Житомирський апеляційний суд
Справа №279/5421/21 Головуючий у 1-й інст. Шульга О. М.
Категорія 82 Доповідач Талько О. Б.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2022 року Житомирський апеляційний суд у складі:

головуючої судді: Талько О.Б.,

суддів: Коломієць О.С., Шевчук А.М.,

за участю секретаря Франчука В.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі цивільну справу № 279/5421/21 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" про захист прав споживача, за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" на рішення Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 24 грудня 2021 року, ухвалене під головуванням судді Шульги О.М.,

ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2021 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом, в якому зазначила, що зареєстрована та проживає в АДРЕСА_1 . За вказаною адресою відповідачем здійснюється газопостачання.

2 березня 2021 року АТ « Житомиргаз» складено акт про порушення, у якому зазначено, що під час перевірки виявлено порушення цілісності пломби на ЗВТ.

У подальшому вона отримала складений відповідачем акт-розрахунок.

Позивачка стверджує, що жодних дій щодо порушення цілісності пломби не вчиняла, розгляд акта про порушення відбувся за її відсутності, а складений відповідачем акт-розрахунок від 21 квітня 2021 року не відповідає вимогам законодавства та містить недостовірну інформацію, а саме: період нарахування вказаний з 1 вересня 2021 року по 1 березня 2021 року; кількість зареєстрованих осіб зазначена 4, водночас вона проживає та зареєстрована за даною адресою одна.

Звертає увагу на ту обставину, що відповідач здійснив розрахунок необлікованого газу на підставі іншого акта від 1 лютого 2021 року.

Також стверджує, що працівники АТ « Житомиргаз» забрали демонтований лічильник для проведення експертизи, без пакування та пломбування, та 23 березня 2021 року повернули демонтований лічильник.

З висновком експертизи лічильника її не було ознайомлено.

Оскільки відсутні докази пошкодження пломби лічильника, позивачка вважає, що дії відповідача були неправомірними та призвели до порушення її прав споживача.

Враховуючи вищезазначене, ОСОБА_1 просила відновити її право шляхом скасування нарахування АТ « Житомиргаз» необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості, яке відображене в акті від 21 квітня 2021 року у розмірі 4497,34 м. куб. , вартістю 40621 грн. 51 коп.

Рішенням Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 24 грудня 2021 року позов задоволено.

Скасовано нарахування АТ «Житомиргаз» необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу ОСОБА_1 , відображене в акті від 21 квітня 2021 року за 4070, 26 куб.м., в сумі 36910 грн. 47 коп.

В апеляційній скарзі відповідач просить скасувати рішення та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позову.

На обгрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що 2 березня 2021 року представниками АТ « Житомиргаз» під час перевірки належного позивачці лічильника газу « Самгаз G 2,5», за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено ознаки пошкодження пломби заводу-виробника , що й стало підставою для ініціювання експертизи, оскільки була підозра щодо втручання в роботу даного ЗВТ, про що складено відповідні акт та протокол. В подальшому лічильник упаковано в пакет з пломбою та ОСОБА_1 визначено відповідальною за доставку ЗВТ на експертизу.

Також звертає увагу на ту обставину, що акт про порушення від 2 березня 2021 року №46-К-К-1 був долучений до матеріалів справи, проте суд залишив цей доказ поза увагою.

У свою чергу, п.4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб відповідає власник ( користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

Також вказує, що позивачка не доставила лічильник газу на експертизу. Відтак, АТ Житомиргаз, керуючись положеннями пункту 6 глави 10 Розділу Х Кодексу ГРС, розцінено недоставку лічильника газу на експертизу, як підтвердження факту втручання в роботу цього ЗВТ.

Також вказує, що матеріали справи не містять доказів на спростування акта про порушення.

В судовому засіданні представник відповідача підтримала доводи, викладені в апеляційній скарзі.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 . У вказаному житловому будинку встановлений лічильник газу « Самгаз G-2,5» №1899702. За даною адресою на ім`я позивачки відкрито особовий рахунок № НОМЕР_1 .

Представниками Коростишівського відділення АТ «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» за вказаною адресою 2 березня 2021 року складено акт про порушення №46-К-К-1, яким встановлено пошкодження пломб заводу-виробника на лічильнику газу. Акт підписаний ОСОБА_1 .

Цього ж дня складено акт про демонтаж вказаного засобу вимірювальної техніки, який був опломбований в пакет для доставки абонентом на експертизу. Вказаний акт також підписаний позивачкою.

Окрім того, 2 березня 2021 року представниками АТ « Житомиргаз» складено протокол щодо направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу. Відповідальною за доставку лічильника газу на експертизу визначено споживача ОСОБА_1 , підпис якої міститься у вказаному протоколі.

21 квітня 2021 року комісією АТ Житомиргаз задоволено акт про порушення №46-К-К-1 від 2 березня 2021 року та визначено об`єм необлікованого природного газу 4497,34 куб.м., на загальну суму 40621 грн. 51 коп. Акт-розрахунок був направлений на адресу позивачки 12 травня 2021 року.

23 червня 2021 року ОСОБА_1 звернулася до відповідача зі скаргою щодо здійсненого нарахування.

За результатами розгляду скарги, з урахуванням довідки про склад осіб, які зареєстровані за даною адресою, відповідачем визначено об`єм необлікованого природного газу за період з 1 вересня 2020 року по 1 березня 2021 року у розмірі 4070,26 куб.м., вартістю 3610 грн. 47 коп. Вказана обставина підтверджується актом-розрахунком від 21 липня 2021 року, який був направлений на адресу ОСОБА_1 6 серпня 2021 року.

Матеріали справи також свідчать, що листом від 15 липня 2021 року ОСОБА_1 була повідомлена про засідання комісії щодо розгляду акта про порушення.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів, об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, врегульовано Законом України Про ринок природного газу, Кодексом ГРС, іншими актами та умовами укладених між сторонами договорів.

Відповідно до Кодексу ГРС побутовий споживач споживач, що є фізичною особою та придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність.

Кодексом ГРС також визначено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку ( зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу ( первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата ( споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується ( обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, Оператор ГРМ та споживач, під час ведення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу ( сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильника газу).

Перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюється у будь-який час доби та у присутності споживача ( суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом ( абзац перший пункту 2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС).

Згідно з пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень, представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу ( сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильника газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

При виявленні ознак пошкодження пломб ( крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача ( суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ ( лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача ( суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС також передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача , які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ ( крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів ( обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ ( комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку ( сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

У разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням ( додаток 19 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача ( фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення ( але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення ( пункт 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Відповідно до пунктів 1-4 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною у додатку 20 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи ( представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території ( в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача ( несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача ( несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від підписання або підписати його без зауважень.

У разі відмови споживача ( несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача ( несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа ( представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Пунктом 6 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС також передбачено, що у разі незгоди споживача ( несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб ( крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу ( крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу ( ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Пунктом 6 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що у разі недоставки лічильника газу на експертизу факт недоставки на експеризу пакувального пакета має розглядатися як підтвердження фактів ( підозр), визначених у протоколі, з відповідними наслідками, передбаченими цим Кодексом.

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача ( несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ ( для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач ( несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

У разі неприбуття споживача ( несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі ( пункт 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення ( повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого ( донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу ( несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача ( несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Вказані вимоги законодавства були дотримані АТ Житомиргаз. У свою чергу, позивачкою не забезпечено доставку лічильника газу для проведення експертизи, відтак відповідачем правомірно застосовано положення пункту 6 Глави 10 Розділу Х Кодексу ГРС.

ОСОБА_1 не були надані докази на спростування акта про порушення №46-КК-1-1 від 2 березня 2021 року, який був нею підписаний. Будь-яких зауважень чи заперечень позивачки щодо виявленого порушення акт не містить.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про задоволення позовних вимог.

Враховуючи вищезазначене, рішення підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення,- про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 259,268,367,368,374,376,381-384 ЦПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" задовольнити.

Рішення Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 24 грудня 2021 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільних систем "Житомиргаз" про захист прав споживача та скасування неправомірно нарахованої плати за необлікований природний газ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуюча Судді: