Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
"23" березня 2022 р. Справа № 608/248/22
Номер провадження2/608/306/2022
Чортківський районний суд Тернопільської області в складі:
головуючої судді Яковець Н. В.
з участю секретаря Олійник О.С.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Чорткові цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Онлайн Фінанс», за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олени Василівни, приватного виконавця виконавчого округу Тернопільської області Вариводи Дмитра Васильовича про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-
Позивач ОСОБА_1 та його представник подали письмову заяву про розгляд справи без їхньої участі, позовні вимоги підтримують, просять задовольнити.
Представник відповідача ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» в судове засідання не з`явилися, про причини неявки суд не повідомили. Відповідачу відомо про розгляд справи, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. в судове засідання не з`явилася, хоча повідомлялась про розгляд справи.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, приватний виконавець виконавчого округу Тернопільської області Варивода Д.В. в судове засідання не з`явився, подав клопотання, в якому просив справу слухати без його участі.
Суд, дослідивши докази по справі, приходить до висновку, що позов слід задовольнити з наступних мотивів.
Про існування даного виконавчого провадження за ВП №66317177 від 28.07.2021 року боржник дізнався на сайті Єдиного реєстру виконавчих проваджень.
Приватним виконавцем виконавчого округу Тернопільської області Вариводою Д.В. було направлено представнику позивача Цокало Т.М. відповідь №6616 від 31.08.2021 р. з інформацією, що сторона виконавчого провадження може отримати інформацію про хід виконавчого провадження через систему АВСП (через код доступу).
В виконавчому написі зазначається, що стягнення заборгованості проводиться за період 16 квітня 2021 року по 12 травня 2021 року. Сума заборгованості складає 40 175,00 (Сорок тисяч сто сімдесят п`ять гривень 00 копійок), в тому числі: 14 000,00 (Чотирнадцять тисяч гривень 00 копійок)- прострочена заборгованість за сумою кредиту; 0,00 (Нуль гривень 00 копійок)- прострочена заборгованість за комісією; 22 479,00 (Двадцять дві тисячі чотириста сімдесят дев`ять гривень 00 копійок) - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 0,00 (Нуль гривень 00 копійок)- строкова заборгованість за сумою кредиту; 0,00 (Нуль гривень 00 копійок)- строкова заборгованість за комісію; 0,00 (Нуль гривень 00 копійок) - строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 3 696,00 (Три тисячі шістсот дев`яносто шість гривень 00 копійок)- строкова заборгованість за штрафами і пенями. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із Стягувача, в розмірі 1 200,00 (Одна тисяча двісті гривень 00 копійок), які підлягають стягненню з Боржника на користь Стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню - 41 375, 00 (Сорок одна тисяча триста сімдесят п`ять гривень 00 копійок).
Даний виконавчий напис пред`явлено до примусового виконання до приватного виконавця виконавчого округу Тернопільської області Вариводи Дмитра Васильовича, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження за ВП №66317177 від 28.07.2021 року.
Крім того, ОСОБА_1 ніхто не повідомляв про наявність договорів про відступлення права вимоги.
Згідно із ч. 2 ст. 516 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням.
Новий кредитор, ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс», не повідомив письмово ОСОБА_1 про заміну первісного кредитора і про нові рахунки, за якими необхідно було здійснювати платежі.
Згідно із ч. 2 ст. 517 ЦК України, боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні.
Відповідно до ч. 2 ст. 518 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, він має право висунути проти вимоги нового кредитора заперечення, які він мав проти первісного кредитора на момент пред`явлення йому вимоги новим кредитором або, якщо боржник виконав свій обов`язок до пред`явлення йому вимоги новим кредитором, на момент його виконання.
Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно ч. 2 ст. 1 Закону України «Про нотаріат» вчинення нотаріальних дій в Україні покладається на нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльністю (приватні нотаріуси).
Згідно з частиною першою статті 39 ЗУ «Про нотаріат», порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.
Виходячи з положень ст. 87 ЗУ «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Згідно п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. за №1172, для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
При цьому, відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Згідно п.п. 3.1, 3.2 глави 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років; безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 N 1172.
Крім того, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів.
Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом України в постанові від 20.05.2015 року у справі №6-158цс15.
Сторона позивача не погоджується із сумою загальної заборгованості, яка зазначена у виконавчому написі, тобто в даному випадку існує спір про те, що заборгованість визначена невірно.
Нотаріус не вчинив жодної дії спрямованої на встановлення факту безспірності заборгованості, а вона очевидно, що є спірною.
При цьому, безспірною є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що відповідно виключає можливість судового спору між сторонами з приводу стягнення заборгованості за кредитним договором.
Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого (Постанова Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16).
Згідно із ч. 3 ст. 133 ЦПК України, до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: на професійну правничу допомогу.
Відповідно до п.1.2 ч. 1 ст.1 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», адвокат - фізична особа, яка здійснює адвокатську діяльність на підставах та в порядку, що передбачені цим Законом; адвокатська діяльність - незалежна професійна діяльність адвоката щодо здійснення захисту, представництва та надання інших видів правничої допомоги клієнту.
24.08.2021 між ОСОБА_1 , як клієнтом, з однієї сторони та Цокало Т.М., як адвокатом, з іншої сторони, було укладено договір №318/24-08-2021 про надання правничої допомоги від 24.08.2021 р.
Згідно із ч. 1 ст. 137 ЦПК України, витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.
Відповідно до ч. 2 ст. 137 ЦПК України, за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.
Частиною 3 ст.137 ЦПК України встановлено, що для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.
На виконання цієї статті позивач подав разом із позовною заявою до суду Детальний опис наданих йому послуг адвокатом Цокало Т.М. на підставі Договору №318/24-08-2021 про надання правничої допомоги від 24.08.2021 р.
Згідно Акту приймання-передачі наданої правничої допомоги №1 до Договору №318/24-08-2021 про надання правничої допомоги від 24.08.2021 р., Адвокатом, Цокало Т.М. станом на 27.01.2022 виконано ряд послуг за Договором, а саме станом на 27.01.2022 року надано правничої допомоги на 12 000 гривень (з них: надання усної консультації 1000 гривень, підготовка та написання адвокатського запиту 500 гривень, підготовка та написання позовної заяви 8000 гривень, підготовка та написання заяви про забезпечення позову 2000 гривень, підготовка та написання клопотання про розгляд справи у спрощеному провадженні 500 гривень).
Детальний опис наданих послуг до Договору №318/24-08-2021 про надання правничої допомоги від 24.08.2021 року містить тільки фіксовану оплату, що відповідає вимогам доказування надання правничої допомоги та не ускладнює перевірку обґрунтованості витрат та їхню пропорційність до предмета спору.
Відповідно до ч. 1 ст. 141 Цивільного процесуального кодексу України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача (п. 1 ч. 2 ст. 141 Цивільного процесуального кодексу України).
Суд, дослідивши матеріали справи, а також оцінивши надані докази, вважає, що виконавчий напис, слід визнати таким, що не підлягає до виконанню, та стягнути з відповідача в користь позивача понесені судові витрати по справі.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 4, 13, 82, 141, 263, 265 ЦПК України, ст. 87,88 Закону України «Про нотаріат», Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», .2 Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України , суд, -
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги Тернопільському апеляційному суду суд протягом тридцяти днів з дня отримання його копії.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя:/підпис/

Копія вірна:

Рішення набрало законної сили «___» ___________ 202___ року.

Оригінал рішення знаходиться в матеріалах справи № 608/248/22, яка зберігається в Чортківському районному суді Тернопільської області.

Суддя: Н. В. Яковець

Копію рішення видано «___»_________________2021 року.

Секретар: