н/п 2/490/3343/2021 Справа № 490/3565/21
Центральний районний суд м. Миколаєва
__________________________________________________________________
11 січня 2022 року Центральний районний суд м.Миколаєва в складі: головуючого судді Гуденко О.А., розглянувши за правилами спрощеного провадження, без повідомлення сторін, цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт-Капітал», третя особа Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-
17.05.2021 року позивач звернувся до о суду з позовом до відповідача про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №1375 від 20.01.2021 р., вчинений приватним нотаріусом ЖМНО Горай О.С. про стягнення грошових коштів з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт Капітал». В обґрунтування вимог позивач посилається на те, що про існування вказаного напису дізналася 26.02.2021 року. Пояснила, що в 2016 р. уклала кредитний договір з АТ «Райффайзен Банк Аваль», в 2017 р. здійснила останню оплату та була впевнена, що заборгованість відсутня. Зазначає, що виконавчий напис є незаконним, а отже оскаржуваний виконавчий напис повинен бути визнаний таким, що не підлягає виконанню.
Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.05.2021 року визначено головуючого по справі суддю Гуденко О.А.
Ухвалою від 18.05.2021 року зупинено стягнення за виконавчим написом №1375, вчиненого 20.01.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ««Вердикт Капітал»» заборгованість в розмірі 12 475,91 грн. - до набрання судовим рішенням по справі законної сили.
Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце слухання справи повідомлявся судом належним чином, про причини неявки суду не повідомив, відзив суду не надав.
Ухвалою суду справу розглянуто за відсутності сторін в порядку заочного розгляду, оскільки у відповідності до вимог ч.1 ст. 280 ЦПК України відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання (зворотні повідомлення наявні в матеріалах справи), відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин, відповідач не подав відзив та позивач не заперечує проти такого вирішення справи у справі, а також у справі достатньо даних про права та взаємини сторін.
Вивчивши доводи позову, дослідивши матеріали справи, судом встановлені наступні факти та відповідні ним правовідносини.
Суд, встановивши обставини справи та перевіривши їх доказами, дійшов таких висновків.
Згідно кредитного договору № 010/1179/82/0291192 від 05.12.2016 року вбачається, що між позивачем та ПАТ «Райффайзен банк Аваль» укладено кредитний договір . Відповідно до п.1.3 вказаного договору розмір поточного ліміту кредиту на дату складання договору становить 6 800 грн.
20.01.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С вчинено виконавчий напис № 1375 про звернення стягнення з ОСОБА_1 за кредитним договором №010/1179/82/0291192 від 05.12.2016 року, укладеним з АТ «Райффайзен банк Аваль», правонаступником всіх прав та обов язків якого, на підставі договору відступлення права вимоги за кредитними договорами 114/2-9 від 26 червня 2019 року є ТОВ «Вердикт - Капітал». Стягнення заборгованості проводиться за період з 26.06.2019 року по 12.01.2021 року. Сума заборгованості складає 11 825 грн. 91 коп. в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 7 540 грн. 47 коп., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 251 грн. 63 коп. Строкова заборгованість за сумою кредиту 1 138 грн. 00 коп. Строкова заборгованість за комісією 688 грн. 58 коп. Строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 2 207 грн. 23 коп. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст..31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача в розмірі 650 грн. 00 коп., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума заборгованості, що підлягає стягненню 12 475 грн. 91 коп.
17.02.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. відкрито ВП №64545438 на підставі виконавчого напису № 1375 та заяви представника ТОВ «Вердикт Капітал» про примусове виконання рішення.
17.02.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. винесена постанова про стягнення з боржника основної винагороди в розмірі 1 247 грн. 59 коп. в межах ВП №64545438, яке відкрито на підставі виконавчого напису № 1375 та заяви представника ТОВ «Вердикт Капітал» про примусове виконання рішення.
17.02.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. винесена постанова про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження в розмірі 669 грн. 00 коп. в межах ВП №64545438, яке відкрито на підставі виконавчого напису № 1375 та заяви представника ТОВ «Вердикт Капітал» про примусове виконання рішення.
22.02.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. винесена постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші види доходів боржника в межах ВП №64545438, яке відкрито на підставі виконавчого напису № 1375 та заяви представника ТОВ «Вердикт Капітал» про примусове виконання рішення.
З виписки з особового рахунку № НОМЕР_1 ОСОБА_1 із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором № 010/1179/82/0291192 вбачається, що 05.12.2016 року позичальнику ОСОБА_1 надано кредит згідно кредитного договору № 010/1179/82/0291192. Заборгованість перед ТОВ «Вердикт Капітал» за кредитним договором № 010/1179/82/0291192 станом на 12.01.2021 року (включно) складає 11 825 грн. 91 коп., з яких: заборгованість за сумою кредиту 8 678 грн. 47 коп., заборгованість за процентами та комісією 3 147 грн. 44 коп. Станом на 12.01.2021 року заборгованість за кредитним договором не погашена.
Обґрунтовуючи позов, позивач посилався на те, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст..88 ЗУ «Про нотаріат» та пункту 284 Інструкції, оскільки у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною .
Відповідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.
Відповідно до п. 19 частини 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.
У відповідності до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Главою 16 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів.
Згідно п. 1.1 даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.
Згідно п. 1.2 Інструкції, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до п. 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися:
дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис;
найменування та адреса стягувача;
найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб);
строк, за який провадиться стягнення;
суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення;
розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника;
номер, за яким виконавчий напис зареєстровано;
дата набрання юридичної сили;
строк пред`явлення виконавчого напису до виконання.
Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.
Пунктом 3.1 Інструкції визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи:
якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;
за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Крім того, пункт 3.3 Інструкції передбачає, що якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.
Пунктом 3.5 Інструкції передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.
Як передбачено ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.
Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.
На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Відповідно до Постанови Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № 6-887цс17 суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Крім того, вказані висновки узгоджуються з правовими висновками Великої Палати Верховного Суду, викладеними у постанові від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19).
Так, належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені відповідно до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.
Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Така правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 23 січня 2018 року у справі № 310/9293/15 (ЄДРСР № 71825964).
Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.
Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Як вбачається з матеріалів справи, суду не надано доказів, які б свідчили, що в даному випадку, при вчиненні виконавчого напису, нотаріусу разом з відповідною заявою стягувача було надано первинні фінансові документи, оформлені відповідно до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність», на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.
Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.
Відповідно ст.12 та ст.81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.
Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
За таких обставин, враховуючи, те, що в даному випадку виконавчий напис був вчинений нотаріусом з порушенням встановленого законом строку, при цьому, суду не надано доказів, що при вчиненні даного виконавчого напису, нотаріусу були надані відповідні документи, які підтверджують безспірність заборгованості, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.
Зважаючи на вищевикладене, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо визнання виконавчого напису № 1375 від 20.01.2021 р. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт - Капітал» заборгованість в розмірі 12 475 грн. 91 коп. таким, що не підлягає виконанню.
Відповідно до ст.141 ЦПК України , з відповідача на користь позивача підлягають стягненню понесені позивачем судові витрати у вигляді сплаченого судового збору в розмірі 908, 00 грн. (за подачу позовної заяви) та 454,00 грн. (за заяву про забезпечення позову) , що разом становить 1362,00 грн.
Керуючись ст.ст. 258,259,263-265 ЦПК України, суд,-
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт-Капітал», третя особа Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем від 20 січня 2021 р., зареєстрований в реєстрі за № 1375, щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт - Капітал» заборгованість в розмірі 12 475 грн. 91 коп .
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт-Капітал» на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 908 грн. 00 коп. та 454,00 грн. (за заяву про забезпечення позову) , що разом становить 1362,00 грн.
Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано відповідачем протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання його повного тексту. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
СУДДЯ О.А. ГУДЕНКО