печерський районний суд міста києва
Справа № 757/6363/19-ц
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2022 року Печерський районний суд м. Києва у складі:

головуючого - судді Остапчук Т.В.,

при секретарі судового засідання - Луста В.І.,

за участю представника позивача ОСОБА_1

представника відповідача ОСОБА_2

представника відповідача ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за позовом ОСОБА_4 до Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця, Міністерства охорони здоров`я України третя особа: ОСОБА_5 про визнання незаконним, скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди,-

ВСТАНОВИВ:

Позивачка звернулась в суд з позовом про визнання незаконним, скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди. В обгрутування позову посилається , що Наказом Національного медичного університету імені О.О. Богомольця від 09.01.2019 року №35-л ОСОБА_4 , член-кориспондента НАМИ України, доктора медичних наук, професора поновлено на посаді ректора Національного медичного університету імені О.О.Богомольця з 26.12.2018, звільнивши від 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2. Вказує , що спірний наказ від 09.01.2019 року видано неуповноваженою на те особою, оскільки на момент видачі наказу у ОСОБА_5 були відсутні будь-які повноваження на підписання наказів НМУ ім. О.О. Богомольця щодо звільнення працівників , не запропонували жодної вакантної посади, наказ не відповідає вимогам, визначеним законом, ОСОБА_4 звільнено без жодних законних на те підстав. Просить визнати незаконним та скасувати наказ від 9.01.2019р. Поновити на посаді професора кафедри внутрішньої медицини №2 Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця. Стягнути з Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця середній заробіток за час вимушеного прогулу з 27.12.2018р..Стягнути з МОЗ України моральну шкоду в розмірі 8000грн. В судовому засіданні представник позивача позов підтримала.

Представник відповідача НМУ 20.03.2019р. надав відзив.

Представник відповідача МОЗ 11.04.2019р. надав відзив.

Відповідачі , вказували , що звільнення позивачки відбулось відповідно до чинного законодавства. .

Представник позивача 24.04.2019р. надала відповідь на відзив.

В судовому засіданні просили відмовити в позові.

3-тя особа надав письмові пояснення, просив розглядати в відсутність.

Ухвалою Печерського районного суду м.Києва від 11.02.2019р. відкрито провадження.

Ухвалою Печерського районного суду м.Києва від 17.06.2020р. залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів - ОСОБА_5

Ухвалою Печерського районного суду м.Києва 10.02.2021р. призначено судове засідання.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши письмові докази , приходить до слідуючого.

Наказом Національного медичного університету імені 0.0. Богомольця від 09.01.2019 року №35-л ОСОБА_4 , член-кориспондента НАМИ України, доктора медичних наук, професора поновлено на посаді ректора Національного медичного університету імені О.О.Богомольця з 26.12.2018, звільнивши від 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2.

Наказом Національного медичного університету імені О.О. Богомольця №444-л від 19 березня 2020 року з метою уточнення підстави для звільнення ОСОБА_4 від 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2 внесено зміни до наказу №35- л від 09.01.2019 «Про поновлення на роботі ОСОБА_4 », виклавши його в новій редакції: « ОСОБА_6 , член - кореспондента НАМИ України, доктора медичних наук, професора, поновити на посаді ректора Національного медичного університету імен О.О. Богомольця з 26.12.2018, звільнивши від 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2 на підставі ст. 43 1 Кодексу законів про працю України у зв`язку з обмеженнями на роботу за сумісництвом, передбаченими законодавством.Встановити посадовий оклад 8834 грн. З0 коп., тарифний розряд 24, доплату за вчене звання професор 33%, доплата за науковий ступінь доктора наук 25%, надбавку за почесне звання «Заслужений діяч науки і техніки України» 20%. Згідно наказу №90 від 02.04.1993 МОН України п. 8 встановити доплату за лікувально-діагностичну роботу 50% до 23.06.2022 р., надбавку за вислугу років 30%».

Позивачка зазначає, що спірний наказ від 09.01.2019 року видано неуповноваженою на те особою, оскільки на момент видачі наказу у ОСОБА_5 були відсутні будь-які повноваження на підписання наказів НМУ ім. О.О. Богомольця щодо звільнення працівників, що ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва про забезпечення позову від 05 вересня 2018 року у справі №826/14303/18, зокрема, зупинено дію наказу МОЗ України № 42-о «Про покладення обов`язків» від 14 серпня 2018 року, яким МОЗ України поклав виконання обов`язків ректора НМУ ім. О.О. Богомольця на ОСОБА_5 , а ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва про забезпечення позову від 20 грудня 2018 року у справі №826/14303/18 заборонено ОСОБА_5 , ОСОБА_7 та будь-яким іншим особам, крім обраного у встановленому чинним законодавством порядку ректора НМУ ім. О.О. Богомольця, вчиняти дії, спрямовані на виконання повноважень ректора (виконуючого обов`язки ректора) НМУ ім. О.О. Богомольця, визначених, зокрема, але не виключно, положеннями ст. 34 Закону України «Про вищу освіту», Статутом НМУ ім. О.О. Богомольця, Положенням про ректорат НМУ ім. О.О. Богомольця.

Судом встановлено, що оскаржуваний наказ від 09.01.2019 року підписано першим проректором з науково-педагогічної робот та післядипломної освіти ОСОБА_5 , а не виконуючим обов`язки ректора.

Відповідачі вказували , на момент прийняття оскаржуваного наказу від 09.01.2019 року посада ректора була вакантною. У зв`язку із цим, Перший проректор з науково-педагогічної роботи та післядипломної освіти ОСОБА_5 на підставі Наказу №146-к від 19.11.2018 року «Про затвердження порядку взаємозаміщення керівного складу НМУ імені О.О. Богомольця» та наказу №2374-3 від 13 листопада 2018 року «Про переведення» замішував ректора НМУ імені О.О. Богомольия.

Так, згідно Порядку взаємозаміщення керівного складу Національного медичного університету імені О.О. Богомольця на час їх тимчасової відсутності, затвердженого наказом НМУ ім. О.О. Богомольця від 19 листопада 2018 року №146-к у разі відсутності ректора його повноваження здійснює: Перший проректор з науково-педагогічної роботи та післядипломної освіти.

Наказом Національного медичного університету імені О.О. Богомольця від 13.11.2018 року №374-з «Про переведення» ОСОБА_5 переведено на посаду першого проректора з науково-педагогічної роботи та післядипломної освіти 13.11.2018 року до заміщення цієї посади за конкурсом.

Належних та допустимих доказів, що свідчать про незаконність видачі Наказу НМУ ім. О.О. Богомольця від 19 листопада 2018 року №146-к та Наказу Національного медичного університету імені 0.0. Богомольця від 13.11.2018 року М374-з Позивачем не надано.

Встановлено , що в рамках справи № 826/14303/18 про яку зазначає позивач оскаржується окрім інших наказів, наказ МОЗ України № 42-о Про покладення виконання обов`язків ректора на ОСОБА_5 від 14 серпня 2018 року .Саме в рамках даної справи зупинено дію даного наказу та тимчасово заборонено ОСОБА_5 виконувати повноваження виконуючого обов`язки ректора. Обидві ухвали про забезпечення позову, на які посилається позивач скасовано. Так, Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 06.11.2018 року залишено Ухвалу від 05.09.2018 року. Однак, Постановою Верховного Суду від 16 травня 2019 року рішення першої та апеляційної інстанції скасовано та ухвалено нове рішення, яким у задоволенні заяви про вжиття заходів забезпечення позову відмовлено повністю.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від ЗО липня 2019 року скасовано Ухвалу від 16.05.2019 року. Прийнято нову постанову, якою клопотання НМУ ім. О.О. Богомольця про скасування заходів забезпечення позову задоволено. Скасовано заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 20 грудня 2018 року.

Відповідно до п. 7 ч. З ст. 34 Закону України «Про вищу освіту» керівник закладу вищої освіти в межах наданих йому повноважень: призначає на посаду та звільняє з посади працівників.

Перший проректор з науково-педагогічної роботи та післядипломної освіти ОСОБА_5 заміщуючи ректора на час його відсутності на підставі Наказу №146-к від 19.11.2018 року «Про затвердження порядку взаємозаміщення керівного складу НМУ імені О.О. Богомольця» та наказу №374-з від 13 листопада 2018 року «Про переведення» був уповноважений приймати оскаржуваний Наказ від 09.01.2019 року №35-л.

Наказом НМУ ім. О.О.Богомольця від 16.04.2018 року №584-л ОСОБА_4 , д.м.н. професора прийнято на 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2 з 17.04.2018 року до заміщення цієї посади конкурсом. Посада професора кафедри була основною посадою ОСОБА_4 (на момент працевлаштування на таку посаду, ОСОБА_4 була звільнена із посади ректора).

В подальшому, наказом МОЗ України №1-о від 09.01.2019 року ОСОБА_4 поновлено на посаді ректора Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця (на основну посаду).

Відповідно до ст. 34 Закону України «Про вищу освіту» безпосереднє управління діяльністю закладу вищої освіти здійснює його керівник (ректор, президент, начальник, директор тощо). Його права, обов`язки та відповідальність визначаються законодавством і статутом закладу вищої освіти. Керівник є представником закладу вищої освіти у відносинах з державними органами, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами і діє без довіреності в межах повноважень, передбачених цим Законом і статутом закладу вищої освіти.

Згідно положень ст. 55 Закону України «Про вищу освіту» основними посадами науково-педагогічних працівників закладів вищої освіти є, зокрема: керівник (ректор, президент, начальник, директор), професор.

Науково-педагогічні працівники - це особи, які за основним місцем роботи у закладах вищої освіти провадять навчальну, методичну, наукову (науково- технічну, мистецьку) та організаційну діяльність (ч. 1 ст. 53 Закону).

Відповідачі вказували , що , одночасне поновлення ОСОБА_4 на посаді ректора та перебування на посаді 0,75 ставки професора кафедри внутрішньої медицини №2 фактично призвело б до внутрішнього сумісництва, оскільки особа не може одночасно займати дві основні посади.

Відповідно до п. 1 Положення про умови роботи за сумісництвом працівників державних підприємств, установ і організацій, затвердженого наказом Міністерства праці України, Міністерства юстиції України, Міністерства фінансів України від 28.06.1993 N 43 сумісництвом вважається виконання працівником, крім своєї основної, іншої регулярної оплачуваної роботи на умовах трудового договору у вільний від основної роботи час на тому ж або іншому підприємстві, в установі, організації або у громадянина (підприємця, приватної особи) за наймом.

Відтак, якщо особа працює на одному й тому ж підприємстві частину робочого часу за однією посадою, а частину - за іншою, то в такому випадку має місце саме внутрішнє сумісництво.

Пункт 4 Положення передбачає, що керівники державних підприємств, установ, організацій, їхні заступники, керівники структурних підрозділів державних підприємств, установ, організацій (цехів, відділів, лабораторій тощо) та їхні заступники не мають права працювати за сумісництвом (за винятком наукової, викладацької, медичної і творчої діяльності).

Відповідно до п.2 Постанови Кабінету Міністрів України від 03 квітня 1993 ? року №245 «Про роботу за сумісництвом працівників державних підприємств, установ ї організацій» установлено, що тривалість роботи за сумісництвом не може перевищувати чотирьох годин на день і повного робочого дня у вихідний день. Загальна тривалість роботи за сумісництвом протягом місяця не повинна перевищувати половини місячної норми робочого часу.

Відповідно до Листа Міністерства соціальної політики України від 04.09.2013 №964/13- 84-13 відповідно до п. 1 цього Положення сумісництвом вважається виконання працівником, крім своєї основної, іншої оплачуваної роботи на умовах трудового договору у вільний від основної роботи час на тому або іншому підприємстві.

Згідно з п. 4 вищезазначеного Положення керівники державних підприємств, установ, організацій, їхні заступники, керівники структурних підрозділів державних підприємств, установ, організацій (цехів, відділів, лабораторій тощо) та їхні заступники не мають права працювати за сумісництвом (за винятком наукової, викладацької, медичної і творчої діяльності). Тривалість роботи за сумісництвом не може перевищувати чотирьох годин на день і повного робочого дня у вихідний день. Загальна тривалість роботи за сумісництвом, протягом місяця не повинна перевищувати половини місячної норми робочого часу.

Згідно з посадовими обов`язками до завдань і обов`язків керівника закладу (завідувача) належить визначення, планування, здійснення і координація всіх видів діяльності закладу; організація роботи й ефективної взаємодії відділів, секторів та інших структурних підрозділів закладу. Тобто фактично поза межами робочого часу працівник бюджетної установи має забезпечити виконання повноважень керівника, зокрема нести відповідальність за керівництво всією діяльністю закладу, включаючи контроль за виконанням підлеглими посадових обов`язків. Враховуючи зазначені завдання і обов`язки керівника закладу (завідувача) та вимоги вищевказаних нормативно-правових актів щодо тривалості роботи за сумісництвом, виконувати обов`язки за керівною посадою керівника (завідувача) за сумісництвом працівник бюджетної установи не може.

Відповідно до Колективного договору НМУ ім. О.О. Богомольця на 2016-2018 рр. ,який діяв на момент звільнення ОСОБА_4 та втратив чинність в день схвалення нового колективного договору (20.02.2019 р.) режим роботи в університеті: понеділок-четвер - з 9.00 до 18.00 год., п`ятниця - з 9.00 по 16.45 год., обідня перерва - з 13.15 до 14.00. Для професорсько-викладацького складу Університету встановлюється робочий день протягом 7 год. 12 хв. з п`ятиденним робочим тижнем.

Аналізуючи табель обліку використання ОСОБА_4 робочого часу на посаді ректора, вбачається, що тривалість роботи на посаді ректора становила 8 год. 15 хв. на день (з Пн. по Чт.) та 7 год. 00 хв. на день (Пт.). Субота та неділя - вихідні дні.

Що стосується 0,75 ставки посади професора кафедри, то згідно табелю обліку використання ОСОБА_4 робочого часу, тривалість роботи на 0,75 ставки посади професора кафедри становить 5 год. 24 хв. на день (з Пн. по Пт.). Субота та неділя - вихідні дні.

Таким чином, ОСОБА_4 будучи на посаді ректора працювала 8 год. 15 хв. на день, а після того як була звільнена з посади ректора та працевлаштувалася на посаду професора кафедри працювала по 5 год. 24 хв. на день.

Оскільки, керівник державної установи має право виконувати іншу регулярну, оплачувану роботу у вільний від основної роботи час і лише не більше 4 год. на день, беручи до уваги завантаженість та тривалість роботи на посаді ректора (8 год. 15хв.), ОСОБА_4 ні фізично, ні законно не могла одночасно виконувати роботу на посаді ректора та професора кафедри (працювати по 13 год. 39 хв. на день) та отримувати за кожну роботу окрему заробітну плату.

Судом встановлено , що посада ректора та посада професора кафедри передбачають роботу тривалістю більше чотирьох годин на день.

Відповідно до пункту 3 частини першої статі 43-1 КЗпП України розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу без згоди виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) допускається у випадках зокрема: звільнення з суміщуваної роботи у зв`язку з обмеженнями на роботу за сумісництвом, передбаченими законодавством.

Відповідно до п. 8 Положення про умови роботи за сумісництвом працівників державних підприємств, установ і організацій, затвердженого Наказом Міністерства праці України, Міністерства юстиції України, Міністерства фінансів України від 28.06.1993 N43 звільнення з роботи за сумісництвом провадиться з підстав, передбачених законодавством, а також у разі прийняття працівника, який не є сумісником, чи обмеження сумісництва у зв`язку з особливими умовами та режимом праці без виплати вихідної допомоги.

Наказ від 09.01.2019 року Ме35-л із подальшими змінами є абсолютно законним та обґрунтованим, оскільки ОСОБА_4 не могла одночасно займати посаду професора кафедри та посаду ректора через обмеження, передбачені законом, особливими умовами та режимом праці.

Посилання позивача, що Відповідач-1 не запропонував їй жодної вакантної посади для переведення, є безпідставним , оскільки стаття 43-1 КЗпП України не передбачає таку необхідність та ОСОБА_4 була поновлена на посаді ректора НМУ ім. О.О. Богомольця що фізично унеможливлює її переведення на іншу вакантну посаду.

Аналізуючи зібрані докази суд приходить до висновку , що Наказ від 09.01.2019 року Ме35-л із подальшими змінами є законним, оскільки ОСОБА_4 не могла одночасно займати посаду професора кафедри та посаду ректора через обмеження, передбачені законом, особливими умовами та режимом праці.

При таких обставинах позовні вимоги про скасування наказу та поновлення на роботі не підлягають задоволенню також не підлягають задоволенню позовні вимоги оскільки є похідними від основної вимоги .

Відтак, враховуючи те, що суд дійшов висновку про відмову в позові, судові витрати, понесені позивачем, слід віднести на його рахунок.

Керуючись ст..ст.40,43-1,235 КЗпПУ, ст.ст.12,13,77,79, 81,263,264,354 ЦПК України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити в позові ОСОБА_4 до Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця, Міністерства охорони здоров`я України третя особа: ОСОБА_5 про визнання незаконним, скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди.

Рішення може бути оскаржено до Київського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту рішення.

позивач: ОСОБА_4 : АДРЕСА_1 , адреса для листування: АДРЕСА_2

відповідач 1: Національний медичний університет ім. О.О. Богомольця: 01601, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 13

відповідач 2: Міністерство охорони здоров`я України: 01021, м. Київ, вул..Грушевського, 7

3-тя особа ОСОБА_5 : АДРЕСА_3

Дата складання повного тексту рішення 18.01.2023р.

Суддя Остапчук Т.В.