Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2022 року Новогродівський міський суд Донецької області

в складі: головуючого судді Грідяєвої М.В.

при секретарі Рудакової Т.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Новогродівка цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 , згідно уточненої позовної заяви, звернувся до суду з позовом до ТОВ «Авентус Україна» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В., вказуючи на те, що 08.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. за вимогою ТОВ «Авентус Україна» за кредитним договором №1508214 від 16.11.2019 року, укладеного між ним та ТОВ «Авентус Україна», вчинено виконавчий напис №10101 про стягнення з нього на користь ТОВ «Авентус Україна» заборгованості у розмірі 39536 грн. Виконавчий напис був пред`явлений відповідачем до приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В., який 05.10.2020 року відкрив виконавче провадження №62812775. Про виконавчий напис він дізнався коли з його заробітної плати почали проводити відрахування для погашення кредиту. Кредитний договір з ТОВ «Авентус Україна» укладався ним в електронному вигляді, оригіналу договору в нього немає. Вважає, що виконавчий напис не підлягає виконанню. На момент вчинення нотаріусом виконавчого напису заборгованості по кредитному договору перед стягувачем він не мав, а якщо вона була, то про її існування йому було невідомо. Про наявність не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису йому також нічого невідомо. Всупереч вимогам законодавства, він був позбавлений права бути повідомленим не менш ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Посилається на ст.ст.87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат», Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14. Оскаржуваний виконавчий напис був вчинений нотаріусом 08.07.2020 року, тобто після набрання законної сили постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14. Укладений між ним та банком договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника та поза межами строків. Просить визнати виконавчий напис №10101 від 08.07.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. таким, що не підлягає виконанню, стягнути з відповідача на його користь сплачений судовий збір в розмірі 908 грн. та 454 грн.

Позивач в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином, згідно письмової заяви просить розглянути справу без його участі, на позові наполягає, просить його задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином, згідно відзиву на позов, позов не визнають, вказуючи на те, що 16.11.2019 року між ТОВ «Авентус Україна» та ОСОБА_1 укладено договір № 1508214 про надання коштів у позику на умовах споживчого кредиту в онлайн - режимі. Згідно умов договору, товариством надано позивачу кошти в розмірі 12000 грн., на умовах строковості, зворотності, платності, з метою покриття побутових витрат клієнта, а клієнт зобов`язується повернути позику та сплатити проценти за користування позикою. Переказ коштів здійснено 16.11.2019 року, шляхом перерахування на банківську картку клієнта, яку вказано клієнтом особисто в заяві на отримання кредиту. Згідно кредитного договору, сторони погодили істотні умови договору, а саме: строку договору 30 днів, знижену проценту ставку кредиту 0,90% від суми позики за кожен день користування позикою (328,5 % річних) та стандартну проценту ставку 1,80% від суми позики за кожний день користування позикою (657% річних). У зв`язку з тим, що клієнтом належним чином не виконано умови договору, товариством направлено клієнту письмову вимогу про усунення порушень від 22.05.2020 року вих. № 1508214-5-2020, у якій зазначено суму заборгованості та одночасно проінформовано, що у випадку невиконання вимог повідомлення, це буде підставою для звернення до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Отже клієнту було доведено інформацію про наявну заборгованість по кредитному договору. Для вчинення виконавчого напису нотаріусу було направлено документи, які передбачені Переліком та Порядком, а саме: заяву про вчинення виконавчого напису, кредитний договір, копії реєстру поштових відправлень рекомендованих листів, розрахунок заборгованості, копія довіреності представника. Позивач має заборгованість у розмірі 38736 грн. Загальна сума стягнення, разом з понесеними відповідачем витратами за вчинення виконавчого напису складає 39536 грн. Враховуючі, що позивачу було повідомлено про існуючу заборгованість, заперечень з його боку щодо її розміру ним не надано, а тому позивачем визнано та погоджено суму заборгованості, що свідчить про безспірність розміру заборгованості. Позивачем не надано належних та допустимих доказів в обґрунтування позову, виконавчий напис вчинено у відповідності до вимог чинного законодавства. Просить в позові відмовити в повному обсязі, справу розглянути без участі їх представника.

Третя особа, приватний нотаріус Горай О.С. в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив, надав суду витребувані докази.

Третя особа, приватний виконавець Клименко Р.В. в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив.

Вивчивши матеріали справи, суд вважає позов ОСОБА_1 до ТОВ «Авентус Україна» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В., обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

Виконавчим написом, вчиненим 08.07.2020 року, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. на підставі ст.87-91 ЗУ «Про нотаріат» та п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172, стягнуто з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , заборгованість за кредитним договором №1508214 від 16.11.2019 року, укладеного між ним та ТОВ «Авентус Україна» за період з 15.02.2020 року по 22.05.2020 року в розмірі 38736 грн., в тому числі прострочена заборгованість за сумою кредиту 12000 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 25152 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями 1584 грн. та 800 грн. плата за вчинення виконавчого напису, а всього: 39536 грн.

Згідно постанови про відкриття виконавчого провадження від 14.08.2020 року, приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клименко Р.В., відкрито виконавче провадження № 62812775 з виконання виконавчого напису №10101, виданого 08.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Авентус Україна» заборгованості в розмірі 39536 грн.

Згідно постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 14.08.2020 року, приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клименко Р.В., у виконавчому провадженні ВП № 62812775 визначено для боржника ОСОБА_1 розмір мінімальних витрат виконавчого провадження 400 грн.

Згідно постанови про стягнення з боржника основної винагороди від 14.08.2020 року, приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клименко Р.В., у виконавчому провадженні ВП № 62812775, стягнуто з боржника ОСОБА_1 основну винагороду у сумі 3953 грн. 60 коп.

Згідно постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 05.10.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клименко Р.В. у виконавчому провадженні № 62812775 з виконання виконавчого напису №10101, виданого 08.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., звернено стягнення на доходи боржника ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який отримує заробітну плату в ВП «Шахта 1/3 Новогродівська» ДП «Селидіввугілля» з відрахуванням із доходів боржника сум у розмірі 20% на користь стягувача щомісячно до повного погашення заборгованості.

Згідно кредитного договору № 1508214 від 16.11.2019 року та графіку платежів до договору, укладеного між ТОВ «Авентус Україна» та ОСОБА_1 , ТОВ «Авентус Україна» надало ОСОБА_1 кредит у розмірі 12000 грн., на строк 30 днів, зі сплатою відсотків за користування кредитом (знижена процентна ставка 0,90 % за кожен день користування), (стандартна процентна ставка 1,80% за кожен день користування), сума нарахованих відсотків 3240 грн., разом до сплати в строк до 16.12.2019 року 15240 грн.

Відповідно ст.18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Відповідно до п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст. ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси вчиняють виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно п.п.1.1, 1.2, 3.1, 3.2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства Юстиції №282/20595 від 22.02.2012 року, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем, за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172.

Відповідно до п. п.1, 2 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої договору (договорів), документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються: оригінал кредитного договору, засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відповідно до ст.89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Вказана правова позиція міститься у Постанові Верховного Суду України від 05.07.2017 року у справі № 6-887цс17.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст.88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Вказаний правовий висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц (провадження № 61-84цс19).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, визнано незаконною та нечинною Постанову КМУ № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин

2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Таким чином, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою КМ України № 1172 від 29.06.1999 року у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватного нотаріуса, стосувався лише нотаріально посвідчених договорів і не міг застосовуватись до кредитного договору, укладеного між ОСОБА_1 та ТОВ «Авентус Україна».

Судом встановлено, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 08.07.2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, ТОВ «Авентус Україна» не доведено суду надання нотаріусу для вчинення виконавчого напису документів згідно «Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», як і не доведено надання документів в підтвердження безспірності заборгованості боржника, позивач не визнає розмір заборгованості за кредитом, в зв`язку з чим виконавчий напис нотаріуса підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст.141 ЦПК України, в зв`язку з задоволенням позову з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір сплачений позивачем за подання позову в розмірі 908 грн. та судовий збір сплачений позивачем за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 454 грн., всього: 1362 грн.

Керуючись Законом України «Про нотаріат» №3425 від 02.09.1993 року, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012 року, Переліком документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172,ст.18 ЦК України, ст.ст.12, 81, 89, 141, 263, 265, 268, 280-282, 354 ЦПК України,

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович задовольнити.

Виконавчий напис №10101, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, 08 липня 2020 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» заборгованості за кредитним договором у розмірі 38736 грн., визнати таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» (місцезнаходження: 03062, м.Київ, пр. Перемоги, буд.90А, ) на користь ОСОБА_1 (зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) судовий збір у розмірі 1362 грн.

Рішення може бути оскаржено безпосередньо до Донецького апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Рішення виготовлене в нарадчій кімнаті.

Суддя: