Провадження № 2-з/127/39/22
УХВАЛА

26 липня 2022 року м. Вінниця

Суддя Вінницького міського суду Вінницької області Шаміна Ю.А., розглянувши заяву ОСОБА_1 про забезпечення доказів до подачі позовної заяви,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 в особі свого представника - адвоката Костюк Г.М. звернувся в суд з заявою про забезпечення доказів до подачі позовної заяви. Заяву мотивовано тим, що ОСОБА_1 має намір пред`явити позов до ОСОБА_2 про виключення запису про заявника як батька з актового запису про народження дитини ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . ОСОБА_1 та ОСОБА_2 перебували в зареєстрованому шлюбі з 27.11.2001 року по 27.08.2014 року. ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_2 народила дитину - ОСОБА_3 , в актовому записі про народження якої ОСОБА_1 записаний батьком. З фактом народження дитини та того, що заявник записаний її батьком він обізнаний не був. Про зазначене йому стало відомо лише в травні 2022 року, коли ОСОБА_2 звернулася до заявника з вимогою про надання дозволу на всиновлення дитини чоловіком ОСОБА_2 . Оскільки заявник не є біологічним батьком дитини, він має намір оспорити своє батьківство в судовому порядку. Доказом наявності/відсутності батьківства є судова молекулярно-генетична експертиза, яка може бути проведена лише за наявності біологічного/генетичного матеріалу заявника. Оскільки заявник мобілізований до Збройних Сил України та в найближчий час вибуває до місця проведення активних бойових дій, можливість його прибуття до експертної установи для відібрання біологічного матеріалу після подачі позову про оспорення батьківства може бути відсутня, у нього виникла необхідність звернутися до суду з цією заявою про забезпечення доказів, в якому заявник просить доручити експертам Вінницького обласного бюро судово - медичної експертизи (м. Вінниця, вул. Г. Успенського, 83) відібрання біологічних зразків/матеріалів у ОСОБА_1 , необхідних для проведення судової молекулярно-генетичної експертизи на предмет встановлення факту батьківства між ним та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Заявник просить зобов`язати провести належне документування відібрання зразків та їх збереження для подальшого направлення до експертної установи для проведення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення батьківства.

Суд, дослідивши доводи та матеріали заяви, вважає, що вирішення питання забезпечення доказів, шляхом відібрання у заявника біологічних матеріалів (зразків) для проведення у майбутньому експертизи не потребує залучення до цього процесу інших (третіх) осіб, потенційних учасників спору, а тому вважає за можливе розглянути вказане питання у відсутність ОСОБА_2 .

Дослідивши матеріали справи суд вважає заяву такою, що не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом встановлено, що ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 05.07.2022року доручено експертам Вінницького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України (м. Вінниця, вул. Порика, 8) відібрати біологічні зразки/матеріали у ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , мешканця АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , необхідних для проведення судової молекулярно-генетичної експертизи для встановлення батьківства між ним та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Зобов`язано Вінницький науково-дослідний експертно-криміналістичний центр МВС України (м. Вінниця, вул. Порика, 8) провести належне документування відібрання зразків та їх збереження для подальшого використання для проведення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення батьківства.

Згідно листа ВНДЕКЦ № 19/102/10/ відібрання біологічних зразків (букального епітелію) для проведення молекулярно-генетичних експертиз у цивільних справа про спірне батьківство проводиться за одночасної присутності дитини, батька і матері, тому відібрання зразка букального епітелію ОСОБА_1 для проведення молекулярно-генетичної експертизи неможливе. Процедура зберігання об`єктів дослідження без проведення біологічної експертизи не зазначено в Методиці проведення молекулярно-генетичних експертиз та в Положенні про відділ біологічних досліджень та обліку ВНДЕКЦ МВС України від 09.12.2021року № 62-н.

Крім того, листом ВНДЕКЦ №19/102/10/ зазначило, що підставою для проведення експертиз відповідно до чинного законодавства є процесуальний документ (постанова, ухвала) про призначення експертизи, складений уповноваженою на те особою (органом), а також на підставі ст. 258 ЦПК України необхідним є винесення судового рішення - ухвали суду, а тому після надходження на адресу ВНДЕКЦ МВС України ухвали про призначення молекулярно - генетичної експертизи, на адресу суду буде надіслано клопотання експерта щодо забезпечення явки ОСОБА_1 для відбору експериментальних зразків.

Відповідно до ч. 1 ст. 116 ЦПК України суд за заявою учасника справи або особи, яка може набути статусу позивача, має забезпечити докази, якщо є підстави припускати, що засіб доказування може бути втрачений або збирання або подання відповідних доказів стане згодом неможливим чи утрудненим.

Способами забезпечення судом доказів є допит свідків, призначення експертизи, витребування та (або) огляд доказів, у тому числі за їх місцезнаходженням, заборона вчиняти певні дії щодо доказів та зобов`язання вчинити певні дії щодо доказів. У необхідних випадках судом можуть бути застосовані інші способи забезпечення доказів, визначені судом (ч.2 ст.116 ЦПК України).

Заява про забезпечення доказів може бути подана до суду як до, так і після подання позовної заяви.

Забезпечення доказів до подання позовної заяви здійснюється судом першої інстанції за місцезнаходженням засобу доказування або за місцем, де повинна бути вчинена відповідна процесуальна дія. Забезпечення доказів після подання позовної заяви здійснюється судом, який розглядає справу.

Забезпечення доказів у справах про визнання необґрунтованими активів та їх стягнення в дохід держави здійснюється Вищим антикорупційним судом за заявою прокурора Спеціалізованої антикорупційної прокуратури, а у випадках, передбачених законом, - також за заявою прокурора Генеральної прокуратури України.

У разі подання заяви про забезпечення доказів до подання позовної заяви заявник повинен подати позовну заяву протягом десяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення доказів. У разі неподання позовної заяви у зазначений строк, повернення позовної заяви або відмови у відкритті провадження суд скасовує ухвалу про вжиття заходів забезпечення доказів не пізніше наступного дня після закінчення такого строку або постановлення судом ухвали про повернення позовної заяви чи відмови у відкритті провадження.

Якщо ухвала про забезпечення доказів на момент її скасування була виконана повністю або частково - отримані судом докази (показання свідків, висновки експертів тощо) не можуть бути використані в іншій справі.

Особа, яка подала заяву про забезпечення доказів, зобов`язана відшкодувати судові витрати, а також збитки, спричинені у зв`язку із забезпеченням доказів, у разі неподання позовної заяви у строк, зазначений в частині п`ятій цієї статті, а також у разі відмови у позові.

За заявою міжнародного комерційного арбітражу, третейського суду або заявою сторони у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, третейського суду, суд може вжити заходів забезпечення доказів у порядку та з підстав, встановлених цим Кодексом.

Заява про забезпечення доказів у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, третейського суду, подається до апеляційного суду за місцезнаходженням боржника або доказів, щодо яких сторона просить вжити заходів забезпечення, або майна боржника, або за місцем арбітражу, третейського розгляду.

Згідно ч. 5, 6, 7, 11 ст. 118 ЦПК України за результатами розгляду заяви про забезпечення доказів суд постановляє ухвалу про задоволення чи відмову у задоволенні заяви. У разі задоволення заяви суд в ухвалі зазначає доказ, а також дії, що необхідно вчинити для його забезпечення. Оскарження ухвали про забезпечення доказів не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає розгляду справи. Ухвала про забезпечення доказів (крім забезпечення доказів шляхом допиту свідків, призначення експертизи, огляду доказів) є виконавчим документом та виконується негайно в порядку, встановленому для виконання судових рішень.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 ЦПК України завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави.

Згідно наказу від 05.12.2019 №43-ЕС-Н Про затвердження Інструкції про порядок відбирання зразків букального епітелію для проведення судових молекулярно-генетичних експертиз у цивільних справах, молекулярно-генетичних експертиз досліджень за зверненнями фізичних і юридичних осіб: відбирання біологічних зразків (букального епітелію) для проведення молекулярно-генетичних експертиз у цивільних справах про спірне батьківство проводиться за одночасної присутності дитини, батька і матері.

З викладеного вбачається, що такий вид забезпечення доказів, який просить заявник є неможливим, оскільки відібрання зразків та їх збереження для подальшого направлення до експертної установи для проведення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення батьківства чинним законодавством не передбачено, а тому вважає за необхідне відмовити в задоволення заяви.

Однак, суд вважає за необхідне роз`яснити заявнику, що заявник має право подати до суду висновок експерта, який може бути підготовлений за замовленням учасника справи на підставі ст. 102, 106 ЦПК України.

Керуючись ст. ст. 4, 5, 7, 10, 13, 102, 106, 116-118, 353 ЦПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні заяви ОСОБА_1 про забезпечення доказів до подачі позовної заяви - відмовити.

Ухвала набрала законної сили з моменту її підписання суддею.

Ухвалу про забезпечення позову може бути оскаржено. Оскарження ухвали про забезпечення позову не зупиняє її виконання, а також не перешкоджає подальшому розгляду справи.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана протягом п`ятнадцяти днів з дня її складення. Учасник справи, якому ухвала суду не були вручені у день її проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження ухвали суду - якщо апеляційна скарга подана протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду.

Суддя Шаміна Юлія Анатоліївна