Справа № 214/5711/21
2/214/2631/22
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

06 травня 2022 року Саксаганський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, у складі:

головуючого - судді Малаховської І.Б.,

за участю секретаря судового засідання-Фахрієвої А.Б,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кривому Розі,цивільнусправу № 214/5711/21 за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінпром маркет», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, Саксаганський ВДВС у м. Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції( м. Дніпро) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, в порядку спрощеного позовного провадження вчинення нотаріусами виконавчих написів з повідомленням(викликом) сторін без фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, -

Установив:

Короткий зміст позовних вимог.

1.Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 23.02.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем., зареєстрований в реєстрі за № 9100, про стягнення з нього на корись ТОВ « Фінпром маркет» заборгованість у розмірі 9 441, 50 грн.

Аргументи учасників справи.

2.В обґрунтування позовних вимог вказує, що 22.06.2021 року державним виконавцемСаксаганського ВДВС у м. Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції( м. Дніпро) було винесено постанову про арешт грошових коштів у виконавчому провадженні № 65855161 по виконанню оспорюванного виконавчого напису № 9100 виданого 23.02.2021 року.Однак, позивач стверджує, що при вчинені виконавчого напису нотаріус допустив грубі порушення вимог порядку вчинення виконавчого напису, а саме не отримав від ТОВ « Фінпром маркет» первинні документи, щодо видачі кредиту, умови та здійснення по кредиту часткового погашення або повного погашення, тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати що розмір заборгованості є безспірним. Крім того, кредитний договір, на підставі якого було виконано виконавчий напис нотаріальне не посвідчений. Жодних фінансових відносин позивач з ТОВ «Фінпром маркет» не мав, про уступну права вимоги йому не було повідомлено.

3.Державним виконавцем в рамках відкритого виконавчого провадження було накладено арешт на грошові кошти.

4.Від відповідача на адресу суду відзив не надходив.

5.Треті особи на адресу суду письмові пояснення не надали.

Заява та клопотання учасників справи.

6.Від позивача на адресу суду було надана заява про забезпечення позову. Позивач просить вжити заходи забезпечення прозову шляхом знаття арешту з рахунку банківської картки № НОМЕР_1 , яка оформлена а АТ « КБ ПриватБанк»,рахунок у форматі IBAN: НОМЕР_2 .

7.Від позивача на адресу суду надійшла заява про розгляд справи за його відсутності. Позовні вимоги підтримує в повному обсязі та просить суд їх задовольнити. Не заперечує проти ухвалення судом заочного рішення.

Процесуальні дії у справі.

8.Ухвалою суду від 19 липня 2021 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення ( виклику ) сторін. Витребувано від приватного нотаріуса Київського нотаріального округу Остапенко Євгена Михайловича завірені копії всіх документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис за № 9100 від 23.02.201 року про стягнення з позивача грошових коштів на користь ТОВ «Фінпром маркет».

9.30.07.2021 року постановлено ухвалу про звільнення позивача від сплати судового збору за подання заяви про забезпечення позову та відмову у задоволенні заяви про забезпечення позову, шляхом знаття арешту з рахунку банківської картки № НОМЕР_1 , яка оформлена а АТ « КБ ПриватБанк», рахунок у форматі IBAN: НОМЕР_2 .

10.24 листопада 2021 судом постановлено ухвалу про перехід з розгляду справи в порядку спрощеного без повідомлення ( виклику) сторін в розгляд справи в порядку спрощеного провадження з викликом ( повідомленням) сторін.

11.06.05 2022 року клопотання ТОВ « Фінпром маркет» про врегулювання спору за участю судді та заяви про визнання позовних вимог залишено без розгляду.

12.06.05.2022 року судом постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.

Обставини справи, встановлені судом.

13.Відповідно до постанови про відкриття виконавчого провадження, 22.06.2021 року державним виконавцем Саксаганського ВДВС у м. Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Дніпро) Бєшльовим Артемом Сергійовичем відкрито виконавче провадження на підставі виконавчого напису № 9100 вчинений 23.02.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем про стягнення з боржника, яким є ОСОБА_1 ., на користь ТОВ «Фінпром маркет» заборгованість в розмірі 9 441, 50 грн.

Джерела права й акти їх застосування.

14.Відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

15.Частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат" та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року N 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

16.Пунктом 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія. Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів регулюються Главою 14 Закону України «Про нотаріат» та Главою 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

17.Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

18.Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.Аналогічний порядок вчинення нотаріальних дій передбачений пунктами 1, 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

19.Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

20.Згідно зі статтею 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

21.Згідно зі ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Оцінка аргументів учасників справи та висновки суду.

22.Під час судового розгляду встановлено, що на підставі виконавчого напису № 9100 виданого 23.02.2021 року, який вчиненоприватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем про стягнення з боржника , яким є ОСОБА_1 , на користь ТОВ «Фінпром маркет» заборгованість в розмірі 9 441,50 грн.,22.06.2021 року державним виконавцем Саксаганського ВДВС у м. Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Дніпро) Бєшльовим Артемом Сергійовичем було відкрито виконавче провадження № 65851461.

23.В обґрунтування позовних вимог позивач посилалася на те, що він не визнає заборгованість, заборгованість не є безспірною, нотаріус не переконався у безспірності заборгованості. Позивач також впевнений, що на час вчинення виконавчого напису у розпорядженні нотаріуса не було всіх необхідних документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку.

24.Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

23.У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку).

24.Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

25.23.Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

26.Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

27.Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

28.Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу II Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

29.Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Саме до цього зводяться висновки Верховного Суду викладені у постанові від 10.10.2018 року справа № 61-10285св18.

30.В свою чергу представник відповідача не надав до суду письмових доказів, що ТОВ «Фінпром маркет», звертаючись до нотаріуса, було надано всіх необхідних документів які підтверджують безпірність заборгованості, та підтверджень того, що ТОВ «ФК «Фінпром маркет» було направлено на адресу позивача листа з вимогою про усунення порушення стосовно зобов`язання із зазначенням у листі вимоги стислого змісту порушених зобов`язань.

31.Крім того, вчиняючи виконавчий напис приватний нотаріус Остапенко Є.М. не врахував, що станом на 03.10.2019 року Постановою КМУ №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» не передбачалось вчинення виконавчих написів про стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних договорів. Вказані обставини підтверджуються постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року.

32.За таких обставин, визначена відповідачем заборгованість не може вважатися безспірною.

Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку про задоволення позовних вимог позивача ОСОБА_1 про визнання виконавчого напису вчинений 23.02.2021 року таким, що не підлягає виконанню.

Розподіл судових витрат.

33. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

34. Позивачем під звернення до суду з позовом було сплачено судовий збір в розмірі 908,00 грн. що підтверджується я квитанціє ( а.с. 1 ).

35. Враховуючи, що позовні вимоги задоволені судом в повному обсязі, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню судові витрат пов`язані зі сплатою судового збору в розмірі 908,00 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 12,13,81,141,200,247,259,263-265 ЦПК України, суд

Ухвалив:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінпром маркет», треті особи: приватний нотаріус Київського нотаріального округу Остапенко Є.М., Саксаганський ВДВС у м. Кривому Розі Південно- Східного межрегіанального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити повністю.

Визнати виконавчий напис вчинений 23.02.2021 року приватним нотаріусомКиївського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем, зареєстрований в реєстрі за № 9100 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю « Фінпром маркет» заборгованість таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінпром маркет» на користь ОСОБА_1 витрати пов`язані з сплатою судового збору в розмірі 908,00 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо повне рішення не було вручене в день його проголошення, учасник справи має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про перегляд заочного рішення - якщо така заява подана протягом 20 днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заяви про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Відомості про сторін :

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_3 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідач:

-ТОВ" Фінпроммаркет", , місце знаходження: 08200 вул. Стельмана Михайла буд. 9а оф. 204 м. Ірпінь, Київська область.

Третя особа:

- Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, місце знаходження: вул. Мала Житомирська,буд 6/5 01001

- Саксаганький ВДВС у м. Кривому Розі Південно- Східного міжрегіонального управління Міністерстваюстиції( м.Дніпро), місцезнаходження: 50065, вул. В. Матусевича, 41 м. Кривий Ріг.

Суддя І.Б. Малаховська