00 грн, пеню в розмірі 234 378,00 грн та судові витрати.

Позивач просить захистити права споживача та зазначає про те, що 02.03.2020 року між нею та ФОП ОСОБА_2 було укладено договір про надання туристичних послуг, туроператор - ТОВ "ДЖОІН АП", за посередництвом Турагента - ФОП ОСОБА_2 , яка працює з використанням комерційного найменування Туристична агенція «Воn Travel» тур в Єгипет для сімейного відпочинку (на чотири особи, Туристи) у готелі Faraana Heights 4 протягом 15-22 березня 2020 року.

Згідно п.п.11 п.2.1. Договору загальна вартість послуг становить 17 400,00 грн., що еквівалентно 674,42 Доларів США (або Євро) за комерційним курсом Туроператора, який наведений на сайті і становить 25 грн. 80 коп. за 1 Долар США.

Зазначена сума включає: комісію за послуги Турагента ФОП ОСОБА_2 у розмірі 1 000,00 грн. та вартість Туру у розмірі 16 400,00 грн.

Відповідно до п.5.1. Договору, під час заповнення Листа бронювання, Турист здійснює Туроператору через Турагента передплату в розмірі не менше 30% від загальної вартості замовленого туристичного продукту та Супутніх послуг. Якщо Лист бронювання оформляється не менше ніж за 14 днів до початку замовленого Туру або дата початку якого припадає на Високий сезон/Акції Турист здійснює 100 (сто) % оплату вартості замовленого ним Туристичного продукту та Супутніх послуг.

Згідно п.5.2. Договору, після отримання підтвердження на Тур, Туроператор через Турагента запрошує Туриста для підписання Договору на туристичне обслуговування та здійснення остаточної оплати замовленого Туру та Супутніх послуг. Турист повинен здійснити повну оплату вартості за замовлений Тур та Супутні послуги за вирахуванням передоплати Туроператору (безпосередньо або через Турагента) протягом 1-го банківського дня після підтвердження Туру. Датою виконання зобов`язань з оплати є дата зарахування коштів на поточний рахунок Турагента.

Підтвердження бронювання наведено в Листі бронювання, що знаходиться в Додатку №1 до Договору.

02.03.2020р. позивач здійснила 100% оплату вартості послуг за Договором шляхом перерахування грошових коштів зі свого банківського рахунку на банківський рахунок ФОП ОСОБА_2 , а саме: 1 000,00 грн., що підтверджується Платіжним дорученням НОМЕР_3 від 02.03.2020 року, що є винагородою Турагента за Договором та 16 400.00 грн., що підтверджується Платіжним дорученням № НОМЕР_4 від 02.03.2020р.

14.03.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивача, шляхом направлення повідомлення у Viber, про скасування подорожі та додала скрін-шот із витягом з листа ТОВ "ДЖОІН АП" до ФОП ОСОБА_2 ..

Підставою для відмови від надання позивачу послуг ТОВ "ДЖОІН АП" є те, що з 13.03.2020 року прийнято рішення про повне обмеження авіасполучень в Україні у зв`язку з Форс - мажорними обставинами та запропоновано преребронювати тур на дати, коли обмеження втратять свою силу»

Подальше листування та усні переговори між позивачем та ФОП ОСОБА_2 відбувалися з метою повернення коштів за ненадані послуги, оскільки ТОВ "ДЖОІН АП" відмовився надати послуги позивачу в односторонньому порядку до початку їх надання.

17.04.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивача, шляхом направлення повідомлення у Viber, про те, що заявку на Тур анульовано ТОВ "ДЖОІН АП" без штрафних санкцій. До повідомлення на підтвердження інформації додано скрін-шот з веб-сайту ТОВ "ДЖОІН АП", а саме особистого кабінету ФОП ОСОБА_2

15.07.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивачу, шляхом направлення повідомлення у Viber, про можливість повернення коштів позивачу за ненадані послуги за рахунок коштів, отриманих від оплати іншими туристами свого бронювання. Також ФОП ОСОБА_2 повідомила, що ТОВ "ДЖОІН АП" погодився на такий взаємозалік. Від позивача при цьому ніяких дій не вимагалося.

По дату звернення до суду позивач так і не отримала кошти за ненаданий Тур / туристичні послуги, хоча неодноразово листувалася та дзвонила до ФОП ОСОБА_2 . Також позивач та ФОП ОСОБА_2 не змогли дійти згоди про заміну Туру на інші послуги в межах сплаченої передоплати за Тур.

У зв`язку з чим просить позов задовольнити.

Ухвалою суду від 07.07.2021 року відкрито провадження по справі та призначено розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін.

22.11.2021 року через канцелярію суду надійшов відзив ТОВ "ДЖОІН АП" на позовну заяву у якому вимоги позову не визнають, зазначають, що з 12.03.2020 відповідно до постанови КМУ №211 від 11.03.2020 з метою запобігання поширенню коронавірусу було запроваджено карантин і надалі припинено діяльність туристичних фірм. Тур не відбувся. Також зазначили, що до Туроператора надійшов лист від 10.08.2020 року від ФОП ОСОБА_2 , яка являється Турагентом та платником за туристичні послуги, що діє надійшов лист про зміну призначення платежу та зарахування оплачених коштів у розмірі 16 948, 54 гривень в рахунок оплати іншої заявки. У зв`язку з анулюванням туристичного замовлення № 2049962 Туроператором на підставі листа Турагента ФОП ОСОБА_5 було здійснено перезалік грошових коштів на іншу заявку у сумі 16 948, 54 гривень. ТОВ "ДЖОІН АП" було надано відповідь, щодо прохання анулювати заявку без штрафних санкцій, на що ФОП ОСОБА_5 надав позитивну відповідь та заявка №2049962 була анульована без застосування штрафів. Таким чином, виходячи з вищенаведеного Турагент зобов`язується відшкодувати будь-які збитки Туроператора і Туриста, завдані наданням Туристу непоної або недостовірної інформації. Отже, вважають, що стягнення з них 17 400,00 грн, моральної шкоди та пені вважають безпідставними та необґрунтованими.

17.01.2022 року через канцелярію суд ОСОБА_1 подала відповідь на відзив у якому зазначила, що повністю підтримує вимоги заявлені у позові, а відзив ТОВ "ДЖОІН АП" не ґрунтується на вимогах чинного законодавства.

ФОП ОСОБА_5 своїм правом на надання відзиву не скористалась.

ОСОБА_3 своїм правом на надання пояснень не скористалась.

Позивач та представник позивач в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, представник позивача через канцелярію суду подала заяву про розгляд справи у їх відсутності, позовні вимоги підтримали.

Інші учасники судового розгляду в судове засідання не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини неявки суду не відомі.

Оскільки, особи, які беруть участь у справі, в судове засідання, не з`явились, суд, керуючись ч.2 ст.247 ЦПК України, розглянув справу без фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Суд, дослідивши матеріали справи, прийшов до наступного висновку.

Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу (ч. 1 ст. 16 ЦК України).

Частиною 1 ст. 2 ЦПК України передбачено, що завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави.

Відповідно до ч. 1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно ч. 3 ст. 12 ЦПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з вимогами п.п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 264 ЦПК України, під час ухвалення рішення суд вирішує, чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи; які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин.

Як вбачається з матеріалів справи вбачається, що 02.03.2020 року між ОСОБА_1 та ФОП ОСОБА_2 було укладено договір про надання туристичних послуг, туроператор - ТОВ "ДЖОІН АП", за посередництвом Турагента - ФОП ОСОБА_2 , яка працює з використанням комерційного найменування Туристична агенція «Воn Travel» тур в Єгипет для сімейного відпочинку (на чотири особи, Туристи) у готелі Faraana Heights 4 протягом 15-22 березня 2020 року.

Згідно п.п.11 п.2.1. Договору загальна вартість послуг становить 17 400,00 грн., що еквівалентно 674,42 Доларів США (або Євро) за комерційним курсом Туроператора, який наведений на сайті і становить 25 грн. 80 коп. за 1 Долар США.

Зазначена сума включає: комісію за послуги Турагента ФОП ОСОБА_2 у розмірі 1 000,00 грн. та вартість Туру у розмірі 16 400,00 грн.

Відповідно до п.5.1. Договору, під час заповнення Листа бронювання, Турист здійснює Туроператору через Турагента передплату в розмірі не менше 30% від загальної вартості замовленого туристичного продукту та Супутніх послуг. Якщо Лист бронювання оформляється не менше ніж за 14 днів до початку замовленого Туру або дата початку якого припадає на Високий сезон/Акції Турист здійснює 100 (сто) % оплату вартості замовленого ним Туристичного продукту та Супутніх послуг.

Згідно п.5.2. Договору, після отримання підтвердження на Тур, Туроператор через Турагента запрошує Туриста для підписання Договору на туристичне обслуговування та здійснення остаточної оплати замовленого Туру та Супутніх послуг. Турист повинен здійснити повну оплату вартості за замовлений Тур та Супутні послуги за вирахуванням передоплати Туроператору (безпосередньо або через Турагента) протягом 1-го банківського дня після підтвердження Туру. Датою виконання зобов`язань з оплати є дата зарахування коштів на поточний рахунок Турагента.

Підтвердження бронювання наведено в Листі бронювання, що знаходиться в Додатку №1 до Договору.

02.03.2020р. позивач здійснила 100% оплату вартості послуг за Договором шляхом перерахування грошових коштів зі свого банківського рахунку на банківський рахунок ФОП ОСОБА_2 , а саме: 1 000,00 грн., що підтверджується Платіжним дорученням НОМЕР_3 від 02.03.2020 року, що є винагородою Турагента за Договором та 16 400.00 грн., що підтверджується Платіжним дорученням № НОМЕР_4 від 02.03.2020р.

14.03.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивача, шляхом направлення повідомлення у Viber, про скасування подорожі та додала скрін-шот із витягом з листа ТОВ "ДЖОІН АП" до ФОП ОСОБА_2 .

Підставою для відмови від надання позивачу послуг ТОВ "ДЖОІН АП" є те, що з 13.03.2020 року прийнято рішення про повне обмеження авіасполучень в Україні у зв`язку з Форс - мажорними обставинами та запропоновано перебронювати тур на дати, коли обмеження втратять свою силу»

17.04.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивача, шляхом направлення повідомлення у Viber, про те, що заявку на Тур анульовано ТОВ "ДЖОІН АП" без штрафних санкцій. До повідомлення на підтвердження інформації додано скрін-шот з веб-сайту ТОВ "ДЖОІН АП", а саме особистого кабінету ФОП ОСОБА_2

15.07.2020 року ФОП ОСОБА_2 сповістила позивачу, шляхом направлення повідомлення у Viber, про можливість повернення коштів позивачу за ненадані послуги за рахунок коштів, отриманих від оплати іншими туристами свого бронювання. Також ФОП ОСОБА_2 повідомила, що ТОВ "ДЖОІН АП" погодився на такий взаємозалік. Від позивача при цьому ніяких дій не вимагалося.

На час розгляду позивач позивач так і не отримала кошти за ненаданий Тур / туристичні послуги, що не заперечується сторонами. Замовлення було оплачено, але туром туристи не скористались.

Згідно із ст. 1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Особа, яка завдала шкоди, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини.

Згідно із ст. 205 ЦК України, правочин може вчинятися усно або в письмовій (електронній) формі. Сторони мають право обирати форму правочину, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ст. 906 ЦК України, збитки, завдані замовнику невиконанням або неналежним виконанням договору про надання послуг за плату, підлягають відшкодуванню виконавцем, у разі наявності його вини, у повному обсязі, якщо інше не встановлено договором. Виконавець, який порушив договір про надання послуг за плату при здійсненні ним підприємницької діяльності, відповідає за це порушення, якщо не доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином відповідно до відзиву відповідач зазначає про те, що позивач жодного разу не зверталась до турагента з приводу будь-якої інформації щодо туроператора.

Таким чином договір про надання туристичних послуг від 02.03.2020 року є укладеним з моменту підписання сторонами саме 02.03.2020 року, за місцезнаходженням відповідача.

Відповідно до ст. 902 ЦК України, виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору.

Таким чином, ФОП ОСОБА_2 , перерахував ТОВ «Джоін ап!», відповідно до платіжного доручення №336 від 02.03.2020 оплату за тур послуги згідно рахунку 2049962 від 02.03в розмірі 16 948,56 грн.

Згідно із п.7.1. Договору від 19.02.2020 турист має право відмовитись від виконання даного договору за умови оплати турагенту фактично понесених ним витрат за послуги, надані до цього повідомлення, не пізніше від дати початку туру. Заява приймається до виконання з дня отримання такої заяви.

Зважаючи на порушення туроператором умов договору, позовні вимоги позивача про стягнення туристичних послуг в розмірі 16 948,56 грн. є доведеними та такими, що ТОВ "ДЖОІН АП".

Згідно договору публічної оферти на реалізацію тур продукту на реалізацію туристичного продукту п.5.1 Турагент забов`язаний здійснити повну оплату замовленого Турагентом Турпродукту відповідно до виставленого Туроператором рахунку, який надається Турагенту шляхом направлення електронною поштою або факсом, в розмірі ціни Турпродукту, встановленої в наданих Турагенту прайсах (або в Прайсах, розміщених на сайті Туроператора). Сторони дійшли згоди, що оплаті підлягає акцептована Туроператором оферта Турагента незалежно від направлення та/або ненаправлення Туроператором рахунку фактури, та п. 5.3 Датою виконання зобов`язань з оплати є дата зарахування коштів на поточний рахунок Туроператора. За згодою Туроператора допускається підтвердження оплати наданням оригіналу платіжного документа. У призначенні платежу Турагент вказує реквізити рахунку, відповідно до якого здійснюється оплата. А також, згідно Агентського договору 5.4. Кошти, отримані Турагентом від туристів, не є власністю Турагента, а с транзитними коштами та підлягають перерахуванню Туроператору, за винятком плати за інформаційно-консультаційні послуги з підбору та бронювання Туропродукту Турагентом, передбаченої п. 5.7. даного Договору.

До Туроператора надійшла оплата від ФОП ОСОБА_2 у строки, що не суперечать істотним умовам Договору, а саме: 02.03.2020 року надійшла оплата у сумі 16 948, 54 гривень від ФОП ОСОБА_2 . Згідно Договору про надання туристичних послуг №2049962 між позивачем та ФОП ОСОБА_2 загальна вартість туристичного замовлення складає 17 400, 00 гривень, тобто сума у розмірі 452, 00 гривень- є плата за інформаційно-консультаційні послуги з підбору та бронювання Туропродукту Турагентом.

Відповідно в частині стягнення 452,44 грн плати за інформаційно-консультаційні послуги з підбору та бронювання Туропродукту Турагентом вимоги позову задоволенню не підлягають.

Відповідно до положень частини 5 статті 10 Закону України «Про захист прав споживачів» у разі, коли виконавець не може виконати (прострочує виконання) роботу (надання послуги) згідно з договором, за кожний день (кожну годину, якщо тривалість виконання визначено у годинах) прострочення споживачеві сплачується пеня в розмірі трьох відсотків вартості роботи (послуги)…

Суд враховуючи предмет позову та суму пені заявлену до стягнення, суд вважає за доцільне з урахуванням принципу справедливості зменшити розмір пені до суми задоволеної до стягнення в розмірі 16 948,56 грн.

Щодо заявлених позовних вимог про відшкодування моральної шкоди слід зазначити наступне.

Згідно із ст. 1167 ЦК України, моральна шкода, завдана фізичній або юридичній особі неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю, відшкодовується особою, яка її завдала, за наявності її вини, крім випадків, встановлених частиною другою цієї статті.

Крім того, ВСУ у своїй правовій позиції по справі №6-1575цс16 дійшов до висновку, що спори про відшкодування фізичній особі моральної шкоди розглядаються, зокрема: коли право на її відшкодування безпосередньо передбачено нормами Конституції України або випливає з її положень; у випадках, передбачених законодавством, яке встановлює відповідальність за заподіяння моральної шкоди; при порушенні зобов`язань, які підпадають під дію Закону України «Про захист прав споживачів» чи інших законів, що регулюють такі зобов`язання і передбачають відшкодування моральної шкоди.

Правовідносини, що виникли між сторонами в даній справі, є договірними. Регулюються вони параграфом 3 глави 71 ЦК України, статтями якого не передбачено відшкодування моральної шкоди.

Крім того, за змістом заявлених вимог доведенню підлягають не лише факт порушення, але і факт завдання такими діями чи бездіяльності шкоди. Позивач належних та допустимих доказів спричинення йому моральної шкоди, протиправності дій чи бездіяльності відповідача та причинно-наслідкового зв`язку між ними не надав. Таким чином позивач не довів, що внаслідок дій протиправних відповідачів, йому було завдано моральної шкоди, а відтак у задоволенні позовних вимог про відшкодування моральної шкоди суд відмовляє в повному обсязі.

Вимоги про стягнення витрат на правову допомогу задоволенню не підлягають, оскільки позивачем не надано доказів на підтвердження таких витрат.

Відповідно до ст. 141 ЦПК України з ТОВ "ДЖОІН АП" на користь держави підлягає стягненню судовий збір у розмірі 992,40 грн.

В частині позовних вимог до ФОП ОСОБА_2 про стягнення коштів за невиконання договору про надання послуг суд відмовляє з підстав їх необґрунтованості та недоведеності.

Отже позов підлягає задоволенню частково.

Керуючись ст.ст. 4, 10, 12, 13, 76-82, 141, 258-259, 263, 264-265, 268, 272, 273-279, 352, 354-355, 430 ЦПК України, -

У Х В А Л И В :

Позов ОСОБА_1 до фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 , Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖОІН АП", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 про захист прав споживача, стягнення матеріальної та моральної шкоди- задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖОІН АП" на користь ОСОБА_1 понесені витрати на туристичні послуги в розмірі 16 948 (шістнадцять тисяч дев`ятсот сорок вісім) грн. 56 коп.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасникам справи, які не були присутні в судовому засіданні, або якщо судове рішення було ухвалено поза межами судового засідання чи без повідомлення (виклику) учасників справи, копія судового рішення надсилається протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі в електронній формі у порядку, визначеному законом, - у випадку наявності у особи офіційної електронної адреси, або рекомендованим листом з повідомленням про вручення - якщо така адреса відсутня.

Рішення може бути оскаржено шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Київського апеляційного суду протягом тридцяти днів.

Учасники справи:

Позивач: ОСОБА_1 , РНОКПП, НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЖОІН АП", , місцезнаходження: м. Київ, вул. Харківське шосе, 201-203, лофіс. 2а.

Відповідач: фізична особа-підприємець ОСОБА_2 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 , адреса: АДРЕСА_2 .

Суддя О. Г. Скрипник