Справа №: 343/2431/21
Провадження №: 2/0343/53/22
Р І Ш Е Н Н Я

I М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 лютого 2022 року м.Долина

Долинський районний суд Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді Лицура І.М.,

секретаря Бойків В.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Долина Івано-Франківської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТзОВ «Фінансова компанія "Айконс", третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до ТзОВ «ФК "Айконс", третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., в якому просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 4581, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. 27.09.2021 року про стягнення з нього на користь відповідача заборгованості у розмірі 16 075,00 грн., а також стягнути з відповідача всі понесені судові витрати по справі. Свої вимоги мотивував тим, що 26 листопада 2021 року він з реєстру боржників дізнався, про те що 27 вересня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис № 4581 про стягнення з нього заборгованості у розмірі 16 075,00 грн. на користь ТзОВ «ФК Айконс». 26 листопада 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Журид С.М. було винесено постанови про відкриття виконавчого провадження щодо стягнення з нього заборгованості, виконавчого збору та про арешт коштів боржника. Однак, даний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, оскільки під час його вчинення нотаріусом порушено порядок вчинення нотаріальних дій. Зокрема, вказаний виконавчий напис вчинено без підтвердження безспірності існування боргу. З виконавчого напису вбачається, що він вчинений нотаріусом тільки на підставі договорів факторингу/відступлення прав вимоги за 2021 рік за відсутності платіжного документа, що підтверджує безспірність суми боргу. Жодних вимог зобов`яльного характеру про стягнення з нього боргу на користь відповідача він не отримував. У спірному виконавчому написі вказана не вірна та не існуюча адреса його проживання як боржника, оскільки він ніколи не був зареєстрованим та не проживав в м.Києві. Крім того, з офіційних джерел інтернет-сайтів Міністерства юстиції України вбачається, що приватний нотаріус Золотих О.О. перебуває у списку нотаріусів, яким тимчасово обмежено/анульовано доступ до державних реєстрів з 02.03.2020 року відповідно до наказу № 734/5 Міністерства юстиції України, тобто виконавчий напис № 4581, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. 27.09.2021 року, вчинено з порушенням норм чинного законодавства, тому його слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

В судове засідання позивач не з`явився, подав письмову заяву про розгляд справи за його відсутності, в якій вказав, що позов підтримує в повному обсязі та просить його задоволити.

Представник відповідача ТзОВ ФК "Айконс" та третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. відзиву на позов та письмових пояснень не подавали, в судове засідання повторно не з`явилися, не повідомивши про причини своєї неявки, хоч були належно повідомлені про час та місце розгляду справи, що підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованих поштових відправлень та оголошеннями про виклик їх до суду, поміщеними на офіційному сайті Долинського районного суду Івано-Франківської області 23.12.2021 року та 19.01.2022 року.

За таких обставин суд 10.02.2022 року постановив ухвалу про заочний розгляд даної справи у відповідності до вимог ст. 280 ЦПК України.

Дослідивши та оцінивши здобуті й перевірені в судовому засіданні докази, суд вважає, що заявлений позов підлягає до задоволення з наступних підстав:

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, що затверджений Постановою КМУ від 29 червня 1999 р. № 1172, з наступними змінами та доповненнями, для одержання виконавчого напису за кредитним договором додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 року у справі № 6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат». У такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису, яка така, що визначена імперативною нормою закону. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які, згідно із відповідним Переліком, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Аналогічний правовий висновок міститься у вищевказаній постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17.

Судом встановлено, що 07 вересня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 4581 (а.с. 16), про стягнення боргу з ОСОБА_1 , який є боржником за договором № /525427 від 25.06.2020 року, укладеним з ТзОВ «Кредитна установа «Європейська кредитна група», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору факторингу за кредитними договорами № 1-20/08/21 від 20.08.2021 року є ТзОВ «ФК «Сіті Фінанс Груп», на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 1-25/08/2021 від 25.08.2021 року є ТзОВ «ФК Айконс». Сума заборгованості становить 14 875,00 грн., яка складається з наступного: 3 500,00 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 11 375,00 прострочена заборгованість по несплачених відсотках за користування кредитом.

Зі змісту виконавчого напису вбачається, що при його вчиненні приватний нотаріус керувався статтями 87-91 Закону України «Про нотаріат» та пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року.

На підставі вищевказаного виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Журид С.М. 26.11.2021 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 67679123 з виконання цього напису та постанову про стягнення з боржника основної винагороди (а.с. 12-13,14-15).

Ухвалою Долинського районного суду Івано-Франківської області від 14.01.2022 року (а.с. 50) витребувано в приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. та ТзОВ «Фінансова компанія "Айконс" належним чином завірені копії документів, які стали підставою для вчинення щодо ОСОБА_1 виконавчого напису, зареєстрованого в реєстрі за № 4581 від 27.09.2021 року, в тому числі договори кредиту та відступлення прав вимоги/ факторингу, платіжні, поштові та інші документи про викуп боргу, повідомлення боржника про борг/ нового кредитора/ вчинення виконавчого напису.

Однак, вище вказана ухвала суду не виконана, тому з наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису ОСОБА_1 мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що судом не встановлено факту отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, а в позовній заяві ОСОБА_1 вказує на те, що у нього відсутня заборгованість перед відповідачем.

Також суду не надано доказів того, що нотаріусу для вчинення виконавчого напису була надана письмова вимога ТзОВ «ФК Айконс» про наявність в позивача заборгованості та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відповідачем та третьою особою не подано до суду жодних доказів на спростування доводів позивача.

З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував первинні бухгалтерські документи щодо здійснення часткового погашення кредитної заборгованості (квитанції, платіжні доручення, розписки, чеки тощо), тому в нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості, зазначений у написі, є безспірним.

Таким чином, судом встановлено, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум заборгованості, що підлягають стягненню за виконавчим написом.

Відповідно до копії паспорта позивача ОСОБА_1 , яка долучена до матеріалів справи встановлено, що він зареєстрований в АДРЕСА_1 , а з позовної заяви вбачається, що на даний час він тимчасово проживає у м.Львів.

Таким чином, в судовому засіданні встановлено, що відповідачем надано нотаріусу неправдиву інформацію щодо місця проживання позивача.

Згідно інформації департаменту державної реєстрації, що міститься на сайті Міністерства юстиції України, приватний нотаріус Золотих О.О. (св. 6638), знаходиться під № 72 в списку державних реєстраторів та нотаріусів, яким анульовано доступ до державних реєстрів (наказом МЮ України № 734/5 від 02.03.2020 року).

Отже. судом встановлено, що станом на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису приватний нотаріус Золотих О.О. не мав передбачених законом повноважень на вчинення таких нотаріальних дій.

Вищенаведене свідчить про те, що виконавчий напис від 27.09.2021 року, зареєстрований за реєстровим № 4581, про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості за кредитним договором № /525427 від 25.06.2020 року в розмірі 16 075,00 грн., вчинено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. з грубими порушеннями вимог Закону України «Про нотаріат», він порушує права позивача, а тому цей напис слід визнати таким, що не підлягає до виконання.

При цьому суд також враховує правову позицію Великої Палати Верховного Суду, висловлену в постанові від 21.09.2021 року в справі № 910/10374/17 про те, що вчинення нотаріусами виконавчих написів на кредитних договорах, які не були нотаріально посвідчені, є незаконним, а доказів того, що укладений ОСОБА_1 договір № /525427 від 25.06.2020 року був нотаріально посвідчений, суду не надано.

Також в постанові від 13 жовтня 2021 року в справі № 554/6777/17-ц (провадження № 61-17750 св 20) Верховний Суд зазначив, що дійсно на сьогодні чинне законодавство України не зобов`язує нотаріуса викликати позичальника і з`ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог позикодавця. Проте, право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу.

В судовому засіданні доказів того що, нотаріус з`ясовував у ОСОБА_1 наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу, не здобуто, що також є підставою для визнання виконавчого таким, що не підлягає виконанню.

Питання судових витрат суд вирішує у відповідності з вимогами ст. 141 ЦПК України, в якій зазначено, що судові витрати, пов`язані з розглядом справи у разі задоволення позову покладаються на відповідача.

На підставі вищенаведеного, ст.ст. 34,49,87-89,91 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5, Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, керуючись ст.ст. 263-265,2800282 ЦПК України, суд,

У Х В А Л И В:

Позов задоволити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 4581, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем 27 вересня 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «ФК Айконс» заборгованості за договором № /525427 від 25.06.2020 року в розмірі 16 075,00 гривень.

Стягнути з ТзОВ «ФК Айконс» на користь ОСОБА_1 1 362,00 грн. (одну тисячу триста шістдесят дві гривні) сплаченого судового збору.

Заочне рішення може бути переглянуто Долинським районним судом Івано-Франківської області за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Рішення може бути оскаржено позивачем та третьою особою в апеляційному порядку до Івано-Франківського апеляційного суду в 30-денний строк з дня його проголошення.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення, заочне рішення може бути оскаржено в загальному порядку, встановленому цивільним процесуальним кодексом України.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Позивач: ОСОБА_1 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 , ІПН: НОМЕР_1 , паспорт серії НОМЕР_2 , виданий Долинським РВ УМВС України в Івано-Франківській області 10.09.2009 року.

Відповідач: ТзОВ «Фінансова компанія Айконс», що знаходиться за адресою: 02132, м.Київ вул. Зарічна, 1-Б, офіс 236, .

Третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, що знаходиться за адресою: 01025, м.Київ вул. Велика Житомирська, 16/3.

Суддя: