П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

„01" лютого 2022 року місто Маріуполь Донецької області

Єдиний унікальний номер 263/18754/19

Номер провадження 22-ц/804/125/22

Донецький апеляційний суд у складі:

головуючого: Зайцевої С.А.

суддів: Лопатіної М.Ю., Пономарьової О.М.

за участю секретаря: Грішко С.В.

учасники справи :

позивач - ОСОБА_1

відповідач - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Маріуполі Донецької області з повідомленням учасників справи апеляційну скаргу ОСОБА_2 , від імені та в інтересах якого діє адвокат Башкіссер Ксенія Василівна, на рішення Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 14 вересня 2021 року головуючого судді Кияна Д.В. зі складанням повного тексту судового рішення 14 вересня 2021 року по цивільній справі про стягнення неустойки (пені) за прострочення сплати аліментів,-

В С Т А Н О В И В :

23 грудня 2019 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до ОСОБА_2 про стягнення неустойки (пені) за прострочення сплати аліментів, мотивуючи вимоги тим, що сторони є батьками ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Згідно розрахунків заборгованості, виконаних виконавчою службою , станом на 30 березня 2021 року заборгованість відповідача по сплаті аліментів складає 106 927,46 грн. За наданим позивачем розрахунком, розмір пені за несвоєчасну сплату аліментів за період з квітня 2015 року по листопад 2019 року , станом на 23 грудня 2019 року , складає 90 564,77 грн, яку просила стягнути з ОСОБА_2 на її користь .

Рішенням Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 14 вересня 2021 року позовну заяву ОСОБА_1 задоволено. Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 неустойку (пеню) за прострочення сплати аліментів в розмірі 90 564, 77 грн; стягнуто з ОСОБА_2 на користь держави судовий збір в розмірі 840, 80 грн.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 від імені та в інтересах якого діє адвокат Башкіссер К.В., просить скасувати рішення суду та ухвалити нове, яким у задоволенні позову відмовити, посилаючись на неповне встановлення обставин по справі.В обґрунтування доводів скарги, зокрема, зазначає, що в оскаржуваному рішенні судом не зазначено чому саме було надано перевагу розрахунку заборгованості від 10 грудня 2019 року, а не розрахунку від 30 січня 2020 року. Вважає, що розрахунок з розміру пені позивачем виконано не вірно, оскільки за квітень 2015 року пеня нараховується в травні, позивачем здійснено розрахунок з 01 квітня 2015 року по 23 грудня 2019 року, тобто розраховано пеню за квітень з 01 квітня 2015 року, що є не вірним, оскільки за квітень враховується тільки сума, а кількість днів прострочення з 01 травня 2015 року. З 01 травня 2015 року по 23 грудня 2019 року кількість днів становить 1698 днів. Розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 30 січня 2020 року, який здійснено державним виконавцем Центрального ВДВС , позивачем на сьогоднішній день не оскаржено. Отже, з огляду на наведене, основною підставою для стягнення пені: є наявність заборгованості, а умовою - наявність вини платника аліментів. Тобто, якщо заборгованість виникла з незалежних від останнього обставин (хвороба, помилка бухгалтера, фактична неможливість здійснювати виплати з інших поважних причин), пеню на неї нараховувати не можна.

Відповідно до консультаційного висновків від 20 лютого 2020 року, 15 квітня 2020 року, 25 квітня 2020 року, 14 травня 2021 року лікар невролог засвідчив, що у ОСОБА_2 зберігаються виражені больовий, корінцевий, м`язово - колінний симптоми.Відповідно до консультаційного висновку від 25 квітня 2020 року лікар невролог констатує , що у ОСОБА_2 стан не покращився на тлі тривалої терапії. Загострення шийно-грудного остеохондрозу, порушення функції правої руки, зберігаються болі. При огляді 14 травня 2021 року лікарем встановлено, що стан ОСОБА_2 погіршився з 2015 року, інвалідність не продовжував за сімейними обставинами. Під час огляду стан не поліпшився після тривалою терапії. Загострення на всьому протязі хребта, порушення функції правих кінцівок. Рекомендовано оформлення форми - 088 (направлення на МСЕК для оформлення інвалідності), так як страждає працездатність, протипоказана праця з фізичною загрузкою, переохолодження, робота на висоті. Згідно висновку міського невролога від 19 травня 2020 року діагноз та симптоми аналогічні як і вищезазначених консультаційних висновках, крім того вказано, що клінічний та трудовий прогнози сумнівні. Згідно консультаційного висновку від 28 березня 2019 року рекомендовано ОСОБА_2 оперативне лікування, виключити будь-які фізичні навантаження , корсет. Вважає, що погіршення стану здоров`я ОСОБА_2 належним чином доведена, його стан здоров`я оцінюється як такий, що потребує оформлення інвалідності, оскільки страждає працездатність, медичні документи ОСОБА_2 свідчать про постійний прийом медикаментів, в тому числі знеболювальні через постійний больовий синдром.

Також, зазначає, що сплата аліментів на утримання доньки ОСОБА_3 відбувалась дружиною позивача - ОСОБА_5 починаючи з 2019 року по 1000 грн, так само і сплата заборгованості за аліментами здійснена нею за особисті кошти, що належали їй за договором дарування. Відповідач з 2017 року не працює, хворіє, особистих коштів не має, його життєві обставини суттєво погіршились з цього часу, що унеможливило належне виконання рішення Жовтневого районного суду міста Маріуполя від 24 травня 2012 року по справі №2/519/2207/12, яким стягнуто (змінено) аліменти в 1/6 частині з усіх видів заробітку, але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 17 липня 2012 року на утримання доньки ОСОБА_3 , що доводить відсутність його вини, як платника аліментів. До того ж, батько дружини відповідача також тяжко хворіє, йому проведені операції вартість яких сягає близько 100 000 грн, здійснюються постійні платні обстеження та інше. Кошти, витрачені на його лікування були віднайдені в тому числі з сімейного бюджету ОСОБА_2 та ОСОБА_5 , тобто поміж витрат на лікування з їх сімейного бюджету ще витрачаються кошти на лікування батька його дружини, а враховуючи те, що позивач не працює через стан здоров`я, єдиним джерелом доходів є заробітна плата його дружини - ОСОБА_5 .

У відзиві на апеляційну скаргу представник ОСОБА_1 адвокат Резнік В.В. просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги у повному обсязі, рішення суду першої інстанції залишити без змін, зокрема зазначаючи, що платник аліментів при розгляді справи судом першої інстанції належними, допустимими та достатніми доказами не довів фактів, на які посилаєтеся як на підставу своїх заперечень щодо об`єктивної неможливості виконувати аліментні зобов`язання. Надані відповідачем документи дійсно можуть свідчити про хворобливий стан здоров`я ОСОБА_2 , однак при цьому не можуть свідчити про те, що ОСОБА_2 перебуває у скрутному матеріальному становищі через такий стан здоров`я, здійснює усі рекомендації лікаря, виконує призначення, купує медикаменти та при цьому не отримує доходів тощо. З огляду на це, докази у формі медичних висновків без квитанцій про сплату медичних процедур та купівлю медикаментів, на думку позивача, не можуть бути підтвердженням об`єктивної неможливості здійснення своєчасної сплати аліментів.Зауважено, що на сьогоднішній день у судовому порядку ОСОБА_2 вже намагався зменшити обсяг своїх аліментних зобов`язань по справі № 266/3457/17 про зміну розміру і способу стягнення аліментів, звільнитися від сплати заборгованості за аліментами по справі № 266/3456/19, що розраховувалася у ніби то непідйомному для нього обсязі, однак, судом було встановлено, що ОСОБА_2 не надав суду достатніх та допустимих доказів на підтвердження своїх вимог. ОСОБА_2 не доводить суду належними чином погіршення свого фізичного та матеріального стану,та що такі обставини відбулися за об*єктивних і непереборних для платника аліментів обставин.Небажання платника аліментів працювати взагалі чи працювати офіційно не можуть зводити нанівець права його дітей. Тобто, відсутніми є підтверджені належними доказами, та у тому числі судовими рішеннями, обставини, що звільнили б ОСОБА_2 від виконання його основного зобов`язання чи хоча б зменшили його обсяг, тому і звільнення особи від сплати штрафної санкції за несвоєчасне виконання зобов`язання, чим і є пеня за несвоєчасну та неповну сплату аліментів, є недоцільним. Також, зазначено, що надані стороною відповідача докази на підтвердження тяжких життєвих обставин щодо хвороби батька дружини відповідача, здійснення дружиною відповідача сплати аліментів на утримання доньки ОСОБА_3 у розмірі 1000 грн щомісячно починаючи з 2019 року, окрім їх подання з порушенням процесуальних строків, неможливо вважати належними. Крім того, зазначено, що матеріали справи не містять актуальних документів щодо доходів відповідача та членів його родини, що на думку позивача, є обов`язковою умовою для можливості здійснення відповідачем посилання на поганий матеріальний стан, відсутність доходів та факт того, що джерелом доходів ОСОБА_2 є заробітна плата його дружини.

У судове засідання апеляційного суду ОСОБА_2 та його представник адвокат Башкіссер К.В. не з*явилися , належним чином були повідомлені про дату, час і місце судового засідання шляхом отримання телефонограми, зареєстрованої в журналі телефонограм № 3.9-11 за № 190 та шляхом отримання судових повісток, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с. 234,235,244,245).

У судове засідання апеляційного суду ОСОБА_1 та її представник адвокат Резнік В.В. не з*явилися ,належним чином були повідомлені про дату, час і місце судового засідання шляхом отримання телефонограм, зареєстрованих в журналі телефонограм № НОМЕР_1 за №№ 191,192; SMS - повідомлення,про що свідчить довідка про доставку SMS, та шляхом отримання судової повістки, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с.232-233,235, 236,237).

31 січня 2022 року від представника позивача адвоката Резнік В.В. електронною поштою надійшло клопотання про перенесення судового засідання на іншу дату ,з огляду на те,що ,має ознаки гострої респіраторної хвороби та з огляду на діючі карантинні обмеження,вважає за доцільне перенесення розгляду справи на іншу дату (а.с.241).

Апеляційний суд ,при розгляді заяви представника відповідача адвоката Резнік В.В., враховує, що закон створює рівні умови для осіб, що володіють правом звернення до суду, зобов`язавши суд повідомляти цих осіб про час і місце розгляду справи.

Суд прийняв вичерпні заходи для повідомлення учасників справи про день та час розгляду справи, забезпечивши можливість з`явитися до суду і захистити свої права. Між тим, з урахуванням належного повідомлення всіх учасників справи про дату,час і місце розгляду справи,в тому числі позивача та його представника , суд апеляційної інстанції не вбачає перешкод для розгляду справи.

Позивач ОСОБА_1 та адвокат Резнік В.В. з клопотаннями про можливість взяти участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції , зокрема, поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, враховуючи приписи ст. 212 ЦПК України, не зверталися.

Крім того,28 грудня 2021 року та 18 січня 2022 року вже відкладався розгляд справи, у зв*язку із знаходженням представника позивача адвоката Резнік В.В. у плановій відпустці. Строк розгляду даної цивільної справи продовжувався,відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду,основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представника сторони,а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні . Така правова позиція викладена Верховним Судом 24 січня 2018 року у справі № 907/425/16 .

Представник позивача скористався своїм правом на надання відзиву ,в якому детально виклав свою правову позицію (а.с.179-182). З огляду на зазначене,відповідно до ч. 2 ст. 372 ЦПК України,враховуючи відсутність підстав,які б свідчили про неможливість розгляду справи у даному судовому засіданні,апеляційний суд відмовив в задоволенні клопотання представника позивача адвоката Резнік В.В.

У зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося (ч.2 ст.247 ЦПК України).

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали цивільної справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Таким вимогам закону судове рішення в повній мірі не відповідає.

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до постанови по виконавчому провадженні ВП № 48160091 від 20 липня 2015 року державним виконавцем відкрите виконавче провадження за виконавчим листом Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 24 травня 2012 року щодо стягнення аліментів з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на доньку ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно розрахунків заборгованості по аліментам від 30 січня 2020 вих. №17/848160091, від 30 березня 2021 року вих.№17/848160091, виконаного Центральним відділом державної виконавчої служби м. Маріуполь Головного територіального управління юстиції у Донецькій області , на підставі виконавчого листа № 2/519/2207/12, виданого 24 травня 2012 року Жовтневим районним судом м. Маріуполя Донецької області, заборгованість відповідача по сплаті аліментів за період з квітня 2015 року по березень 2021 року складає 106 927,46 грн.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем заявлено вимоги про стягнення пені за прострочення аліментів та розмір нарахованої пені за період з квітня 2015 року по листопад 2019 року у розмірі 90 564,77 грн, з урахуванням положень ст. 196 СК України, згідно яких розмір пені не може перевищувати 100 відсотків заборгованості. Судом не прийнято до уваги посилання представника відповідача на те, що відповідач за станом здоров`я не може сплачувати аліменти, та відповідно пеню за несплату нарахованих аліментів,оскільки стороною судового провадження не надані докази звільнення останнього від обов`язку утримувати дитину , відповідно до вимог ст. 188 СК України.

Проте, погодитися з такими висновками суду не можливо , виходячи з наступного .

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (ч.1 ст. 367 ЦПК України).

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

За положеннями ч. 1 ст. 376 ЦПК України підставами для зміни судового рішення є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи (п. 1); невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи (п. 3); порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права (п. 4).

Мотиви та джерела права,з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови.

Сімейні відносини регулюються на засадах справедливості, добросовісності та розумності, відповідно до моральних засад суспільства (частина дев`ята статті 7 СК України).

Відповідно до частини другої статті 141 СК України розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини.

Обсяг відповідальності батьків не залежить від проживання їх разом чи окремо від дитини, і цей факт не звільняє від обов`язку забезпечувати такі умови життя дитини, які є достатніми для фізичного, інтелектуального, морального, культурного, соціального та духовного розвитку.

Згідно із частиною четвертою статті 155 СК України ухилення батьків від виконання батьківських обов`язків є підставою для покладення на них відповідальності, встановленої законом.

Відповідно до статті 51 Конституції України та статті 180 СК України батьки зобов`язанні утримувати своїх дітей до досягнення ними повноліття.

За рішенням суду кошти на утримання дитини (аліменти) присуджуються у частці від доходу її матері, батька і (або) у твердій грошовій сумі (частина третя статті 182 СК України).

Згідно із частиною першою статті 196 СК України при виникненні заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі 1% від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення.

Неустойка (пеня) - це спосіб забезпечення виконання зобов`язання. Її завдання - сприяти належному виконанню зобов`язання, стимулювати боржника до належної поведінки. Однак таку функцію неустойка виконує до моменту порушення зобов`язання боржником. Після порушення боржником свого обов`язку неустойка починає виконувати функцію майнової відповідальності. Це додаткові втрати неналежного боржника, майнове покарання його за невиконання або невчасне виконання обов`язку сплатити аліменти.

Правило про стягнення неустойки (пені) у розмірі 1% від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення полягає в тому, що при обчисленні загальної суми пені за прострочення сплати аліментів враховується розмір несплачених аліментів за кожен місяць та кількість днів прострочення за кожним платежем окремо.

Аліменти нараховуються щомісячно, тому строк виконання цього обов`язку буде різним, а отже, кількість днів прострочення сплати аліментів за кожен місяць також буде різною.

Законодавець установив розмір пені - 1% за кожен день прострочення та період, за який нараховується пеня - за кожен день, починаючи з наступного, у який мала бути здійснена сплата аліментів за відповідний місяць, але таке зобов`язання не було виконане, і до дня, у який проведена сплата заборгованості чи до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені.

Таке правило застосовується у разі прострочення виконання зобов`язання зі сплати аліментів за місяць, у який вони мали бути сплачені.

Розмір пені за місячним платежем розраховується так: заборгованість зі сплати аліментів за конкретний місяць (місячний платіж) необхідно помножити на кількість днів заборгованості, які відраховуються з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати (при цьому день виконання зобов`язання не включається до строку заборгованості) та помножити на 1 відсоток.

Тобто формула така: заборгованість за місяць х кількість днів заборгованості х 1%.

За цим правилом обраховується пеня за кожним простроченим місячним платежем.

Загальний розмір пені становить суму розмірів пені, обрахованої за кожним місячним (періодичним) платежем.

У разі виплати аліментів частинами, необхідно зазначити, що якщо такі часткові платежі вчинені протягом місяця, у якому повинні сплачуватися аліменти, і їх загальна сума становить місячний платіж, визначений у рішенні суду про стягнення аліментів, вважається, що той з батьків, який повинен сплачувати аліменти, виконав ці зобов`язання.

У разі, якщо місячний платіж сплачено не у повному розмірі, то пеня буде нараховуватися з першого дня місяця, наступного за місяцем сплати чергового платежу, на різницю між розміром, який мав бути сплачений на утримання дитини, та розміром фактично сплачених аліментів з урахуванням строку прострочення та ставки пені - 1%.

Строк прострочення вираховується з урахуванням раніше зазначеного правила і починає перебіг з першого дня місяця, наступного за місяцем внесення періодичного платежу, до дня, який передує дню сплати заборгованості.

У разі, якщо заборгованість зі сплати аліментів погашено частково в іншому місяці, то визначення пені на заборгованість зі сплати аліментів розраховується з урахуванням розміру несплаченої частки аліментів за певний місяць з дня сплати частки місячного платежу і до дня, який передує дню погашення заборгованості за відповідним місячним платежем, помножену на 1%.

Така правова позиція закріплена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 03 квітня 2019 року в справі № 333/6020/16.

Як вбачається з матеріалів справи позивачем заявлено позовні вимоги про стягнення пені за прострочення аліментів та розмір нарахованої пені розраховано за період з квітня 2015 року по листопад 2019 року ,та станом на 23 грудня 2019 року, становить 90 564,77 грн .

Відповідно до розрахунку заборгованості зі сплати аліментів по виконавчому провадженні № 48160091 від 10 грудня 2019 року вих. № 17/7 розмір заборгованості ОСОБА_2 стягнутих на підставі виконавчого листа № 2/519/2207/12,виданого 24 квітня 2012 року Жовтневим районним судом міста Маріуполя Донецької області від 04 жовтня 2007 року з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на доньку ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,зменшено з 1/ 4 до 1/6 частини з усіх видів його заробітку ,але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 17 липня 2012 року ,за період з квітня 2015 року по листопад 2019 року становить 91 750,28 грн (а.с.9).

Відповідно до розрахунку заборгованості зі сплати аліментів по виконавчому провадженні № 48160091 від 30 січня 2020 року вих. № 17/8 розмір заборгованості ОСОБА_2 стягнутих на підставі виконавчого листа № 2/519/2207/12,виданого 24 квітня 2012 року Жовтневим районним судом міста Маріуполя Донецької області від 04 жовтня 2007 року з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на доньку ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,зменшено з 1/ 4 до 1/6 частини з усіх видів його заробітку ,але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 17 липня 2012 року ,за період з квітня 2015 року по листопад 2019 року становить 81 198,60 грн.Згідно розрахунку заборгованості від 30 січня 2020 року борг по сплаті аліментів по виконавчому документу станом на 01 лютого 2020 року становить 84 310,60 грн . (а.с.86).

Відповідно до розрахунку заборгованості зі сплати аліментів по виконавчому провадженні № 48160091 від 30 березня 2021 року вих.№ 17/8 розмір заборгованості ОСОБА_2 стягнутих аліментів з лютого 2020 року по березень 2021 року становить 106 927,46 грн (а.с.87).

У справі,що переглядається, до правових питань, які необхідно вирішити відноситься: 1) довідка про заборгованість по виконавчому провадженні № 48160091 від 30 січня 2020 року вих. № 17/8 ; 2) як враховуються часткові платежі (частковий платіж) при наявності заборгованості за аліментами за попередні періоди (попередній період); 3) що розуміється під формулюванням «не більше 100 відсотків заборгованості».

Відповідно до ч.13 ст.71 Закону України « Про виконавче провадження» довідка про наявність заборгованості зі сплати аліментів видається органом державної виконавчої служби, приватним виконавцем на вимогу стягувача протягом трьох робочих днів у випадках, встановлених законом.

Довідка про наявність заборгованості зі сплати аліментів дійсна протягом одного місяця з дня її видачі.

Наказом Міністерства юстиції України від 02 квітня 2012 року № 512/5 затверджено Інструкцію з організації примусового виконання рішень (далі-Інструкція № 512/5 в редакції чинній на момент спірних правовідносин ) . Так,розділ XVI передбачає особливості виконання рішень про стягнення аліментів.Відповідно до вимог Інструкції № 512/5,п.п.4,5,6 : виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості зі сплати аліментів щомісяця (додаток 15) та у випадках, передбачених частиною четвертою статті 71 Закону, повідомляти про розрахунок заборгованості стягувача і боржника.

Щодо врахування часткових платежів при наявності заборгованості за аліментами за попередні періоди,слід зазначити ,що якщо особисті немайнові та майнові відносини між подружжям, батьками та дітьми, іншими членами сім`ї та родичами не врегульовані цим Кодексом, вони регулюються відповідними нормами ЦК України, якщо це не суперечить суті сімейних відносин (стаття 8 СК України).

Відповідно до частини першої статті 9 ЦК України положення цього Кодексу застосовуються до врегулювання відносин, які виникають у сферах використання природних ресурсів та охорони довкілля, а також до трудових та сімейних відносин, якщо вони не врегульовані іншими актами законодавства.

За домовленістю між батьками дитини той із них, хто проживає окремо від дитини, може брати участь у її утриманні в грошовій і (або) натуральній формі (частина друга статті 181 СК України).

За рішенням суду кошти на утримання дитини (аліменти) присуджуються у частці від доходу її матері, батька або у твердій грошовій сумі за вибором того з батьків або інших законних представників дитини, разом з яким проживає дитина. Спосіб стягнення аліментів, визначений рішенням суду, змінюється за рішенням суду за позовом одержувача аліментів (частина третя статті 181 СК України).

Грошове зобов`язання представляє собою зобов`язання по сплаті грошових коштів. Воно може бути, зокрема: як договірним, так і недоговірним; готівковим і безготівковим та ін. У грошових зобов`язаннях предметом виконання виступає певна грошова сума, що має бути сплачена. Причому сплата коштів може відбуватися як готівкою, шляхом передачі коштів, так і в безготівковому порядку.

У разі недостатності суми проведеного платежу для виконання грошового зобов`язання у повному обсязі ця сума погашає вимоги кредитора у такій черговості, якщо інше не встановлено договором або законом: 1) у першу чергу відшкодовуються витрати кредитора, пов`язані з одержанням виконання; 2) у другу чергу сплачуються проценти і неустойка; 3) у третю чергу сплачується основна сума боргу (стаття 534 ЦК України).

Розмір заборгованості за аліментами обчислюється державним виконавцем, приватним виконавцем, а в разі виникнення спору - судом (частина третя статті 195 СК України).

Аналіз вказаних норм свідчить, що: загальні засади (принципи) приватного права мають фундаментальний характер й інші джерела правового регулювання, в першу чергу, акти сімейного законодавства, мають відповідати змісту загальних засад. Це, зокрема, проявляється в тому, що загальні засади (принципи) є по своїй суті нормами прямої дії; положення ЦК України субсидіарно застосовуються для регулювання сімейних відносин; в СК України не передбачено як відбувається погашення вимог за грошовим зобов`язанням. Тому , в такому разі підлягають застосуванню норми цивільного законодавства, а саме стаття 534 ЦК України; при здійсненні часткових платежів аліментів такі кошти спочатку зараховуються на погашення заборгованості за аліментами, яка виникла у попередньому місяці (попередніх місяцях), починаючи з першого місяця її виникнення, а тільки згодом, у разі відсутності заборгованості, на погашення платежу за поточний місяць.

Основною засадою (принципом) цивільного судочинства є, зокрема, диспозитивність (пункт 5 частини третьої статті 2 ЦПК України)

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом (частина друга статті 12 ЦПК України).

Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках (частина перша статті 13 ЦПК України).

Позивач вправі збільшити або зменшити розмір позовних вимог до закінчення підготовчого засідання або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження (пункт 2 частини другої статті 49 ЦПК України).

Сімейні відносини регулюються на засадах справедливості, добросовісності та розумності, відповідно до моральних засад суспільства (частина дев`ята статті 7 СК України).

Сімейні обов`язки є такими, що тісно пов`язані з особою, а тому не можуть бути перекладені на іншу особу (частина перша статті 15 СК України).

Якщо в результаті психічного розладу, тяжкої хвороби або іншої поважної причини особа не може виконувати сімейного обов`язку, вона не вважається такою, що ухиляється від його виконання (частина третя статті 15 СК України).

Невиконання або ухилення від виконання сімейного обов`язку може бути підставою для застосування наслідків, встановлених цим Кодексом або домовленістю (договором) сторін (частина четверта статті 15 СК України).

Особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання (частини перша та друга статті 614 ЦК України).

У разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості (абзац 1 частини першої статті 196 СК України).

При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частини четверта статті 263 ЦПК України).

У постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду від 17 листопада 2021 року в справі № 569/14819/19 (провадження № 61-1586св20) зазначено, що: «правило про стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення означає, що при обчисленні загальної суми пені за прострочення сплати аліментів ураховується сума несплачених аліментів та кількість днів прострочення. Оскільки аліменти нараховуються щомісячно, строк виконання цього обов`язку буде різним, отже, і кількість днів прострочення також буде різною залежно від кількості днів у місяці. Тобто пеня за прострочення сплати аліментів повинна нараховуватися на всю суму несплачених аліментів за кожен день прострочення її сплати, а її нарахування не обмежується тільки тим місяцем, у якому не проводилося стягнення. Пеня за заборгованість зі сплати аліментів нараховується на всю суму несплачених аліментів за кожний день прострочення її сплати, а її нарахування не обмежується тільки тим місяцем, в якому не проводилося стягнення. Отже, зобов`язання зі сплати аліментів носить періодичний характер і повинне виконуватися щомісяця, тому при розгляді спорів про стягнення на підставі частини першої статті 196 СК України пені від суми несплачених аліментів суд повинен з`ясувати розмір несплачених аліментів за кожним із цих періодичних платежів, установити строк, до якого кожне із цих зобов`язань мало бути виконане, та з урахуванням установленого - обчислити розмір пені виходячи із суми несплачених аліментів за кожен місяць окремо від дня порушення платником аліментів свого обов`язку щодо їх сплати до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, підсумувавши розміри нарахованої пені за кожен із прострочених платежів та визначивши її загальну суму. Викладене узгоджується з правовими висновками Великої Палати Верховного Суду, висловленими у постановах від 25 квітня 2018 року у справі № 572/1762/15-ц (провадження № 14-37цс18) та від 03 квітня 2019 року у справі № 333/6020/16-ц (провадження № 14-616цс18)».

Тлумачення вказаних норм свідчить, що: загальні засади (принципи) приватного права мають фундаментальний характер й інші джерела правового регулювання, у першу чергу, акти сімейного законодавства, мають відповідати змісту загальних засад. Це, зокрема, проявляється в тому, що загальні засади (принципи) є по своїй суті нормами прямої дії та повинні враховуватися, зокрема, при тлумаченні норм, що містяться в актах сімейного законодавства; учасники сімейних правовідносин можуть мати особисті та майнові суб`єктивні сімейні обов`язки. Свої обов`язки учасники сімейних відносин здійснюють різними способами: здійснення активних дій; утримання від здійснення активних дій. Якщо невиконання особистих обов`язків учасників сімейних відносин у випадках, передбачених в законі, може припинятися або не зумовлювати відповідних наслідків, то невиконання сімейного обов`язку майнового характеру не допускається. Оскільки на відміну від особистих, майнові обов`язки можуть виконуватися незалежно від самого носія такого обов`язку за допомогою інших суб`єктів.

Невиконання або ухилення від виконання сімейного обов`язку може бути підставою для застосування відповідних правових наслідків, що можуть визначатися в: нормах СК України; домовленості (договорі) сторін. Наслідки невиконання або ухилення від виконання сімейного обов`язку можуть мати: особистий характер, коли негативний вплив відбувається на особисту сферу зобов`язаної особи; майновий характер, якщо такий вплив здійснюється на майнову сферу зобов`язаної особи.

Стягнення пені, передбаченої абзацом 1 частини першої статті 196 СК України, можливе лише у разі виникнення заборгованості з вини особи, зобов`язаної сплачувати аліменти.

У СК України не передбачено випадки, коли вина платника аліментів виключається. Очевидно, що в такому разі підлягають застосуванню норми цивільного законодавства. Якщо платник аліментів доведе, що вжив всіх залежних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання, то платник аліментів є невинуватим у виникненні заборгованості, і підстави стягувати неустойку (пеню) відсутні.

Саме на платника аліментів покладено обов`язок доводити відсутність своєї вини в несплаті (неповній сплаті) аліментів; розмір пені за місячним платежем розраховується так: заборгованість зі сплати аліментів за конкретний місяць (місячний платіж) необхідно помножити на кількість днів заборгованості, які відраховуються з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати (при цьому день виконання зобов`язання не включається до строку заборгованості) та помножити та 1 відсоток.

Тобто, заборгованість за місяць х кількість днів заборгованості х 1 %; при застосуванні формулювання «не більше 100 відсотків заборгованості» в абзаці 1 частини 1 статті 196 СК України якщо обмежувати нарахування пені поточною заборгованістю (тобто, тією яка існує за всі місяці станом на момент пред`явлення позову чи на інший момент), то при пред`явленні позову за період коли існувало прострочення, а на момент пред`явлення позову поточна заборгованість відсутня, то і не буде межі, яку не повинна перевищувати пеня. Як наслідок, очевидно, що потрібно розмежовувати сукупну поточну заборгованість та заборгованістьза аліментами за певний місяць. Колегія суддів, з урахуванням принципу розумності, вважає, що оскільки пеня є змінною величиною, основою для обчислення якої є саме заборгованість за аліментами за певний місяць, то формулювання «не більше 100 відсотків заборгованості» означає, що розмір пені не повинен перевищувати розмір заборгованості, на яку вона нараховується. У разі, якщо позивач, з урахуванням принципу диспозитивності пред`явив позов про стягнення пені за декілька місяців, то розмір пені за ці місяці не повинен перевищувати сукупний розмір заборгованості, на яку вона нараховується.

У справі, що переглядається,в межах доводів апеляційної скарги ,суд апеляційної інстанції дійшов до висновку ,що суд першої інстанції не прийняв до уваги розрахунок заборгованості по сплаті аліментів від 30 січня 2020 року вих.№ 17/8 ,не перевірив розрахунок пені наданий позивачем,та при обчисленні пені не врахував,що при здійсненні часткових платежів аліментів такі кошти спочатку зараховуються на погашення заборгованості за аліментами, яка виникла у попередньому місяці (попередніх місяцях), починаючи з першого місяця її виникнення, а тільки згодом, у разі відсутності заборгованості, на погашення платежу за поточний місяць.Крім того , при обчисленні пені не врахував ,що прострочення розпочинається з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені аліменти.

Розрахунок пені по аліментах за період з квітня 2015 року по 30 листопада 2019 року належить здійснювати таким чином :

Травень 2015 р.Нараховані аліменти: 385,80 грн. Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 385,80 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р.Кількість днів прострочення: 1341 день (01.06.2015-31.01.2019).Пеня: 1%*1341*385,80=5 173,58 грн.

Червень 2015 р.Нараховані аліменти: 385,80 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 385,80 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р.Кількість днів прострочення: 1311 день (01.07.2015-31.01.2019).Пеня: 1%*1311*385,80=5 057,84 грн.

Липень 2015 р.Нараховані аліменти: 443,61 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 443,61 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р.Кількість днів прострочення: 1280 днів (01.08.2015-31.01.2019).Пеня: 1%*1280*443,61=5 678,21 грн.

Серпень 2015 р.Нараховані аліменти: 443,61 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 443,61 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р.Кількість днів прострочення: 1249 днів (01.09.2015-31.01.2019).Пеня: 1%*1249*443,61=5 540,69 грн.

Вересень 2015 р.Нараховані аліменти: 443,61 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 443,61 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р. Кількість днів прострочення: 1219 днів (01.10.2015-31.01.2019) .Пеня: 1%*1219*443,61=5 407,61 грн.

Жовтень 2015 р.Нараховані аліменти: 503,73 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів: Платіж: зараховано 35,57 грн. з платежу 2 138,00 грн. від 01.02.2019 р.Кількість днів прострочення: 1188 днів (01.11.2015-31.01.2019).Пеня: 1%*1188*503,73=5 984,31 грн.

1. Платіж: зараховано 468,16 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.03.2019 р.

Кількість днів прострочення: 28 днів (01.02.2019-28.02.2019).Пеня: 1%*28*468,16=131,08 грн.

Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 5 984,31 +131,08 =6 115,39 грн.

Листопад 2015 р.Нараховані аліменти: 503,73 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 503,73 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.03.2019 р.Кількість днів прострочення: 1186 днів (01.12.2015-28.02.2019).Пеня: 1%*1186*503,73=5 974,24 грн.

Грудень 2015 р.Нараховані аліменти: 503,73 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів: Платіж: зараховано 28,11 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.03.2019 р.Кількість днів прострочення: 1155 днів (01.01.2016-28.02.2019).Пеня: 1%*1155*503,73=5 818,08 грн. 1.Платіж: зараховано 475,62 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.04.2019 р.Кількість днів прострочення: 31 день (01.03.2019-31.03.2019).Пеня: 1%*31*475,62=147,44 грн.

Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 5 818,08 +147,44 =5 965,52 грн.

Січень 2016 р.Нараховані аліменти: 436,50 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 436,50 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.04.2019 р.Кількість днів прострочення: 1155 днів (01.02.2016-31.03.2019). Пеня: 1%*1155*436,50=5 041,58 грн.

Лютий 2016 р.Нараховані аліменти: 436,50 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів: Платіж: зараховано 87,88 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.04.2019 р.Кількість днів прострочення: 1126 днів (01.03.2016-31.03.2019).Пеня: 1%*1126*436,50=4 914,99 грн.1. Платіж: зараховано 348,62 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.05.2019 р.

Кількість днів прострочення: 30 днів (01.04.2019-30.04.2019). Пеня: 1%*30*348,62=104,59 грн.

Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 914,99 +104,59 =5 019,58 грн.

Березень 2016 р.Нараховані аліменти: 436,50 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 436,50 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.05.2019 р.Кількість днів прострочення: 1125 днів (01.04.2016-30.04.2019).Пеня: 1%*1125*436,50=4 910,63 грн.

Квітень 2016 р.Нараховані аліменти: 436,50 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів: Платіж: зараховано 214,88 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.05.2019 р.

Кількість днів прострочення: 1095 днів (01.05.2016-30.04.2019).Пеня: 1%*1095*436,50=4 779,68 грн. 1. Платіж: зараховано 221,62 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.06.2019 р.

Кількість днів прострочення: 31 день (01.05.2019-31.05.2019). Пеня: 1%*31*221,62=68,70 грн.

Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 779,68 +68,70 =4 848,38 грн.

Травень 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 459,30 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.06.2019 р.Кількість днів прострочення: 1095 днів (01.06.2016-31.05.2019).Пеня: 1%*1095*459,30=5 029,34 грн.

Червень 2016 р.

Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів: Платіж: зараховано 319,08 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.06.2019 р.Кількість днів прострочення: 1065 днів (01.07.2016-31.05.2019)Пеня: 1%*1065*459,30=4 891,55 грн. 1. Платіж: зараховано 140,22 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.07.2019 р.Кількість днів прострочення: 30 днів (01.06.2019-30.06.2019). Пеня: 1%*30*140,22=42,07 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 891,55 +42,07 =4 933,62 грн.

Липень 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 459,30 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.07.2019 р.Кількість днів прострочення: 1064 дні (01.08.2016-30.06.2019). Пеня: 1%*1064*459,30=4 886,95 грн.

Серпень 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:1. Платіж: зараховано 400,48 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.07.2019 р.Кількість днів прострочення: 1033 дні (01.09.2016-30.06.2019). Пеня: 1%*1033*459,30=4 744,57 грн. 1. Платіж: зараховано 58,82 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.08.2019 р.Кількість днів прострочення: 31 день (01.07.2019-31.07.2019). Пеня: 1%*31*58,82=18,23 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 744,57 +18,23 =4 762,80 грн.

Вересень 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 459,30 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.08.2019 р.Кількість днів прострочення: 1034 дні (01.10.2016-31.07.2019).Пеня: 1%*1034*459,30=4 749,16 грн.

Жовтень 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 459,30 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.08.2019 р.Кількість днів прострочення: 1003 дні (01.11.2016-31.07.2019). Пеня: 1%*1003*459,30=4 606,78 грн.

Листопад 2016 р.Нараховані аліменти: 459,30 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:1. Платіж: зараховано 22,58 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.08.2019 р.Кількість днів прострочення: 973 дні (01.12.2016-31.07.2019). Пеня: 1%*973*459,30=4 468,99 грн. 1. Платіж: зараховано 436,72 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.09.2019 р.Кількість днів прострочення: 31 день (01.08.2019-31.08.2019)Пеня: 1%*31*436,72=135,38 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 468,99 +135,38 =4 604,37 грн.

Грудень 2016 р.Нараховані аліменти: 506,70 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 506,70 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.09.2019 р.Кількість днів прострочення: 973 дні (01.01.2017-31.08.2019). Пеня: 1%*973*506,70=4 930,19 грн.

Січень 2017 р.Нараховані аліменти: 506,70 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:1. Платіж: зараховано 56,58 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.09.2019 р.Кількість днів прострочення: 942 дні (01.02.2017-31.08.2019) . Пеня: 1%*942*506,70=4 773,11 грн. 1. Платіж: зараховано 450,12 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.10.2019 р.Кількість днів прострочення: 30 днів (01.09.2019-30.09.2019). Пеня: 1%*30*450,12=135,04 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 773,11 +135,04 =4 908,15 грн.

Лютий 2017 р.Нараховані аліменти: 506,70 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платіж: зараховано 506,70 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.10.2019 р.Кількість днів прострочення: 944 дні (01.03.2017-30.09.2019). Пеня: 1%*944*506,70=4 783,25 грн.

Березень 2017 р.Нараховані аліменти: 506,70 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:1. Платіж: зараховано 43,18 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 01.10.2019 р.Кількість днів прострочення: 913 дні (01.04.2017-30.09.2019). Пеня: 1%*913*506,70=4 626,17 грн. 1. Платіж: зараховано 463,52 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 30.11.2019 р.Кількість днів прострочення: 60 днів (01.10.2019-29.11.2019). Пеня: 1%*60*463,52=278,11 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 4 626,17 +278,11 =4 904,28 грн.

Квітень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 590,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:1. Платіж: зараховано 536,48 грн. з платежу 1 000,00 грн. від 30.11.2019 р.

Кількість днів прострочення: 943 дні (01.05.2017-29.11.2019). Пеня: 1%*943*1 590,00=14 993,70 грн. 1. Інші платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 24 дні (30.11.2019-23.12.2019)

Пеня: 1%*24*1 053,52=252,84 грн. Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів: 14 993,70 +252,84 =15 246,54 грн.

Травень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 590,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 936 днів (01.06.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*936*1 590,00=14 882,40 грн.

Червень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 590,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 906 днів (01.07.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*906*1 590,00=14 405,40 грн.

Липень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 517,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні Кількість днів прострочення: 875 днів (01.08.2017-23.12.2019).

Пеня: 1%*875*1 517,00=13 273,75 грн.

Серпень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 517,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 844 дні (01.09.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*844*1 517,00=12 803,48 грн.

Вересень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 517,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 814 дні (01.10.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*814*1 517,00=12 348,38 грн.

Жовтень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 653,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 783 дні (01.11.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*783*1 653,00=12 942,99 грн.

Листопад 2017 р.Нараховані аліменти: 1 653,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 753 дні (01.12.2017-23.12.2019).Пеня: 1%*753*1 653,00=12 447,09 грн.

Грудень 2017 р.Нараховані аліменти: 1 653,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 722 дні (01.01.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*722*1 653,00=11 934,66 грн.

Січень 2018 р.Нараховані аліменти: 1 751,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 691 день (01.02.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*691*1 751,00=12 099,41 грн.

Лютий 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 663 дні (01.03.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*663*2 405,00=15 945,15 грн.

Березень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні.Кількість днів прострочення: 632 дні (01.04.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*632*2 405,00=15 199,60 грн.

Квітень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 602 дні (01.05.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*602*2 405,00=14 478,10 грн.

Травень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 571 день (01.06.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*571*2 405,00=13 732,55 грн.

Червень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 541 день (01.07.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*541*2 405,00=13 011,05 грн.

Липень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 510 днів (01.08.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*510*2 405,00=12 265,50 грн.

Серпень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 479 днів (01.09.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*479*2 405,00=11 519,95 грн.

Вересень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 405,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 449 днів (01.10.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*449*2 405,00=10 798,45 грн.

Жовтень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 303,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 418 днів (01.11.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*418*2 303,00=9 626,54 грн.

Листопад 2018 р.Нараховані аліменти: 2 303,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні.Кількість днів прострочення: 388 днів (01.12.2018-23.12.2019).Пеня: 1%*388*2 303,00=8 935,64 грн.

Грудень 2018 р.Нараховані аліменти: 2 303,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 357 днів (01.01.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*357*2 303,00=8 221,71 грн.

Січень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 389,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 326 днів (01.02.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*326*2 389,33=7 789,22 грн.

Лютий 2019 р.Нараховані аліменти: 2 389,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 298 днів (01.03.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*298*2 389,33=7 120,20 грн.

Березень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 389,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні.Кількість днів прострочення: 267 днів (01.04.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*267*2 389,33=6 379,51 грн.

Квітень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 852,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 237 днів (01.05.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*237*2 852,33=6 760,02 грн.

Травень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 852,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 206 днів (01.06.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*206*2 852,33=5 875,80 грн.

Червень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 852,33 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 176 днів (01.07.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*176*2 852,33=5 020,10 грн.

Липень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 556,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні.Кількість днів прострочення: 145 днів (01.08.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*145*2 556,00=3 706,20 грн.

Серпень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 556,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 114 дні (01.09.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*114*2 556,00=2 913,84 грн.

Вересень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 556,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 84 дні (01.10.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*84*2 556,00=2 147,04 грн.

Жовтень 2019 р.Нараховані аліменти: 2 556,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 53 дні (01.11.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*53*2 556,00=1 354,68 грн.

Листопад 2019 р.Нараховані аліменти: 2 556,00 грн.Розрахунок пені з урахуванням часткових платежів:Платежі відсутні .Кількість днів прострочення: 23 дні (01.12.2019-23.12.2019).Пеня: 1%*23*2 556,00=587,88 грн.

Загальна сума пені за прострочення сплати аліментів:

5 173,58 + 5 057,84 + 5 678,21 + 5 540,69 + 5 407,61 + 6 115,39 + 5 974,24 + 5 965,52 + 5 041,58 + 5 019,58 + 4 910,63+ 4 848,38 + 5 029,34 + 4 933,62 + 4 886,95 + 4 762,80 + 4 749,16 + 4 606,78 + 4 604,37 + 4 930,19 + 4 908,15 + 4 783,25+ 4 904,28 + 15 246,54 + 14 882,40 + 14 405,40 + 13 273,75 + 12 803,48 + 12 348,38 + 12 942,99 + 12 447,09 + 11 934,66 + 12 099,41+ 15 945,15 + 15 199,60 + 14 478,10 + 13 732,55 + 13 011,05 + 12 265,50 + 11 519,95 + 10 798,45 + 9 626,54 + 8 935,64 + 8 221,71+ 7 789,22 + 7 120,20 + 6 379,51 + 6 760,02 + 5 875,80 + 5 020,10 + 3 706,20 + 2 913,84 + 2 147,04 + 1 354,68 + 587,88=433 604,97 грн.

Відповідно до частини 1 статті 196 Сімейного кодексу України (в редакції Закону № 2037-VIII від 17 травня 2017 року ): у разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості

Враховуючи, що розмір пені перевищує розмір заборгованості, стягненню підлягає пеня у розмірі такої заборгованості, тобто 70 148,50 грн

Статтею 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно до частини 1 статті 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Положеннями статті 89 ЦПК України визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Згідно зі статтею 80 ЦПК України достатніми є докази, які в своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Аналізуючи матеріали справи, апеляційний суд звертає увагу, що скаржник не надав належних і достаних доказів,які б свідчили про неможливість ОСОБА_2 сплачувати аліменти у визначеному судом розмірі, а також підтверджували б факт виникнення заборгованість по сплаті аліментів не з його вини.

З Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається ,що рішенням Приморського районного суду міста Маріуполя Донецької області по цивільній справі № 266/3456/19 за позовом ОСОБА_2 про звільнення від сплати заборгованості за аліментами йому було відмовлено у задоволенні позову .

Чинним законодавством передбачена презумпція вини особи, яка прострочила виконання зобов`язання. У зв`язку з цим на неї покладається тягар доведення протилежного, однак, відповідач не спростував належним чином обставин позову, передбачених ст.196 СК України, які є підставою для покладення відповідальності зі сплати неустойки.

У зв*язку з чим доводи апеляційної скарги у вказаній частині відхиляються .

При цьому ,суд апеляційної інстанції вважає слушними доводи відзиву на апеляційну скаргу , в частині того,що нові докази про стан здоров`я ОСОБА_2 були долучені представником відповідача до апеляційної скарги, а саме: копії консультаційних висновків від 20 лютого 2020 року, 15 квітня 2020 року, 25 квітня 2020 року, 14 травня 2021 року, у матеріалах справи при розгляді її судом першої інстанції вони були відсутніми, хоча справа розглядалася у період з грудня 2019 року по вересень 2021 року. Тобто, докази, на які посилається сторона відповідача, існували ще на момент розгляду справи судом першої інстанції та не існувало жодних об`єктивних перешкод для їх долучення до матеріалів справи.

Відповідно до ч.3 ст.367 ЦПК України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Скаржником не надано доказів неможливості подання перелічених доказів до суду першої інстанції з причин ,що об`єктивно не залежали від нього, а тому з урахуванням відсутності виняткових випадків , перелічені докази відхиляються судом апеляційної інстанції.

Доводи апеляційного скарги про відсутність вини відповідача в утворенні заборгованості по сплаті аліментів також не можуть бути прийняті до уваги, оскільки кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. В матеріалах справи відсутні докази на підтвердження скрутного майнового стану ОСОБА_2 , знаходження на обліку у службі зайнятості з метою підбору вакансій,у тому числі і таких ,що враховували б стан його здоров*я та з метою отримання допомоги по безробіттю,тощо . Не надано таких доказів і до суду апеляційної інстанції.

Отже, підсумовуючи викладене,з урахуванням необхідності врахування висновків щодо застосування норм права, викладених у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду від 17 листопада 2021 року в справі № 569/14819/19 (провадження № 61-1586св20), апеляційний суд вважає, що судове рішення ухвалено без додержання норм матеріального права,а тому апеляційну скаргу необхідно задовольнити частково; судове рішення змінити,ухвалити нове рішення про часткове задоволення позовних вимог та стягнення з ОСОБА_2 на користь позивача ОСОБА_1 неустойку (пеню) за прострочення сплати аліментів у розмірі 70 148,50 грн. , згідно із вищенаведеним мотивуванням.

Відповідно до підпунктів «б» та «в» пункту 4 частини першої статті 382 ЦПК України суд апеляційної інстанції повинен вирішити питання про розподіл судових витрат, понесених у зв`язку

з розглядом справи у суді першої інстанції, у випадку скасування або зміни судового рішення та у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

Відповідно до частин 2, 13 статті 141 ЦПК України, судовий збір покладається у разі часткового задоволення позову на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог . Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Враховуючи те, що апеляційний суд дійшов висновку про часткове задоволення апеляційної скарги,позивач звільнений від сплати судового збору у відповідності до ст.5 Закону України « Про судовий збір « , з відповідача на користь держави необхідно стягнути судові витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви у розмірі 701,42 грн ( заявлено 90 564,77 грн ,стягнуто 70 148,50 грн ( 77,45%) , перша інстанція -судовий збір 905,64 грн х 77,45 % = 701,42 грн ); судові витрати, понесені у зв`язку з розглядом справи у суді апеляційної інстанції в розмірі 306,33 грн, слід компенсувати ОСОБА_2 за рахунок держави у порядку,встановленому Кабінетом Міністрів України (905,64 грн х 150% = 1358,46 грн (а.с.106,135,140,151)(1358,46 грн х22,55% =306,33 грн).

Керуючись ст.ст. 374,376,381,382 ЦПК України, апеляційний суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 , від імені та в інтересах якого діє адвокат Башкіссер Ксенія Василівна, - задовольнити частково.

Рішення Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 14 вересня 2021 року - змінити.

Позовні вимоги ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про стягнення неустойки (пені) за прострочення сплати аліментів - задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІПН НОМЕР_2 , який мешкає зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ІПН НОМЕР_3 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_2 неустойку (пеню) за прострочення сплати аліментів у розмірі 70 148 (сімдесят тисяч сто сорок вісім ) грн. 50 коп.

Стягнути з ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІПН НОМЕР_2 , який мешкає зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 на користь держави судові витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви у розмірі 701 (сімсот одна ) грн 42 коп.

Компенсувати ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІПН НОМЕР_2 , який мешкає зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 за рахунок держави у порядку ,встановленому Кабінетом Міністрів України , судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції у розмірі 306 (триста шість ) грн 33 коп.

Постанова набирає законної сили з дня прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду за наявності передбачених ст. 389 ЦПК України підстав протягом тридцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складений 07 лютого 2022 року.

Судді: