Справа №484/4852/21 Головуючий суду першої інстанції Паньков Д. А.
Провадження №22-ц/812/437/22 Доповідач суду апеляційної інстанції Локтіонова О. В.
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 червня 2022 року м.Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати в цивільних справах:

головуючого Локтіонової О. В.,

суддів: Колосовського С. Ю., Ямкової О. О.,

із секретарем судового засідання Калашник А. О.,

без участі учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою Дошкільного навчального закладу ясла-садка №34 «Зірочка» Первомайської міської ради Миколаївської області на рішення Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 29 грудня 2021 року, ухвалене під головуванням судді Панькова Д. А., повний текст якого складено 30 грудня 2021 року, за позовом ОСОБА_1 до Дошкільного навчального закладу ясла-садка №34 «Зірочка» Первомайської міської ради Миколаївської області про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі та зобов`язання виплатити середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу,

У С Т А Н О В И В:

У грудні 2021 року ОСОБА_1 подала до суду вищезазначений позов, який обґрунтовувала наступним.

Позивач зазначала, що вона з лютого 2018 року працює на посаді вихователя Дошкільного навчальному закладу ясла-садка №34 «Зірочка» Первомайської міської ради Миколаївської області (далі ДНЗ №34 «Зірочка»).

У листопаді 2021 року керівництво ДНЗ №34 «Зірочка» почало вимагати від неї надання інформації про наявність щеплення від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

17 листопада 2021 року наказом директора ДНЗ №34 «Зірочка» №185 позивача відсторонено від роботи у зв`язку з відсутністю інформації про її щеплення від вищезазначеної хвороби.

Посилаючись на те, що вищезазначені дії керівництва не відповідають нормам трудового законодавства, ОСОБА_1 просила визнати незаконним та скасувати наказ директора ДНЗ №34 «Зірочка» №185 від 17 листопада 2021 року про відсторонення від роботи та поновити її на роботі. Також ОСОБА_1 просила стягнути з відповідача на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 9048,57 грн.

ДНЗ №34 «Зірочка» проти задоволення позову заперечував, посилаючись на те, що дії щодо відсторонення працівника у зв`язку з відсутністю відомостей про його щеплення відповідають нормам діючого на той час законодавства, а тому вимоги ОСОБА_1 є безпідставними.

Рішенням Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 29 грудня 2021 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано незаконним та скасовано наказ директора ДНЗ №34 «Зірочка» №185 від 17 листопада 2021 року про відсторонення ОСОБА_1 від роботи на посаді вихователя.

ДНЗ №34 «Зірочка» зобов`язано виплатити позивачу середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу з 18 листопада 2021 року в сумі 9230,73 грн.

Також з відповідача на користь держави стягнуто судовий збір в сумі 1816 грн.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Рішення в частині зобов`язання ДНЗ №34 «Зірочка» сплатити позивачу середньомісячний заробіток допущено до негайного виконання.

Ухвалюючи таке рішення, суд першої інстанції виходив із того, що відповідачем не було дотримано вимог ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», а також ст.27 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення».

Не погодившись з рішенням суду, ДНЗ №34 «Зірочка» подало апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просило рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні усіх позовних вимог ОСОБА_1 .

Обґрунтовуючи свою скаргу, відповідач вказував, що відсторонення відбулося із дотримання норм трудового законодавства, а тому підстави для скасування наказу та виплати середньомісячного заробітку відсутні.

Перевіривши законність і обґрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.46 КЗпП відсторонення працівників від роботи роботодавцем допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Згідно зі ст.12 Закону «Про захист населення від інфекційних хвороб» та ст.27 Закону «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» в Україні обов`язковими є профілактичні щеплення проти туберкульозу, поліомієліту, дифтерії, кашлюка, правця та кору.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб.

У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється Міністерством охорони здоров`я України.

Наказом Міністерством охорони здоров`я України від 04.10.2021р. №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» на період дії карантину обов`язковій вакцинації проти COVID-19 підлягають працівники: центральних органів виконавчої влади та їхніх територіальних органів; місцевих державних адміністрацій та їхніх структурних підрозділів; закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності.

Цим наказом передбачається, що щеплення є обов`язковим в разі відсутності абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16.09.2011р. №595, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10.10.2011р. за №1161/19899 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 11.10.2019р. № 2070).

Відповідно до п.1, 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020р. №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби «COVID-19», спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі COVID-19), з 19 грудня 2020 р. до 31 серпня 2022 р. на території України встановлено карантин.

Саме керівники державних органів (державної служби), керівники підприємств, установ та організацій мають забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153;

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяття до відома, що:

на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»;

відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються;

Строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

З матеріалів справи вбачається, що 14 лютого 2018 року ОСОБА_1 прийнято на посаду вихователя у ДНЗ №34 «Зірочка» (а.с.6).

Її було ознайомлено з наказом Міністерства охорони здоров`я від 04.10.2021 №2153, який містить перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (а.с.24).

08 жовтня 2021 року ОСОБА_1 було ознайомлено із інформацією про можливе відсторонення від роботи без збереження заробітної плати з 08 листопада 2021 року, у разі не надання відомостей про проходження обов`язкового профілактичного щеплення від COVID-19 або про наявність абсолютних протипоказань до такого щеплення (а.с.25-26).

Отримати повідомлення про можливе відсторонення від роботи у письмовому вигляді та поставити підпис про ознайомлення з ним ОСОБА_1 28 жовтня 2021 року відмовилася, про що свідчить складений акт (а.с.27-28).

Станом на 05 листопада 2021 року ОСОБА_1 документу про щеплення від COVID-19 або довідку про абсолютні протипоказання керівництву ДНЗ №34 «Зірочка» не надала, що підтверджено старшою медичною сестрою закладу (а.с.28).

У зв`язку з цим директором ДНЗ №34 «Зірочка» було прийнято наказ про відсторонення вихователя ОСОБА_1 від роботи з 18 листопада 2021 року без збереження заробітної плати на термін до усунення причин, що зумовили відсторонення, із збереженням робочого місця.

Як слідує із вказаного наказу роботодавець при його прийнятті керувався положеннями ст.46 КЗпП, ч.2 ст.12 Закону «Про захист населення від інфекційних хвороб», наказом Міністерства охорони здоров`я №2153 від 04.10.2021р. «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», постановою Кабінету Міністрів України від 09.12.2020р. №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби «COVID-19», спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2».

Проаналізувавши викладене, колегія суддів вважає, що процедура відсторонення позивачки від роботи порушена не була, тому що дії роботодавця з цього питання узгоджуються з положеннями п.41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020р. №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби «COVID-19», спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», а факт відмови від проведення профілактичного щеплення не заперечувала і сама позивачка.

Враховуючи те, що ОСОБА_1 за посадою віднесена до переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням і будучи обізнаною про необхідність такого щеплення не вакцинувалася проти «COVID-19» та не надала медичний документ про наявність у неї абсолютних протипоказань до проведення профілактичного щеплення, то висновок суду про наявність підстав для задоволення позову є помилковим.

За такого рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням у справі нового судового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .

Керуючись ст.374, 376, 382 ЦПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Дошкільного навчального закладу ясла-садка №34 «Зірочка» Первомайської міської ради Миколаївської області задовольнити.

Рішення Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 29 грудня 2021 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позову до Дошкільного навчального закладу ясла-садка №34 «Зірочка» Первомайської міської ради Миколаївської області про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі та зобов`язання виплатити середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і у випадках, передбачених ст.389 ЦПК України, може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення її повного тексту.

Головуючий О. В. Локтіонова

Судді С. Ю. Колосовський

О. О. Ямкова

Повний текст постанови складено 29 червня 2022 року.