Справа № 344/1557/22
Провадження № 22-ц/4808/1201/22
Головуючий у 1 інстанції Бабій О. М.
Суддя-доповідач Барков
У Х В А Л А

22 листопада 2022 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський апеляційний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Баркова В. М.

суддів: Луганської В. М., Томин О. О.,

розглянувши заяву ОСОБА_1 про відвід судді Томин О. О. у справі за позовом ОСОБА_1 до Державного міського підприємства «Івано-Франківськтеплокомуненерго» про зобов`язання повернути грошові кошти, які сплачені за послуги централізованого опалення, шляхом зарахування суми переплати в рахунок майбутніх платежів, відшкодування моральної шкоди,

в с т а н о в и в:

Рішенням Івано-Франківського міського суду від 11 серпня 2022 року у задоволенні позову ОСОБА_1 до ДМП «Івано-Франківськтеплокомуненерго» про зобов`язання повернути грошові кошти, які сплачені за послуги централізованого опалення, шляхом зарахування суми переплати в рахунок майбутніх платежів, відшкодування моральної шкоди відмовлено.

Не погоджуючись із цим рішенням ОСОБА_1 безпосередньо до апеляційного суду подала апеляційну скаргу.

Системою автоматизованою розподілу згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07 жовтня 2022 року визначено склад колегії суддів: головуючий суддя (суддя-доповідач) Барков В. М., судді Девляшевський В. А., Луганська В. М.

Ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду від 11 жовтня 2022 року відкрито апеляційне провадження та витребувано цивільну справу.

17 жовтня 2022 року ОСОБА_1 подала заяву про відвід колегії суддів Івано-Франківського апеляційного суду в складі: судді-доповідача Баркова В. М., суддів Девляшевського В. А., Луганської В. М.

У зв`язку із перебуванням судді Девляшевського В. А. у відпустці з 13 по 21 жовтня 2022 року з метою вирішення питання про відвід колегії суддів у строк визначений законом проведено заміну учасника колегії суддів.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18 жовтня 2022 року для розгляду справи №344/1557/22 визначено склад колегії суддів: головуючий суддя (суддя-доповідач) Барков В. М., судді Томин О.О., Луганська В. М.

Ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду від 18 жовтня 2022 року заяву ОСОБА_1 про відвід колегії суддів визнано необґрунтованою. Заяву про відвід передано для вирішення іншому судді.

Ухвалою судді Івано-Франківського апеляційного суду Бойчука І. В. від 19 жовтня 2022 року відмовлено ОСОБА_1 в задоволенні заяви про відвід колегії суддів Івано-Франківського апеляційного суду.

Ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду від 01 листопада 2022 року справу призначено до розгляду на 24 листопада 2022 року о 09.30 год.

22 листопада 2022 року ОСОБА_1 подала заяву про відвід судді Томин О. О.

Заява мотивована тим, що суддя Томин О. О. не може розглядати справу і підлягає відводу, оскільки суддя прямо заінтересована в результаті розгляду справи. Так, суддя Томин О. О. була визначена головуючим суддею при розгляді її апеляційної скарги на рішення Івано-Франківського міського суду по справі №344/2137/19 за позовом ОСОБА_1 до ДМП «Івано-Франківськтеплокомуненерго» про захист прав споживачів. Позовними вимогами у вказаній справі було, зокрема, зобов`язати відповідача ДМП «Івано-Франківськтеплокомуненерго» нараховувати плату за тепло власникам житлових приміщень з автономним опаленням в частині теплового навантаження, зазначеній у проектах індивідуального (автономного) теплопостачання; розподілити оплату за централізоване опалення місць загального користування між власниками 64 квартир багатоквартирного будинку по АДРЕСА_1 відповідно до методики, що затверджується центральним органом влади з питань житлового господарства. Рішенням Івано-Франківського міського суду по справі №344/2137/19, залишеного без змін постановою Івано-Франківського апеляційного суду, відмовлено у задоволені позову, мотивуючи, що нарахування послуг теплопостачання відповідач здійснює правильно. Водночас головним Управлінням Держпродспоживслужби в Івано-Франківській області встановлено порушення порядку нарахування за оплату послуг теплопостачання та визнано її потерпілою. Крім того, листом Міністерства розвитку громад та територій України від 06 жовтня 2021 року підтверджується її вимоги по справі №344/1557/22. А тому вважає, що судове рішення, прийняте під головуванням ОСОБА_2 є незаконним.

Відповідно до частин першої, другої та третьої статті 40 ЦПК України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 33 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід. Якщо заява про відвід судді надійшла до суду пізніше ніж за три робочі дні до наступного засідання, така заява не підлягає передачі на розгляд іншому судді, а питання про відвід судді вирішується судом, що розглядає справу.

Ураховуючи те, що розгляд апеляційної у цій справі призначено на 24 листопада 2022 року та те, що заяву про відвід судді подано до суду 22 листопада 2022 року, тобто менше ніж за три робочих дні до судового засідання, колегія суддів вважає, що вказана заява про відвід підлягає розгляду в порядку, визначеному абзацом 2 частини третьої статті 40 ЦПК України.

Вивчивши доводи заяви, колегія суддів не знаходить підстав для задоволення заяви про відвід.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 36 ЦПК України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо є інші обставини, що викликають сумнів в неупередженості або об`єктивності судді.

Європейський суд з прав людини вказав, що наявність безсторонності відповідно до пункту першого статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод повинна визначатися за суб`єктивним та об`єктивним критеріями. Відповідно до суб`єктивного критерію беруться до уваги особисті переконання та поведінка окремого судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності. Стосовно суб`єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного. Стосовно об`єктивного критерію, то це означає, що при вирішенні того, чи є у цій справі обґрунтовані причини побоюватися, що певний суддя був небезсторонній, позиція заінтересованої особи є важливою, але не вирішальною. Вирішальним же є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими «Білуха проти України» (№ 33949/02, § 49-52, від 09 листопада 2006 року)

Разом із тим, відповідно до частини четвертої статті 36 ЦПК України незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Таким чином саме по собі ухвалення колегією суддів Томин О. О. (головуюча), Василишин Л. В., Пнівчук О. В. постанови від 12 квітня 2021 року в справі за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_3 до ДМП «Івано-Франківськтеплокомуненерго» про захист прав споживачів за апеляційну скаргу ОСОБА_1 , ОСОБА_3 на рішення Івано-Франківського міського суду від 21 січня 2021 року, не свідчить про наявність підстав для відводу судді Томин О. О. при розгляді інших справ за участі тих самих сторін.

Інших обставин прямої заінтересованості судді в результаті розгляду справи ОСОБА_1 не наводить.

Отже, заявлений відвід є необґрунтованим, тому у задоволенні заяви про відвід необхідно відмовити.

Керуючись статтями 36, 40 ЦПК України, апеляційний суд

у х в а л и в:

У задоволенні заяви ОСОБА_1 про відвід судді Томин О. О. відмовити.

Ухвала касаційному оскарженню не підлягає.

Судді: В. М. Барков

В. М. Луганська

О. О. Томин