ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/1357/22 Справа № 210/3233/17 Суддя у 1-й інстанції - Хлистуненко О. В. Суддя у 2-й інстанції - Бондар Я. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 квітня 2022 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді - Бондар Я.М.

суддів - Зубакової В.П., Остапенко В.О.

серктар судового засідання Євтодій К.С.

сторони справи :

позивач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»,

відповідач ОСОБА_1 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі, в порядку спрощеного позовного провадження, цивільну справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_2 , який діє від імені та в інтересах відповідача ОСОБА_1 на рішення Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 14 червня 2021 року, ухваленого суддею Хлистуненко О.В. в м.Кривому Розі, повний текст судового рішення складено 23 червня 2021 року,

В С Т А Н О В И В :

У серпні 2017 року Публічне акціонерне товариство «Криворіжгаз» правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (далі ПАТ «ОГС «Криворіжгаз») звернулось з позовом до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

В обґрунтування позову зазначило, що відповідач є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Домоволодіння відповідача устатковане газовою плитою, двоконтурним опалювальним приладом, мешкає одна особа, забезпечене вузлом обліку газу, облаштованому двома газовими лічильниками.

10.04.2017 року за адресою відповідача представниками ПАТ «Криворіжгаз» було складено акт про порушення №509, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме: ознаки несанкціонованого втручання в роботу вузла обліку газу, облаштованого двома лічильниками газу, встановленими паралельно. На лічильнику №1 пошкоджене захисне скло, на лічильнику №2 пошкоджене захисне скло та охоронна пломба ПАТ «Криворіжгаз», яка встановлена на патрубках лічильника №2; охоронна пломба ЦГ-2 №КР 56363202 містить ознаки розбирання. На захисному склі присутні сколи, вм`ятини та подряпини в місті встановлення заводської пластикової пломби, цілісність якої сумнівна.

10.04.2017 року газовий лічильник МКМ G6 заводський №252087, газовий лічильник МКМ G6 заводський №251244 та захисна пломба № КР 56363202 були демонтовані та направлені на експертизу, дата якої призначена на 12.04.2017 року о 9:00 год.

12.04.2017 року комісією у складі представників ПАТ «Криворіжгаз», за участю представника ДП «Кривбасстандартметрологія», в присутності відповідача було проведено експертизи вищезазначених лічильників та охоронної пломби, за результатами яких складено відповідні акти.

Відповідно до Акту Експертизи №44 - експертиза лічильника МКМ G6 заводський №251244, висновок комісії: при проведенні експертизи виявлено порушення: під наявною пластиковою заглушкою на відліковому механізмі присутня речовина чорного кольору (мастика). Захисне скло відлікового механізму пошкоджене у місті встановлення пломби - зазубрини на склі. В місті кріплення вісей відсутній заводський скотч, замість якого наявна стороння речовина. Відсутня одна з ущільнюючих шайб, яка фіксує цифровий ряд. Наявна свинцева пломба має відтиск повірника за 2013 рік, що відповідає даті попередньої повірки та мало бути відображено на мастичній пломбі, але замість мастичної пломби несанкціоновано встановлено пластикову заглушку. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник не придатний до використання.

Відповідно до Акту Експертизи №45 - експертиза лічильника МКМ G6 заводський №252087, висновок комісії: при проведенні експертизи виявлено порушення: під наявною пластиковою заглушкою на відліковому механізмі присутня стороння речовина чорного кольору (мастика). Захисне скло відлікового механізму пошкоджене у місті встановлення пломби - зазубрини та сколи. Відтиск на пластиковій пломбі не відповідає відтиску у паспорті на лічильник (у паспорті літера Ч, а на лічильнику - Б). Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника, що призвело до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації.

Відповідно до Акту експертизи №43 - експертиза охоронної пломби №56363202, висновок комісії: при проведенні експертизи виявлено порушення: пошкоджена пломба «Граніт» ЦГ-2 КР 56363202, а саме наявна тріщина на прозорому корпусі з тильної сторони, всередині наявна стороння речовина сірого кольору схожа на клей. Численні зазубрини по краю прозорого корпусу. Фіксатор пошкоджений, а саме зігнуті зубці не утворюють замок з упорами. Пломба зі слідами повторного відкривання. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу засобу вимірювальної техніки, а саме лічильника газу МКМ G6 заводський №251244.

Крім того, ДП «Кривбасстандартметрологією», після проведення вищезазначених експертиз лічильників, було надано довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №Т-ДН 1409/17 та №Т-ДН 1492/17, відповідно до яких лічильники відповідача непридатні до застосування.

На підставі акта про порушення від 10.04.2017 року № 509 виявленого, за адресою: АДРЕСА_1 , відповідачу нарахована заборгованість за період з 28.12.2016 року по 10.04.2017 року в розмірі 140 227,80 грн. З супровідним листом від 22.05.2017 року відповідачу було направлено рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 11.05.2017 року.

Рішенням Дзержинського районного суду Дніпропетровської області від 14 червня 2021 року позов АТ «Криворіжгаз» задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 , на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» заборгованість у розмірі 140 227 гривень 80 копійок.

Стягнуто з ОСОБА_1 , на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» судовий збір у розмірі 2103 гривень 42 копійки .

Не погоджуючись із рішенням суду, представник ОСОБА_2 , який діє від імені та в інтересах відповідача ОСОБА_1 посилаючись на невідповідність висновків суду обставинам справи, неповно з`ясованими обставинами, ставить питання про скасування рішення та ухвалення нового про відмову АТ «Криворіжгаз» в задоволенні позовних вимог.

В мотивування доводів апеляційної скарги зазначає, що відповідно до наданих позивачем аркушах Журналу були здійснені записи по кожній експертизі, за результатами яких були складені акти № 43, 44, 45 від 12.04.2017 р. зі змісту розділів "Дата и подпись получения документов и счетчика" Журналу реєстрації експертиз вбачається відсутність записів про отримання споживачем лічильників та пломби, що свідчать про те, що споживачу ОСОБА_1 після проведення експертиз повертались лише документи, а лічильники і пломба залишились в розпорядженні газорозподільної організації.Таким чином, пояснення позивача про повернення споживачу лічильників та пломби, надані до суду 02.05.2019 р., є завідомо недостовірними.

Крім того, судом було відмовлено відповідачу у задоволенні клопотання про проведення судової трасологічної експертизи, що призвело до неповного з`ясування дійсних обставин по справі та унеможливило доведення відповідачем відсутності порушень, виявлених комісією у складі працівників позивача за допомогою судової експертизи.

Скаржник зазначає, що розрахунок позивача містить недостовірні відомості в частині розміру опалювальної площі помешкання відповідача, що відображено в колонці № 4 розрахунку. Так, позивач зазначає показник опалювальної площі розміром 464,7 кв.м., натомість дійсна площа становить розмір 358 кв.м.

Згідно акту демонтажу лічильників газу для проведення експертизи №0202 та № 0203 від 10.04.2017 р. Оператором газорозподільної системи "Криворіжгаз" на підставі акту про пропорушення здійснено демонтаж лічильників газу типу МКМ- G6 зав. № 252087 та МКМ- G6 № 251244. Цей самий тип лічильника газу зазначений також у протоколах направлення ЗВТ на експертизу від 10.04.2017 р. Втім, в акті експертизи лічильника №45 від 12.04.2017 р. вказано, що предметом перевірки комісії був лічильник газу МКМ-U-6 зав. № 252087 та МКМ-V-6 зав. № 251244. Тобто має місце проведення експертизи лічильників газу, які не вилучались у споживача.

В протоколі направлення пломби на експертизу №0204 від 10.04.2017 р. зазначено, що на експертизу направляється пломба "Бар`єр" КР 56363202. Разом з тим, в акті експертизи пломби №43 від 12.04.2017 р. міститься висновок комісії про пошкодження пломби "ГРАНІТ ПГ-2" КР 56363202.

Крім того, номер сейф пакту зазначений в акті експертизи лічильника №45 від 12.04.2017 р. не відповідає номеру, який зазначено в Акті №0202 від 10.04.2017 р. Отже, вказана невідповідність унеможливлює висновок про тотожність демонтованого лічильника з тим, який був перевірений комісією позивача.

У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Криворіжгаз» просить рішення суду, як законне та обґрунтоване залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. В мотивування відзиву зазначає, що відповідачем не спростовано наявність отвору, через який є доступ до відлікового механізму. За адресою відповідача безумовно виявлено саме несанкціонований газопровід до якого на час його виявлення, не було під`єднано газове обладнання.

Заслухавши доповідь судді- доповідача, відповідача ОСОБА_1 , та його представника ОСОБА_2 , який кожен окремо підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, представника АТ «ОГС «Криворіжгаз» - Мартинову Н.Ю., яка заперечувала проти доводів апеляційної скарги та просила залишити її без задоволення, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог, наданих в їх підтвердження доказів, доводів апеляційної скарги, та поданого на неї відзиву, колегія суддів прийшла до висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги.

Згідно з постановою НКРЕКП від 16.04.2015 № 1274, про видачу ліцензії на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ ПАТ «Криворіжгаз» (правонаступником якої є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») наділене правом провадження господарської діяльності з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ на території м. Кривий Ріг та Криворізького району Дніпропетровської області (крім житлового масиву Інгулець Інгулецького району в м. Кривий Ріг) в зоні розташування розподільних газопроводів, що перебувають у власності та користуванні підприємства.

Судом встановлено, що відповідач ОСОБА_1 є власником домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 (т.1 а.с. 6,7).

10.04.2017 року за адресою: АДРЕСА_1 представниками ПАТ «Криворіжгаз», було складено акт про порушення №509, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме: ознаки несанкціонованого втручання в роботу вузла обліку газу, облаштованого двома лічильниками газу, встановленими паралельно. На лічильнику №1 пошкоджене захисне скло, на лічильнику №2 пошкоджене захисне скло та охоронна пломба ПАТ «Криворіжгаз», яка встановлена на патрубках лічильника №2; охоронна пломба ЦГ-2 №КР 56363202 містить ознаки розбирання. На захисному склі присутні сколи, вм`ятини та подряпини в місті встановлення заводської пластикової пломби, цілісність якої сумнівна (Т. 1 а.с. 8).

В п.8 Акту про порушення № 509 від 10.04.2017 року відповідачу повідомлено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 11.05.2017 рокуо14:00 за адресою: АДРЕСА_2 та зазначено контактний телефон (Т. 1 а.с. 8).

Акт про порушення підписаний чотирма працівниками оператора ГРМ, та відповідачем ОСОБА_1 . Зазначений акт відповідач підписав, окремо зауважив, що з ним не згодний.

На підставі Акту про порушення від 10.04.2017 року, представниками оператора ГРМ було демонтовано газовий лічильник МКМ G6 заводський №252087, газовий лічильник МКМ G6 заводський №251244 та захисна пломба № КР 56363202 , зазначені акти підписані споживачем ОСОБА_1 без зауважень. (Т. 1 а.с. 87, 88,91,92).

Крім того, 10.04.2017 року представниками позивача було складено Акти про монтаж засобу вимірювальної техніки замість демонтованих ЗВТ (Т. 1 а.с. 89, 90).

Відповідно до п. 11 протоколів щодо направлення ЗВТ та пломби на експертизу №0202, №0203, №0204 від 10.04.2017 року, демонтовано та направлено на експертизу та зазначено, що експертиза ЗВТ та пломби буде проведена на базі сервісного центру з повірки побутових та промислових лічильників газу ПАТ «Криворіжгаз», місце проведення пр. Металургів, 1, 12.04.2017 року о 09:00 год. Вказані протоколи були підписані споживачем без зауважень.

12.04.2017 року комісією у складі представників ПАТ «Криворіжгаз» за участю представника ДП «Кривбасстандартметрологія», в присутності відповідача та його представника ОСОБА_3 , було проведено експертизи вищезазначених лічильників та охоронної пломби, за результатами яких складено відповідні акти.

Відповідно до Акту №44від 12 квітня 2017 року експертизи лічильника МКМ G6 заводський №251244, при проведенні якої виявлено порушення: під наявною пластиковою заглушкою на відліковому механізмі присутня речовина чорного кольору (мастика). Захисне скло відлікового механізму пошкоджене у місті встановлення пломби - зазубрини на склі. В місті кріплення вісей відсутній заводський скотч, замість якого наявна стороння речовина. Відсутня одна з ущільнюючих шайб, яка фіксує цифровий ряд. Наявна свинцева пломба має відтиск повірника за 2013 рік, що відповідає даті попередньої повірки та мало бути відображено на мастичній пломбі, але замість мастичної пломби несанкціоновано встановлено пластикову заглушку. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності|показів. Лічильник не придатний до використання (т. 1 а.с. 12).

Згідно акту №45 - експертизи лічильника МКМ G6 заводський №252087 від 12.04.2017 року, виявлено порушення: під наявною пластиковою заглушкою на відліковому механізмі присутня стороння речовина чорного кольору (мастика). Захисне скло відлікового механізму пошкоджене у місті встановлення пломби - зазубрини та сколи. Відтиск на пластиковій пломбі не відповідає відтиску у паспорті на лічильник (у паспорті літера Ч, а на лічильнику - Б). Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника, що призвело до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації (т. 1 а.с. 13).

Відповідно до акту №43 від 12.04.2017 року - експертизи охоронної пломби №56363202, виявлено порушення: пошкоджена пломба «Граніт» ЦГ-2 КР 56363202, а саме наявна тріщина на прозорому корпусі з тильної сторони, всередині наявна стороння речовина сірого кольору схожа на клей. Численні зазубрини по краю прозорого корпусу. Фіксатор пошкоджений, а саме зігнуті зубці не утворюють замок з упорами. Пломба зі слідами повторного відкривання. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу засобу вимірювальної техніки, а саме лічильника газу МКМ G6 заводський №251244 (т. 1 а.с. 14).

Згідно Довідки № №Т-ДН 1409/17 «Кривбасстандартметрологія» від 12.04.2017 року, про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки лічильника газу МКМ-V-6 зав. № 251244 підставою для визнання ЗВТ непридатним згідно п.6.4.1 лічильник не придатний до використання, пломба не відповідає даті попередньої повірки, а саме мало бути відображення мастичної пломби повірки 2013, стоїть пластикова заглушка заводу виробника( а.с. 15).

Згідно Довідки № №Т-ДН 1492/17 «Кривбасстандартметрологія» від 12.04.2017 року, про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки лічильника газу МКМ-V-6 зав. № 252087 підставою для визнання ЗВТ непридатним згідно п.6.4.1 лічильник не придатний до використання, захисне скло відлікового механізму пошкоджене в місті встановлення пломби (сколи). Відтиск на пластиковій пломбі не відповідає відтиску в паспорті лічильника ( а.с. 16).

Згідно витягу з протоколу засідання діючої комісії АТ «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу № 41 від 11.05.2017 року розглянуто Акт про порушення № 509 від 10.04.2017 року. (т.1 а.с. 93)

Відповідно до Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу від 11.05.2017 року сума збитків, завданих споживачем ОСОБА_1 розрахованих за період з 28.12.2016 року (останнє контрольне зняття показників лічильника газу) по 10.04.2017 року (день виявлення порушення)в розмірі 140 227 грн.(т.1 а.с. 95)

11 травня 2017 року на адресу відповідача ОСОБА_1 разом з супровідним листом направлено рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості в розмірі 140227,80 грн., , які останнім не було сплачено(Т. 1 а.с. 17-19).

Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог та стягуючи з відповідача на користь позивача заборгованість за необлікований (донарахований ) об`єм природного газу, суд першої інстанції виходив з того, що факт порушення Кодексу газорозподільних систем знайшов своє підтвердження матеріалами справи та відповідачем не спростований.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Відповідно до частини 1 статті 22 ЦК України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Згідно частини 1 статті 714 ЦК України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу, визначає Закон України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 року.

Відповідно до вимог п. 25 Правил постачання природного газу, (надалі Правила) затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. №2496, побутовий споживач несе відповідальність за: несвоєчасне та/або не в повному обсязі внесення плати за надані послуги з газопостачання; відмову в доступі до об`єкта споживача представникам постачальника для виконання ними функцій, передбачених цими Правилами та договором; порушення інших вимог цих Правил.

Відповідно до п.1 ст. 1 вказаного Закону, оператор газорозподільної системи - це суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (пп.17); побутовий споживач - фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність (пп.23); ринок природного газу - сукупність правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу, а також надання послуг з його транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), послуг установки LNG (пп.33); розподіл природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу (пп.3); споживач - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини (пп.37); суб`єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач (пп.39).

За приписами статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем, яким визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

В пункті 7 гл. 9 Розділу 10 Кодексу ГРС зазначено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом.

Згідно з пунктами 1, 11 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток Х цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

У разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Згідно глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

На дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Під час складання акта про порушення, акта про усунення порушення, акта про припинення/відновлення газопостачання, тощо, представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Якщо до виявлення порушення споживач розраховувався за лічильником, відновлення розрахунків за лічильником здійснюється після усунення порушення та фіксації показань лічильника в акті про усунення порушення та/або акті відновлення газопостачання, на підставі яких Оператор ГРМ поновлює розрахунки споживача за лічильником.

Згідно підпункту 3.1.3 «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619, лічильники газу під час експлуатації підлягають експертизі в таких випадках: у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника.

За змістом пунктів 3.2.-3.3 Положення, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених упідпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відшкодування збитків здійснюється згідно з Порядком відшкодування збитків, завданих газопостачальній або газотранспортній організації внаслідок порушення споживачем природного газу Правил надання населенню послуг з газопостачання .

У разі відмови споживача від підпису в акті про виявлені порушення представником газопостачальної (газотранспортної) організації робиться відповідний запис.

При наявності акта про виявлені порушення або заяви споживача про проведення експертизи лічильника газу газопостачальна (газотранспортна) організація зобов`язана протягом трьох робочих днів у містах та п`яти робочих днів у сільській місцевості від дати реєстрації заяви або акта про виявлені порушення у відповідних журналах реєстрації газопостачальної (газотранспортної) організації демонтувати та відправити лічильник газу на експертизу.

Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи.

На вхідний та вихідний патрубки демонтованого лічильника газу ставляться заглушки, які пломбуються представником газопостачальної (газотранспортної) організації.

У присутності споживача лічильник пакується представником газопостачальної (газотранспортної) організації в пакет з поліетилену або з іншого цупкого матеріалу, який опломбовується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації.

Представник газопостачальної (газотранспортної) організації спільно із споживачем складають та підписують акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи.

У разі відмови споживача від підпису в акті про демонтаж лічильника газу представником газопостачальної (газотранспортної) організації робиться відповідний запис.

У разі демонтажу лічильника газу на підставі акта про виявлені порушення на період проведення експертизи газопостачальна (газотранспортна) організація при демонтажі лічильника газу зобов`язана безкоштовно встановити на його місце лічильник газу з власного обмінного фонду.

Демонтований лічильник газу доставляється на місце проведення експертизи представником газопостачальної (газотранспортної) організації або споживачем (на його бажання), про що робиться відповідний запис в акті про демонтаж лічильника газу.

Експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу. При неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач має право дати письмову згоду на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі відсутності споживача або вповноваженої ним особи при проведенні експертизи (у визначених в акті про демонтаж лічильника газу місці, даті та часі) така експертиза проводиться без присутності споживача або вповноваженої ним особи.

Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.

10.04.2017 року за адресою ОСОБА_1 , представниками ПАТ «Криворіжгаз», було складено акт про порушення №509, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме: ознаки несанкціонованого втручання в роботу вузла обліку газу, облаштованого двома лічильниками газу, встановленими паралельно. На лічильнику №1 пошкоджене захисне скло, на лічильнику №2 пошкоджене захисне скло та охоронна пломба ПАТ «Криворіжгаз», яка встановлена на патрубках лічильника №2; охоронна пломба ЦГ-2 №КР 56363202 містить ознаки розбирання. На захисному склі присутні сколи, вм`ятини та подряпини в місті встановлення заводської пластикової пломби, цілісність якої сумнівна (Т. 1 а.с. 8).

Виявлене представниками АТ «Криворіжгаз» 10.04.2017року порушення в домоволодінні відповідача, передбачене Кодексом ГРС та кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу вузла обліку газу, передбаченого п.3 глави 2 Розділ ХІ Кодексу ГРС.

Дане порушення належним чином, з дотриманням положень глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, за участю споживача ОСОБА_1 зафіксовано актом про порушення № 509 від 10.04.2017 р., в якому споживачем ОСОБА_1 зроблено відмітку про незгоду з зауваженнями (т.1 а.с. 9)

Відповідно п. 1 Глави 3 Розділу 11 Кодексу, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

11 травня 2017 року АТ «Криворіжгаз» на підставі акта про порушення №209 від 10 квітня 2017 року ОСОБА_1 нараховано вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 28.12.2016 року (останнє контрольне зняття показників лічильника газу) до 10.04.2017 року (день виявлення порушення) у розмірі 140 227, 80 грн. (т. 1а.с. 95).

На підставі наведеного вище колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що факт порушення відповідачем Кодексу газорозподільних систем знайшов своє підтвердження та з відповідача на користь позивача підлягає стягненню заборгованість за не облікований (донарахований) об`єм природного газу.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги щодо відсутності записів про отримання споживачем лічильників та пломби, оскільки відповідно до витягу з Журналу реєстрації експертиз, з якого слідує, що 20.04.2017 року представник відповідача за довіреністю, на той час ОСОБА_3 , отримав лічильник газу та документи, складені за результатами проведення експертиз. (Т. 1 а.с. 168, 169, 170).

Не можуть бути підставою для скасування рішення суду доводи відповідача щодо відмови відповідачу у задоволенні клопотання про проведення судової трасологічної експертизи, оскільки ухвалою суду від 28.11.2018 року по справі було призначено судову технічну експертизу лічильників та пломби, проведення якої доручено експертам Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз. Зобов`язано позивача надати вказані лічильники газу та пломбу експерту. Однак, після неодноразових клопотань експерта з приводу надання лічильників газу, пломби та оплати експерта, які не були виконані, матеріали цивільної справи повернуті до суду без виконання судової трасологічної експертизи Вказана експертиза не відноситься до експертизи, яка підлягає обов`язковому призначенню судом. Крім того, судом призначалась судово технічна експертиза, яка була залишена експертною установою без виконання у зв`язку з відсутністю об`єктів дослідження (Т. 1 а.с. 138, 148, 157, 159).

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги, що розрахунок позивача містить недостовірні відомості в частині розміру опалювальної площі помешкання відповідача, оскільки, для розрахунку було взято опалювальну площу будинку 464,7 кв.м., тоді як дійсна житлова площа будинку становить 358 кв.м., колегією суддів відхиляються, так як відповідно до інвентаризаційної картки за адресою : АДРЕСА_1 сторонами погоджено, що опалювальна площа будинку становить 464,7 кв.м., зазначена площа узгоджена із відповідачем, про що свідчить його особистий підпис, заперечень щодо зазначеного розміру останнім не зазначалось (т. 2 а.с. 59).При цьому, розмір житлової площі будинку АДРЕСА_1 не має значення для справи, оскільки, опалювання здійснюється на домоволодіння в цілому, яке включає в себе цокольний поверх, І поверх та ІІ поверх будинку, а не лише на житлову площу цього будинку (т.2 а.с. 16-19).

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги, що на підставі акту про пропорушення здійснено демонтаж лічильників газу типу МКМ- G6 зав. № 252087 та МКМ- G6 № 251244 проте в акті експертизи лічильника №45 від 12.04.2017 р. вказано, що предметом перевірки комісії був лічильник газу МКМ-U-6 зав. № 252087 та МКМ-V-6 зав. № 251244. Тобто має місце проведення експертизи лічильників газу, які не вилучались у споживача, оскільки при складанні акту про демонтаж лічильників зазначено заводський № 252087 та № 251244, які відповідають номеру зазначеному в акті проведення експертизи лічильника газу, а невірне зазначення типу лічильника є лише технічною опискою.

Крім того, відповідач був присутній при проведенні даної експертизи, зауважень щодо невідповідності даних лічильників, ні відповідачем ні його представником не зазначалось, як і не зазначалось про те, що в акті експертизи пломби № 43 від 12.04.2017 року, комісією проведено експертизу пломби "ГРАНІТ ПГ-2" КР 56363202, в той час як в протоколі направлення пломби на експертизу №0204 від 10.04.2017 р. зазначено, що на експертизу направляється пломба "Бар`єр" КР 56363202, що спростовує доводи апеляційної скарги в цій частині.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги, що номер сейф пакету зазначений в акті експертизи лічильника №45 від 12.04.2017 р. не відповідає номеру, який зазначено в Акті №0202 від 10.04.2017 р., так як відповідно до п. 2 Акту №0202 від 10.04.2017 року зазначено, що для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник газопостачальної (газотранспортної) організації додатково опломбував вхідний та вихідний патрубки цього лічильника та пакет пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації пакет БСГС 35721706, в той час як в акті № 45 експертизи лічильника зазначено, що цілісність пломби на упаковці мішок : с 35721706 ціла, з аналізу даних документів вбачається, що номер сейф пакету є едентичним (т. 1 а.с. 13,91)

Аргументи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанцій норм матеріального права та порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи, а стосуються переоцінки доказів, що виходить за межі повноважень суду апеляційної інстанції.

Європейський суд з прав людини вказав що пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними залежно від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо надання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки з огляду на конкретні обставини справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року). Оскаржене судове рішення відповідає критерію обґрунтованості судового рішення.

Отже, вирішуючи спір, суд першої інстанції в достатньо повному обсязі встановив права і обов`язки сторін, що брали участь у справі, обставини справи, перевірив доводи і заперечення сторін, дав їм належну правову оцінку, ухвалив рішення, яке відповідає вимогам закону. Висновки суду обґрунтовані і підтверджуються письмовими доказами.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що рішення суду ухвалено з дотриманням норм матеріального і процесуального законодавства, у зв`язку із чим апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду - залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 375, 382 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_2 , який діє від імені та в інтересах відповідача ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу від 14 червня 2021 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст постанови складено 27 квітня 2022 року.

Головуючий:

Судді: