ЧЕРНІГІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

іменем України

26 грудня 2022 року м. Чернігів

Унікальний номер справи № 731/529/21

Головуючий у першій інстанції - Савенко А. І.

Апеляційне провадження № 22-ц/4823/695/22

Суд у складі:

головуючого - судді Євстафіїва О.К.,

суддів: Скрипки А.А., Шарапової О.Л.,

за участю секретаря Шапко В.М.,

позивач - ОСОБА_1 ,

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна»,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Європейська агенція з повернення боргів»,

особа, яка подала апеляційну скаргу: представник ОСОБА_1 - адвокат Зарічна Лариса Анатоліївна,

на рішення Варвинського районного суду Чернігівської області від 17 лютого 2022 року; час, місце ухвалення і дата складання повного його тексту: 17.02.2022, смт Варва,

в с т а н о в и в:

У листопаді 2021 р. представник ОСОБА_1 - адвокат Зарічна Л.А. звернулася з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» (далі за текстом - ТОВ «Авентус Україна»), в якому просила визнати недійсним укладений сторонами договір про надання фінансового кредиту № 3190014 від 13.11.2020 і відшкодувати судові витрати. Позовні вимоги обґрунтовувалися тим, що у жовтні 2020 р., під час переїзду з м. Чернігова до смт Варва, у ОСОБА_1 викрадено сумку, в якій, серед іншого, знаходилися її паспорт громадянина України, довідка про її реєстраційний номер облікової картки платника податків та кредитні картки. За місцем реєстрації ОСОБА_1 звернулась до Варвинського відділу поліції з відповідною заявою, де їй порекомендували звернутися до міграційної служби з заявою про втрату паспорта та видачу нового. В кінці січня 2021 р. на поштову адресу позивача надійшло повідомлення від відповідача з вимогою погасити заборгованість за невідомим їй кредитним договором, після чого вона дізналась, що 13.11.2020 шахрайським способом від її імені в ТОВ «Авентус Україна» оформлено вищевказаний договір. За заявою ОСОБА_1 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості за фактом заволодіння грошовими коштами шляхом обману з попередньою правовою кваліфікацією за ч. 1 ст. 190 КК України. Згідно з вимогами відповідача, на 25.01.2021 борг за згаданим кредитним договором становив: за кредитом - 1050 грн 00 коп., за процентами за користування кредитом - 837 грн 90 коп. Позивач стверджує, що оспорюваного договору вона не укладала та не підписувала, що будь-яких дій, спрямованих на отримання кредитних коштів за ним ні в письмовому, ні в електронному виді не вчиняла: вона не підписувала договір ні електронним підписом, ні електронним одноразовим ідентифікатором, ні аналогом власноручного підпису, нею не вчинялись дії, що могли б призвести до укладення цього договору третіми особами, а зазначені в договорі номери телефонів та електронна пошта їй ніколи не належали і в її користуванні не перебували. У подальшому ОСОБА_1 отримала повідомлення про те, що право вимоги за оспорюваним нею кредитним договором перейшло до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Європейська агенція з повернення богів» (далі за текстом - ТОВ «Фінансова компанія «Європейська агенція з повернення богів») та на 28.07.2021 кредитна заборгованість становила вже 3444 грн 00 коп., з яких 1050 грн 00 коп. - основний борг і 2394 грн 00 коп. - заборгованість за відсотками. Оспорюваний договір на підставі ч. 3 ст. 203 ЦК України підлягає визнанню недійсним.

Оскаржуваним рішенням у задоволенні позову відмовлено. Ухвалюючи його, суд І інстанції виходив з того, що позовні вимоги є недоведеними та що зважаючи на відступлення ТОВ «Авентус Україна» права вимоги за оспорюваним договором ТОВ «ФК «Європейська агенція з повернення боргів» позивачем невірно визначено суб`єктний склад відповідачів.

В апеляційній скарзі представник ОСОБА_1 - адвокат Зарічна Л.А. просить скасувати вказане рішення й ухвалити рішення про задоволення позову. Доводи скарги зводяться до такого:

- у справі немає доказів, що особистий кабінет в мережі Інтернет був створений позивачем та що він на час укладення оспорюваного договору їй належав;

- судом не враховано, що персональні дані, необхідні для проходження процедури ідентифікації для отримання кредиту (реєстраційний номер облікової картки платника податків, паспортні дані, номер телефону, місце реєстрації, реквізити банківської картки, місце роботи, сімейний стан та контактні дані) можуть бути відомими третім особам;

- ТОВ «Авентус Україна» не доведено факт належності банківської карти № НОМЕР_1 саме ОСОБА_1 та не доведено, що замовлення коштів з особистого кабінету було здійснено саме нею;

- позивач оспорює кредитний договір між нею й відповідачем, а тому суб`єктний склад учасників справи визначено правильно;

- ТОВ «Авентус Україна» не надано доказів, що саме ОСОБА_1 було застосовано ідентифікатор електронного підпису, доказів отримання нею цього ідентифікатора, доказів реєстрації її у інформаційно-телекомунікаційній системі товариства та доказів отримання ОСОБА_1 коштів за оспорюваним договором.

У відзиві на апеляційну скаргу представник ТОВ «Авентус Україна» - адвокат Бабенкова Н.А. просила її відхилити (арк. 189-193).

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

У справі встановлено таке.

ТОВ «Авентус Україна» є зареєстрованою у встановленому порядку фінансовою установою, яка надає фінансові послуги з кредитування, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань і копією свідоцтва про його реєстрацію як фінансової установи (арк. 63-66, 67).

Наказом вказаного товариства від 16.01.2020 № 53-ОД затверджені Правила надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту ТОВ «Авентус Україна». Цими Правилами регламентується, зокрема, порядок укладення кредитного договору в електронній формі через інформаційно-телекомунікаційну систему товариства (ІТС) (їх копія - арк. 45-52). Так, згідно з ними:

- споживач на веб-сайті товариства обирає бажані умови кредитування, у тому числі суму та строк кредиту, вказує контактні дані (мобільний номер телефону), створює пароль доступу до особистого кабінету, якщо це передбачено функціональними можливостями ІТС товариства, вказує електронну адресу (за наявності) й розпочинає реєстрацію в ІТС товариства через веб-сайт або мобільний додаток (п. 5.11.1.2);

- перший етап реєстрації: даючи згоду на продовження дій в ІТС товариства проставлянням відповідної відмітки в чек боксі та натисканням клавіші, яка виражає згоду споживача продовжити дії в ІТС, споживач підтверджує факт ознайомлення зі змістом цих Правил, публічної пропозиції на використання аналогів підписів, приймає їх у повному обсязі та надає згоду на обробку персональних даних і доступ до своєї кредитної історії. Приймаючи публічну пропозицію на використання аналогів підписів, споживач підтверджує використання товариством аналога власноручного підпису уповноваженої особи та відбитка печатки товариства, відтворених засобами копіювання, та використання споживачем електронного підпису одноразовим ідентифікатором як аналога власноручного підпису споживача для підписання кредитних договорів, паспорта споживчого кредиту, інших адресованих товариству та (або) споживачеві документів через ІТС (п. 5.11.1.3);

- після проходження першого етапу реєстрації товариство направляє споживачеві на номер мобільного телефону код, який споживач вводить у спеціальну форму. За результатами вводу формується електронне повідомлення товариству: у разі правильно вказаного коду товариство створює обліковий запис споживача в своїй ІТС і споживач здійснює перший ідентифікований вхід до особистого кабінету, де продовжується реєстрація, яка може здійснюватися за одноразовим ідентифікатором або паролем доступу до особистого кабінету, якщо це передбачено функціоналом ІТС товариства (п. 5.11.1.4);

- після входу до особистого кабінету споживач продовжує реєстрацію в ІТС, заповнивши необхідні поля електронної анкети та додаючи, у випадку необхідності, необхідні файли (п. 5.11.1.5);

- у процесі реєстрації в ІТС товариства споживач реєструє банківські рахунки/платіжні картки для перерахування коштів та погашення кредитної заборгованості (п. 5.11.1.6);

- після завершення реєстрації споживач ще раз підтверджує бажані умови отримання кредиту та надсилає товариству заявку на розгляд. Останнє повідомляє споживача про прийняття заявки інформаційним повідомленням у особистому кабінеті (п. 5.11.1.7);

- після аналізу наявної інформації товариство приймає рішення про надання кредиту, про яке повідомляє споживача відправленням відповідного інформаційного повідомлення (п. 5.11.1.11);

- у випадку готовності споживача прийняти пропозицію він натискає відповідну клавішу, що висловлює його згоду, у особистому кабінеті, після чого товариство надсилає споживачеві засобами зв`язку одноразовий ідентифікатор в виді коду (п. 5.11.1.16). в момент уведення цього коду споживач направляє товариству електронне повідомлення про прийняття пропозиції, підписане електронним підписом - одноразовим ідентифікатором та підписує кредитний договір (п. 5.11.1.17);

- договір вважається укладеним з моменту одержання товариством електронного повідомлення про прийняття пропозиції, якщо інший момент набуття чинності не передбачено умовами кредитного договору (п. 5.11.1.18). Датою укладення договору є дата одержання товариством електронного повідомлення. Дата й час його отримання фіксуються у розділі «Реквізити та підписи сторін» кредитного договору. В кредитному договорі може бути передбачено інший спосіб зазначення інформації щодо його підписання споживачем, в тому числі, але не виключно, відображенням даних електронного підпису одноразовим ідентифікатором (п. 5.11.1.19);

- товариство протягом 15 хвилин після отримання електронного повідомлення про прийняття пропозиції відправляє споживачеві його примірник договору в формі електронного документа в особистий кабінет споживача та (або) на адресу електронної пошти, що є підтвердженням отримання споживачем свого примірника договору. У випадку відправлення кредитного договору в особистий кабінет споживач приймає та підтверджує, що дані особистого кабінету є його контактними даними, які були ним зазначені під час укладення кредитного договору та які дають можливість споживачу переглядати договір, завантажити його на свій персональний комп`ютер або інший пристрій, створити копію на паперовому носії й таким чином отримати його у формі, що унеможливлює зміну його змісту (п. 5.11.1.20);

- товариство зобов`язане перерахувати кошти на платіжну картку, вказану споживачем, у порядку та строки, визначені кредитним договором. Товариство може повідомляти споживача про факт перерахування коштів відправленням інформаційного повідомлення засобами зв`язку (на номер мобільного телефону) (п. 5.11.1.21);

- форми заявок, кредитних договорів та інших документів в електронній формі визначаються товариством у встановленому ним порядку та інтегруються в ІТС товариства. Створені/укладені в ІТС товариства заявки, кредитні договори та інші документи в електронній формі є оригіналами (п. 5.11.1.26).

ОСОБА_1 є клієнтом ТОВ «Авентус Україна» з 27.06.2020, що підтверджено паперовою копією електронного оригінала ідентифікатора клієнта (арк. 55).

З копії LOG-файлу укладення електронного договору № 3190014 від 13.11.2021 вбачається порядок дій сторін, спрямованих на його укладення та на отримання ОСОБА_1 кредитних коштів. Так, 01.01.2020 клієнт ( ОСОБА_1 ) розпочав реєстрацію на сайті, надав згоду на обробку персональних даних; 01.01.2020 клієнт ввів sms-код, надісланий товариством на його телефон для підтвердження такої згоди; 13.11.2020 о 09:25:06 клієнт відправив заяву на отримання кредиту за договором № 3190014; 13.11.2020 о 09:26:18 товариство прийняло рішення про видачу кредиту та виставило клієнтові оферту; 13.11.2020 о 09:26:51 товариство надіслало клієнту sms-повідомлення з кодом для підтвердження прийняття оферти; 13.11.2020 о 09:27:08 клієнт ввів sms-код та акцептував (прийняв) оферту товариства; 13.11.2020 о 09:28:18 товариство відправило клієнту кошти і його примірник договору; 14.12.2020 о 07:47:15 клієнт продовжив строк користування кредитом (арк. 60).

До справи приєднано паперову копію електронної анкети ОСОБА_1 (арк. 55, зворот), анкетні дані якої співпадають з даними наданої позивачем копії свого паспорта (арк. 5).

У справі мається паперова копія укладеного в електронній формі договору про надання фінансового кредиту № 3190014 13.11.2020, згідно з яким його укладено ТОВ «Авентус Україна» та споживачем ОСОБА_1 (арк. 9-11, 41-43). За умовами цього договору:

- товариство надало позивачеві кредит у сумі 1050 грн 00 коп. строком на 30 днів, який вона мала повернути у відповідності з графіком платежів, що є додатком № 1 до договору, зі сплатою фіксованої процентної ставки (пп. 1.3, 1.4, 1.5);

- пунктами 1.1, 2.1 вказаного договору встановлено, що:

1) він укладається сторонами за допомогою ІТС товариства, доступ до якої забезпечується клієнту через веб-сайт та мобільний додаток. Електронна ідентифікація споживача здійснюється при вході споживача в особистий кабінет шляхом перевірки товариством правильності введення коду, направленого товариством на номер мобільного телефону споживача, вказаний при вході, та/або шляхом перевірки правильності введення пароля входу до особистого кабінету. При цьому споживач самостійно і за свій рахунок забезпечує і оплачує технічні, програмні і комунікаційні ресурси, необхідні для організації каналів доступу і підключення до веб-сайту/ІТС товариства;

2) кошти кредиту надаються товариством у безготівковій формі шляхом перерахування на платіжну картку споживача № НОМЕР_2 або іншу платіжну картку, реквізити якої надані споживачем в особистому кабінеті;

- відповідно до п. 9.6 договору, він укладається шляхом направлення його тексту, підписаного зі сторони товариства аналогом власноручного підпису уповноваженої особи товариства та відтиску печатки товариства, що відтворені засобами копіювання, в особистий кабінет споживача для ознайомлення та підписання. Договір вважається укладеним з моменту його підписання електронним підписом споживача, що відтворений шляхом використання споживачем одноразового ідентифікатора, який формується для кожного разу використання та направляється споживачу на номер мобільного телефону, повідомлений останнім товариству в ІТС товариства/зазначений в цьому договорі. Введення споживачем коду одноразового ідентифікатора з метою підписання електронним підписом - одноразовим ідентифікатором цього договору вважається направленням товариству повідомлення про прийняття в повному обсязі умов цього договору;

- у розділі договору «Реквізити та підписи сторін» вказано таке:

1) ідентифікуючі відомості ТОВ «Авентус Україна» (місцезнаходження, телефон, код ЄДРПОУ, IBAN, МФО) та ОСОБА_1 (РНОКПП, серію й номер паспорта та ким він виданий, зареєстроване місце її проживання, додаткові контактні дані: особистий кабінет, номери мобільних телефонів: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , e-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1 );

2) договір підписано: ОСОБА_1 - електронним підписом - одноразовим ідентифікатором НОМЕР_8 і товариством - аналогом власноручного підпису його директора та відтиску печатки товариства, які відтворено засобами копіювання;

- додатком до договору є графік платежів, підписаний у вказаний в попередньому абзаці спосіб (копія графіку - арк. 12, 44).

На підтвердження факту отримання ОСОБА_1 кредитних коштів у ТОВ «Авентус Україна» в сумі 1050 грн 00 коп. та часткове повернення кредиту суду надано:

- копію інформаційної довідки Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Контрактовий Дім» (далі за текстом ТОВ «ФК «Контрактовий Дім») про те, що 13.11.2020 здійснено транзакцію № 879113694 на рахунок № НОМЕР_2 у сумі 1050 грн 00 коп. (арк. 53). Між ТОВ «ФК «Контрактовий Дім» та ТОВ «Авентус Україна» 09.03.2017 укладено договір № 96/17-П, згідно з яким останнє доручило ТОВ «ФК «Контрактовий Дім» здійснювати, серед іншого, прийом платежів від споживачів на свою - ТОВ «Авентус Україна» користь, фіксуючи надходження платежів з використанням платіжної системи в точній відповідності з технологією прийому платежів, описаної в цьому договорі та додатку № 1 до нього, а також забезпечувати перерахування прийнятих з використанням платіжної системи платежів на розрахункові рахунки ТОВ «Авентус Україна» у строки, встановлені договором (копія договору з додатком - арк. 71-74);

- банківську виписку ТВБВ № 10026/0657 АТ «Ощадбанк» по картковому рахунку ОСОБА_1 № НОМЕР_5 з 20.09.2019 по 01.01.2021, якою підтверджуються вищеописані дії позивача та з якої вбачається, що кошти за оспорюваним кредитним договором у сумі 1050 грн 00 коп. 13.11.2020 перераховані відповідачем на цей рахунок. Крім того, з цієї виписки вбачається, що до присвоєння її рахунку вищевказаного номера на ньому обліковувався рух коштів на банківській картці № НОМЕР_2 (арк. 119-133);

- скринкопію історії заявок/кредитів ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_7 , телефон: НОМЕР_3 , якою підтверджується, що, останньою було взято та вчасно погашено кредитні кошти згідно з заявками від 27.06.2020, 14.07.2020, 05.08.2020, 06.08.2020, 07.08.2020, 14.10.2020 та 16.10.2020, та що по кредиту згідно з заявкою від 13.11.2020 нею сплачено 528 грн 68 коп. з простроченням на 196 днів і що цей кредит продано (арк. 54);

- інформацію про кредит ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_7 , телефон: НОМЕР_3 , з якої вбачається, що цей кредит виданий в сумі 1050 грн 00 коп. перерахуванням на картку НОМЕР_2 згідно з заявою від 13.11.2020 і що він перебуває у статусі «продано» (скринкопія - арк. 55);

- скринкопію електронного повідомлення про сплату 528 грн 68 коп. 14.12.2020 о 07:46 на погашення ОСОБА_1 заборгованості за кредитом № 3190014 (арк. 58);

- скринкопію sms-повідомлення від 14.12.2020 о 07:47:16 на номер телефону НОМЕР_3 про продовження кредиту до 13.01.2021 (арк. 59);

У справі маються копії вимоги й повідомлення ТОВ «Авентус Україна» та ТОВ «ФК «Європейська агенція з повернення боргів» позивачеві щодо повернення ОСОБА_1 заборгованості за оспорюваним нею кредитним договором № 3190014 від 13.11.2020, а також про відступлення права вимоги за цим договором (арк. 6, 7, 12 зворот). Зокрема 27.08.2021 ТОВ «ФК «Європейська агенція з повернення боргів» повідомило позивача про відступлення йому ТОВ «Авентус Україна» права вимоги заборгованості за кредитним договором № 3190014 від 13.11.2020 на підставі укладеного цими товариствами договору факторингу № 280721 від 28.07.2021 (копія повідомлення - арк. 7). Наведені у цьому абзаці обставини позовною стороною не заперечуються.

Аналізуючи надані докази і норми права, що регулюють спірні правовідносини, суд доходить таких висновків.

ОСОБА_1 , будучи клієнтом ТОВ «Авентус Україна» з 27.06.2020, уклала з цим товариством, крім оспорюваного, іще сім кредитних договорів: від 27.06.2020, 14.07.2020, 05.08.2020, 06.08.2020, 07.08.2020, 14.10.2020 та 16.10.2020, зобов`язання по яких виконано вчасно. Кредитні кошти за всіма цими договорами (в тому числі й за оспорюваним) були перераховані на картку НОМЕР_2 . Належність цієї картки ОСОБА_1 підтверджено документально.

При укладенні згаданих договорів позивачем вказано номер телефону НОМЕР_3 ; в оспорюваному договорі зазначено, що вона має мобільний телефон № НОМЕР_3 (арк. 11, зворот). Цей же номер мобільного телефону як такий, що належить ОСОБА_1 , зазначено у процесуальній заяві позовної сторони до місцевого суду від 10.02.2022 у цій справі (арк. 118). Причому позовна сторона ніколи не стверджувала, що ОСОБА_1 в якийсь проміжок часу, що входить до спірного періоду, втрачала або мобільний телефон, або sim-картку з вказаним номером.

Частина 1 ст. 205 ЦК України приписує, що правочин може вчинятися усно або в письмовій (електронній) формі. Сторони мають право обирати форму правочину, якщо інше не встановлено законом. Інше щодо спору між сторонами законом не встановлено.

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про електронну комерцію», електронний договір укладається шляхом пропозиції його укласти (оферти) однією стороною та її прийняття (акцепту) другою стороною. Відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти електронний договір, про її прийняття (акцепт) може бути надана шляхом: надсилання електронного повідомлення особі, яка зробила пропозицію укласти електронний договір, підписаного в порядку, передбаченому ст. 12 цього Закону; заповнення формуляра заяви (форми) про прийняття такої пропозиції в електронній формі, що підписується в порядку, передбаченому цією статтею; вчинення дій, що вважаються прийняттям пропозиції укласти електронний договір, якщо зміст таких дій чітко роз`яснено в інформаційній системі, в якій розміщено таку пропозицію, і ці роз`яснення логічно пов`язані з нею.

Згідно ст. 12 згаданого Закону, якщо відповідно до акта цивільного законодавства або за домовленістю сторін електронний правочин має бути підписаний сторонами, моментом його підписання є використання: електронного підпису або електронного цифрового підпису відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис», за умови використання засобу електронного цифрового підпису усіма сторонами електронного правочину; електронного підпису одноразовим ідентифікатором, визначеним цим Законом; аналога власноручного підпису (факсимільного відтворення підпису за допомогою засобів механічного або іншого копіювання, іншого аналога власноручного підпису) за письмовою згодою сторін, у якій мають міститися зразки відповідних аналогів власноручних підписів.

Частиною 1 ст. 3 того ж Закону визначено, що електронний підпис одноразовим ідентифікатором - це дані в електронній формі у вигляді алфавітно-цифрової послідовності, що додаються до інших електронних даних особою, яка прийняла пропозицію (оферту) укласти електронний договір, та надсилаються іншій стороні цього договору; одноразовий ідентифікатор - алфавітно-цифрова послідовність, що її отримує особа, яка прийняла пропозицію (оферту) укласти електронний договір шляхом реєстрації в інформаційно-телекомунікаційній системі суб`єкта електронної комерції, що надав таку пропозицію.

Наявними у справі та описаними вище доказами підтверджується, що оспорюваний кредитний договір № 3190014 від 13.11.2020 укладено сторонами в електронній формі на підставі подання заяви ОСОБА_1 на отримання кредиту, що сформована за допомогою програмного забезпечення ТОВ «Авентус Україна», прийняття рішення товариством про видачу кредиту, відповідної пропозиції (оферти) ОСОБА_1 , надіслання їй sms-повідомлення з кодом для підтвердження прийняття оферти та введенням нею sms-коду, тобто акцептуванням (прийняттям) нею оферти товариства, що відповідає вимогам ст. 12 Закону України «Про електронну комерцію». В той же день - 13.11.2020 ТОВ «Авентус Україна» відправило на рахунок ОСОБА_1 кредитні кошти та в особистий кабінет у мережі Інтернет - примірник укладеного ними кредитного договору. Ці докази ніяк не спростовано. При цьому, намагаючись якомога повніше з`ясувати обставини справи, апеляційний суд декілька разів пропонував всім учасникам справи з`явитися до суду для дачі пояснень, але вони до суду не з`явилися.

Апеляційний суд зважає також на те, що:

- позивачем не надано доказів втрати у жовтні 2020 р. паспорта, довідки про присвоєння їй реєстраційного номера облікової картки платника податків та будь-яких кредитних карток;

- в справі наявна виписка по картці № НОМЕР_2 , відкритої на ім`я ОСОБА_1 в АТ «Ощадбанк», з якої вбачається зарахування на неї всіх кредитних коштів, отриманих від ТОВ «Авентус Україна»: 27.06.2020 - 3000 грн 00 коп., 14.07.2020 - 4200 грн 00 коп., 05.08.2020 - 4200 грн 00 коп., 06.08.2020 - 4200 грн 00 коп., 07.08.2020 - 6000 грн 00 коп., 14.10.2020 - 1000 грн 00 коп., 16.10.2020 - 1000 грн 00 коп., що узгоджується з наданою відповідачем історією заявок позивача (паперова копія її електронного оригінала на арк. 54), а також коштів у сумі 1050 грн 00 коп. саме 13.11.2020 - в день оформлення оспорюваного кредитного договору № 3190014. З виписки вбачається і те, що ОСОБА_1 постійно користувалася цією картою (не лише для зняття коштів, а й для поповнення рахунку) і що вона 14.12.2020 на погашення заборгованості за оспорюваним кредитним договором сплатила 528 грн 68 коп. При цьому апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що банківська карта № НОМЕР_1 , яка вказана у відзиві на позовну заяву, не фігурує в жодному з документів, доданих відповідачем до цього відзиву, а поданими ним документами підтверджується наявність у ОСОБА_1 картки № НОМЕР_2 , на яку перераховувались кредитні кошти за всіма укладеними нею з ТОВ «Авентус Україна» кредитними договорами. Ця обставина апеляційним судом розцінюється як така, що спричинена друкарською помилкою у відзиві на позов;

- оскільки позовна сторона не посилається на втрату ОСОБА_1 мобільного телефону та/або його номера (sіm-картки тощо), то у суду відсутні підстави для висновку, що позивачем не вчинено жодної дії з тих, що вчинені за допомогою мобільного телефонного зв`язку, для укладення договору, про який йдеться, та отримання на його підставі коштів.

Доводи апеляційної скарги судом відкидаються як такі, що суперечать встановленим і описаним вище обставинам справи та визначеним відповідно до них правовідносинам, а також з наведених нижче підстав.

Судом не може бути використана для задоволення вимог позовної сторони копія повідомлення Прилуцької місцевої прокуратури, у якому зазначено, що заяву ОСОБА_1 щодо внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом оформлення на її ім`я кредиту та заволодіння грошовими коштами розглянуто та що 27.01.2021 прокуратурою за фактом заволодіння грошовими коштами шляхом обману внесено відомості до вказаного Реєстру за № 0000013 з попередньою правовою кваліфікацією діяння за ч. 1 ст. 190 КК України (арк. 6 зворот), оскільки ці факти самі по собі не підтверджують наведених у позовній заяві обставин. Зокрема з цього повідомлення неможливо встановити, що вказані в ній відомості стосуються оформлення кредитного договору № 3190014 від 13.11.2020.

Вирішуючи справу, апеляційний суд виходить іще й з того, що задоволення позову унеможливлює участь у справі ТОВ «ФК «Європейська агенція з повернення боргів» як третьої особи, так як у разі задоволення позову напряму буде вирішено питання про права цього товариства з покладенням на нього відповідних обов`язків. Тож задоволення позову можливе лише за участі у справі ТОВ «ФК «Європейська агенція з повернення боргів» як співвідповідача.

Всі докази щодо укладення оспорюваного договору знаходяться у відповідача, як то і вимагається нормами права, що регулюють фінансово-бухгалтерський облік та звітність. Крім того, на спірні правовідносини поширюється законодавство про захист прав споживачів. В ст.ст. 81 ч. 1, 12 ч. 3 і у викладеному у мотивувальній частині Рішення Конституційного Суду України від 11.07.2013 № 7-рп/2013 у справі № 1-12/2013 висновку зазначається, що з огляду на приписи ч. 4 ст. 42 Конституції України участь у договорі споживача як слабкої сторони, яка підлягає особливому правовому захисту у відповідних правовідносинах, звужує дію принципу рівності учасників цивільно-правових відносин та свободи договору; особа споживача вважається слабкою стороною у договорі та підлягає особливому правовому захисту з урахуванням принципів справедливості, добросовісності й розумності. З наведеного в цьому абзаці випливає, що посилання суду І інстанції на те, що ОСОБА_1 не довела позовні вимоги, є юридично некоректним. До того ж з наявних у справі доказів неможливо зробити висновок про обґрунтованість позовних вимог, так як вони ці вимоги спростовують. Тому це посилання підлягає виключенню з мотивувальної частини оскаржуваного рішення.

Отже оскаржуване рішення підлягає зміні приведенням його у відповідність до вищевикладеного.

Оскільки розгляд справи не закінчився повним чи частковим задоволенням позову, то в силу ч. 13 ст. 141 ЦПК України відсутні підстави для перерозподілу судових витрат.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 374, 376 ч. 4, 381, 382 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 - адвоката Зарічної Лариси Анатоліївни задовольнити частково.

Рішення Варвинського районного суду Чернігівської області від 17 лютого 2022 року змінити, виключивши з його мотивувальної частини посилання на те, що ОСОБА_1 не доведено позовні вимоги.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але вона може бути оскаржена до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складення повної постанови.

Дату ухвалення постанови визначено згідно з приписом ч. 5 ст. 268 ЦПК України.

Головуючий: Судді: