Справа № 454/933/21 Головуючий у 1 інстанції: Адамович М.Я.
Провадження № 22-ц/811/1305/22 Доповідач в 2-й інстанції: Приколота Т. І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2022 року м.Львів

Справа № 454/933/21

Провадження № 22ц/811/1305/22

Львівський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Приколоти Т.І.,

суддів : Мікуш Ю.Р., Савуляка Р.В.

секретар Іванова О.О.

з участю: ОСОБА_1

розглянув справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області, ухвалене у м. Сокаль 27 квітня 2022 року у складі судді Адамовича М.Я., у справі за позовом ОСОБА_2 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії; зустрічним позовом АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу,-

встановив:

19 березня 2021 року ОСОБА_2 звернувся до суду з цим позовом. В обґрунтування позову посилається на те, що він заперечує втручання в роботу лічильника газу з його сторони та зазначив, що донарахування заборгованості проведено з порушенням, оскільки його не було запрошено на проведення експертизи лічильника, який було знято на повірку, акт про порушення складено з посиланням на те, що лічильник був пофарбований, а в акті експертизи вказано порушення, які не згадувалися у попередньому акті, його не викликали на засідання комісії з розгляду актів про порушення.

17 травня 2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано зустрічний позов. Зустрічні позовні вимоги обґрунтовуються тим, щоОСОБА_2 допустив несанкціоноване споживання газу, оскільки експертизою встановлено втручання в роботу ЗВТ, погодився з виявленими порушеннями, проставивши особистий підпис в акті про порушення. Донарахований об`єм природного газу є платою за поставлений природний газ, який ОСОБА_2 зобов`язаний компенсувати, а тому просить стягнути з нього 14 626,71 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Рішенням Сокальського районного суду Львівської області від 27 квітня 2022 року первісний позов задоволено. Визнано протиправними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо донарахування абоненту ОСОБА_2 за абонентським рахунком № НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 16 426,71 грн. як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника на підставі акта про порушення №008357 від 19 серпня 2020 року. Зобов`язано АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» провести абоненту ОСОБА_2 за абонентським рахунком № НОМЕР_2 , перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ шляхом виключення донарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 16 426,71 грн. як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника. Вирішено питання судових витрат. Відмовлено у задоволенні зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Рішення суду оскаржує АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз». В апеляційній скарзі посилається на те, що вважає рішення незаконним та необґрунтованим, оскільки судом порушено норми процесуального права, внаслідок чого зроблено невірні висновки. Вказує, що районним судом безпідставно відхилено наданий АТ «Львівгаз» акт-розрахунок необлікованого об`єму природного газу, при тому що ОСОБА_2 під час розгляду справи не оспорював складений ними документ, а іншого розрахунку не надав. Звертає увагу, що виявлені працівниками АТ «Львівгаз» 1 вересня 2020 року ознаки несанкціонованого втручання, що відображені в акті експертизи, надавали споживачу можливість викривлювати дані обліку газу. Просить скасувати рішення та прийняти нове, яким у задоволенні первісного позову ОСОБА_2 відмовити, а зустрічний позов АТ «Львівгаз» задовольнити.

15 серпня 2022 року представник ОСОБА_2 - ОСОБА_1 подав відзив на апеляційній скаргу, у якому вказує, що вважає апеляційну скаргу безпідставною. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, представника ОСОБА_1 , перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги; колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення.

Відповідно до ч.1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

На підставі ст.ст. 76-81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень належними, допустимими, достовірними та достатніми доказами, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно зі ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданням цивільного судочинства.

Відповідно до ст. 264 ЦПК України під час ухвалення рішення суд вирішує такі питання: 1) чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовуються вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; 2) чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; 3) які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин; 4) яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин; 5) чи слід позов задовольнити або в позові відмовити; а також питання щодо розподілу судових витрат, допуску рішення до негайного виконання, скасування заходів забезпечення позову.

Взаємовідносини оператора газорозподільної системи із суб`єктами ринку природного газу визначаються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30 вересня 2015 року (далі - Кодекс ГРС).

Відповідно до п.1 глави 2 розділу Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до п.п.1, 2, 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відповідно до п.п.3.2.2. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відповідно до Розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1) поштову адресу місця проведення експертизи; 2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5) дату останньої повірки ЗВТ.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу.

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Встановлено, що ОСОБА_2 є власником будинковолодіння за адресою: АДРЕСА_1 , та є споживачем послуг, котрі надає АТ «Львівгаз».

Згідно акту від 19 серпня 2020 року в житловому будинку позивача виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: пофарбовано лічильник. В цей же день представниками АТ «Львівгаз»складено протокол про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку, а також протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

З акту №573 від 1 вересня 2020 року вбачається, що експертизою встановлено втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення цілісності заводського та повірочного тавра (пломба різана, клеєна), порушення цілісності лічильного механізму та корпусу (збиті шліци гвинта кріплення рамки лічильного механізму під кришкою лічильного механізму).

Відповідно до актів-розрахунків від 11 листопада 2020 року та від 22 січня 2021 року ОСОБА_2 донараховано обсяг природного газу в об`ємі 3739,69 куб.м на суму 16 426,71 грн. за період з 20 лютого 2020 року по 19 серпня 2020 року.

Згідно наданих представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» фотознімків, які містяться на компакт-диску, лічильник газу дійсно пофарбований сірою фарбою, під якою корпус лічильника покритий корозією.

Суд першої інстанції мотивував своє рішення наступним.

В протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу не зазначено контактного телефону особи оператора.

Експертним дослідженням встановлено втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення цілісності заводського та повірочного тавра (пломба різана, клеєна), порушення цілісності лічильного механізму та корпусу (збиті шліци гвинта кріплення рамки лічильного механізму під кришкою лічильного механізму).

Наявність вказаних пошкоджень не є безумовною підставою нарахування додаткового обсягу природного газу з наданих фотознімків вбачається значне пошкодження корпусу лічильника газу корозією, вплив якої на виникнення виявлених пошкоджень не враховано при проведенні експертного дослідження з врахуванням також і того, що лічильник виготовлено в 1994 році.

Висновки щодо механізму, часу та наслідків виникнення (зокрема вплив на дані обліку природного газу) пошкоджень газового лічильника відсутні в акті експертизи та представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на доведення цих обставин не надав належних доказів та не ініціював призначення експертизи з метою з`ясування вказаних обставин.

Допитаний в суді першої інстанції свідок також висловив сумнів щодо давності пошкодження пломби та особи, яка її пошкодила.

На підставі встановлених обставин колегія суддів вважає правильними висновки суду першої інстанції про те, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, наявності наскрізного отвору у корпусі лічильника споживача, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Висновок суду апеляційної інстанції про те, що самі по собі отвори є втручанням у роботу лічильника, які є аналогічними зриву пломби та не потребують проведення відповідної експертизи, не ґрунтуються на нормах права та здійснений внаслідок вільного помилкового тлумачення зазначених вище положень законодавства.

Згідно з п.1 глави 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

В той же час, в акті-розрахунку не наведено самого розрахунку, згідно якого за шість календарних місяців донараховано 3739,69 куб.м природного газу та не враховано кількість газових приладів, не вказано дату останнього зняття показників.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Суд першої інстанції прийшов до вірного висновку про відсутність доказів, що пошкодження лічильного механізму є наслідком втручання позивача та виникли внаслідок виключно його дій, а також спричиняють викривлення даних обліку природного газу.

На підставі аналізу наявних у справі доказів суд першої інстанції прийшов до висновку про недоведеність несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ ОСОБА_2 , що свідчить про відсутність правових підстав для застосування донарахування об`єму природного газу позивачу.

Пунктом 1 глави 2 розд. XI Кодексу ГРМ передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване відновлення газоспоживання; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку ); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Для здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу необхідно встановити несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу.

Відповідно до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації). внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за котре наступає відповідальність у вигляді донарахування ціни необлікованого газу, має місце лише у випадку сукупності таких обставин: - наявність дій втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу); - наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

Відповідно до постанов Верховного Суду від 14 червня 2018 року у справі №916/1656/17, від 14 лютого 2018 року у справі №155/1314/15-ц та від 2 квітня 2019 року у справі №903/885/17, для висновку про несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу необхідним є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). За відсутності однієї із вказаних обставин твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ /лічильника газу та донарахування об`єму газу є необґрунтованим.

Відповідачем за первісним позовом не надано суду доказів того, що саме порушення цілісності заводського та повірочного тавра, та цілісності лічильного механізму та корпусу витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася (обліковувалася частково чи з порушенням законодавства), що призвело до викривлення даних обліку природного газу.

За відсутності обов`язкового елементу складу правопорушення, факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не доведений.

Донарахування ціни необлікованого об`єму газу не є штрафними санкціями, а витратами за використаний, але несплачений газ. Підставами для здійснення донарахування ціни необлікованого газу має бути встановлений факт, що газ дійсно не обліковувався та оплата за його використання не проводилась.

Факту умисного ушкодження лічильника не встановлено, а припущення відповідача, що пошкодження дозволяє впливати на роботу облікового механізму не є беззаперечним доказом такого впливу з боку позивача.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, які відповідають встановленим обставинам, не спростовані доводами апеляційної скарги; та не вбачає підстав для скасування законного та обґрунтованого рішення суду першої інстанції.

Керуючись: ст. 367, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст. 375, 381-384, 388-391 ЦПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» залишити без задоволення.

Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 27 квітня 2022 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст судового рішення складено 8 листопада 2022 року.

Головуючий

Судді