№ провадження 2/208/242/22
РІШЕННЯ

Іменем України

11 серпня 2022 р. м. Кам`янське

Заводський районний суд міста Дніпродзержинська Дніпропетровської області, у складі:

головуючого, судді - Івченко Т.П.,

секретар судового засідання Дарчук М.І., Задьора В.І., Оніщук Д.Р.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідача адвоката Чупилки Ю.С.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження у м. Кам`янське Дніпропетровської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі і стягнення середнього заробітку, внесення періоду відсторонення від роботи до страхового стажу працівника» , суд

встановив:

1.Позиція позивача.

10 грудня 2021 року ОСОБА_1 звернулася із цивільним позовом, уточнив який шляхом подачі позовної заяви в редакції 28 грудня 2021 року, заявила позовні вимоги до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «про визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі і стягнення середнього заробітку, внесення періоду відсторонення від роботи до страхового стажу працівника», а саме:

-визнати протиправним та скасувати наказ Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19», в частині відсторонення з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівника закладу ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , на час відсутності щеплення від COVID-19;

- поновити ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 на роботі на колишній посаді прибиральниці в Комунальному закладі «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради;

- стягнути з Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради на користь ОСОБА_1 , середньомісячний заробіток з весь час відсторонення від роботи, починаючи з 08 листопада 2021 року до дня поновлення на роботі, розмір якого на день пред`явлення позову становить 12199,29 гривень;

- зобов`язати Комунальний заклад «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради період відсторонення від роботи ОСОБА_1 , з 08 листопада 2021 року по день поновлення на роботі зарахувати до страхового стажу працівника для призначення (перерахування) пенсій, інших державних соціальних виплат та оплати тимчасової непрацездатності, а також до трудового стажу, що дає право на щорічну відпустку в повному обсязі.

В обґрунтування своїх позовних вимог, ОСОБА_1 зазначила, що вона з 02 квітня 2009 року уклала із відповідачем безстроковий трудовий договір, із зайняттям нею посади прибиральниці згідно до наказу № 30к від 01 квітня 2009 року.

Приблизно з вересня 2021 року відповідач став грубо порушувати її права, повідомляючи її і інших працівників закладу про вимоги проходження вакцинування від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, про що позивач отримувала повідомлення від директора ОСОБА_2 , медичної сестри закладу, на нарадах, особистих бесідах.

Вона як і інші працівники закладу які не погоджувалися на обов`язкове щеплення від COVID-19, повідомляли про це адміністрацію закладу, що такі вимоги не узгоджуються із Конституцією України, і діючим законодавством України, але адміністрація закладу проігнорувала правові норми, та 08 листопада 2021 року відсторонила її від роботи видав про це оскаржуваний наказ, з який в той же день після ознайомлення, позивач висловила свою незгоду.

Такими діями, на думку позивача, відповідачем грубо порушені її права, в тому числі право на працю.

Після 08 листопада 2021 року вона приходила на роботу, але її не допускали до роботи, з підстав того що вона не надала підтвердження проведення щеплення проти COVID-19, або медичного висновку чи довідки про те що вона підлягає звільненню від щеплення. Вважає, що директор Центру повинна була не виконувати злочинні вимоги викладені у постановах і розпорядженнях, та допустити її до роботи.

Зазначене вважає грубим порушенням її прав, а тому підтримує позовні вимоги які просить задовольнити, з заявлених нею з підстав викладених у позовній заяві.

2.Позиція відповідача.

Відповідачем позовні вимоги не визнані вцілому.

Відповідачем не оспорюється факт відсторонення позивача від роботи на підставі оспорюваного наказу, починаючи з 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19», винесений відповідно до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2» зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», на підставі статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2000 року № 1645-ІІІ, статей 46, 94 Кодексу законів про працю України, адміністрацією закладу проведено роз`яснювальну роботу серед персоналу щодо змісту зазначених нормативно-правових документів, попереджено про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведень, без збереження заробітної плати як працівника закладу, яка відмовилася від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, підтвердивши свою відмову письмовими заявами, на період до усунення причин відсторонення.

Такому відстороненню передувала робота Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, протягом вересня, жовтня та на початку листопада, з доведення всім працівникам закладу вимог які були поставлені Державою з питань вжиття заходів та протидії розповсюдженню респіраторної хвороби COVID-19 спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, згідно до Наказів Міністерства охорони здоров`я України, Міністерства освіти України, Постанов Кабінету Міністрів України, розпоряджень та наказів Департаменту освіти, листів і телефонограм.

Всі ці вимоги та умови до праці навчального закладу, які доводилися до виконання адміністрації закладу, одразу ж доводилися до всіх працівників і педагогічного колективу, серед яких в тому числі була і прибиральниця ОСОБА_1 ..

Також ОСОБА_1 , як і інші працівники закладу, з боку медичної сестри закладу була ознайомлена з вимогами та підставами проведення профілактичного щеплення проти COVID-19 спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, їй було доведено що таке щеплення, які його види, мета щеплення, підстави його проведення, де це щеплення робиться, за яких умов, та інше.

Адміністрацією всьому колективу Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради також роз`яснювалися наслідки невиконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІІ, в тому числі і відсторонення від роботи без збереження заробітної плати.

Згідно до статуту заклад у своїй діяльності керується Конституцією, законами України, нормативно-правовими актами Президента України і Кабінету Міністрів України, рішенням міської ради, розпорядженнями міського голови, рішеннями виконавчого комітету міської ради, розпорядчими актами органів, уповноважених міською радою, іншими нормативно-правовими актами. А позивачка, є особою яка має безпосередній контакт з викладачами, батьками, дітьми вихованцями закладу, а тому зобов`язана сприяти збереженню здоров`я вихованців, виконувати накази і розпорядження керівника закладу, органів державного управління.

Листом Міністерства освіти та науки України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 повідомлено, що відповідно до рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 21 вересня 2021 року з 00.00 годин, та з 23 вересня 2021 року встановлюється «жовтий» рівень епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, що передбачало заборону відвідування закладів освіти її здобувачами, у разі якщо не менше 80% працівників мають документ, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації; однак навчальний процес не повинен зупинятися; педагогічні працівники мають високий рівень інфікування через щоденні контакти з великою кількістю людей; масова кампанія з вакцинації допоможе значно знизити смертністю респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2.

23 вересня 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано телефонограму № 594 від 23 вересня 2021 року від директору Департаменту з гуманітарних питань КМР.

Наказом Департаменту з гуманітарних питань КМР від 18 жовтня 2021 року № 112 «Про організацію освітнього процесу на період з 19 жовтня 2021 року по 23 жовтня 2021 року наказано організувати освітній процес із застосуванням технологій для учнів 1-11 класів закладів загальної середньої освіти, позашкільної освіти та СШ «Гармонія» з 19 жовтня 2021 року по 23 жовтня 2021 року, окрім закладів, співробітники яких мають 100% вакцинацію проти COVID-19. Також даним наказом зазначено щодо необхідності проведення роз`яснювальної роботи серед учасників освітнього процесу, вжиття заходів для належної організації занять в режимі онлайн.

Зазначений наказ винесений відповідно до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 та протоколу позачергового засідання міської комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 18 жовтня 2021 року № 14.

Аналогічні за змістом наказ про організацію навчального процесу в період з 01 листопада 2021 року по 12 листопада 2021 року прийнятий Департаментом з гуманітарних питань КМР від 28.10.2021 року № 122 «Про організацію освітнього процесу на період ускладнення епідемічної ситуації в Україні та області».

20 жовтня 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано Телефонограму за підписам заступника голови облдержадміністрації Беспальчука Максима, щодо виконання Наказу МОЗ України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням від 04 жовтня 2021 року № 2153.

02 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано Телефонограму № 692 від директора Департаменту з гуманітарних питань КМР Т.Оніщенко, згідно до якої було повідомлено про те, що з 08 листопада 2021 року набувають зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, відповідно до яких визначено перелік працівників, в тому числі викладачів, які відсторонюються від роботи, як такі які відмовляються або ухиляються від проведення щеплення проти COVID-19, не надають ПЛР-тест або не надають довідку про наявність протипоказань до такого щеплення за станом здоров`я, та контроль за відстороненням таких осіб покладається на керівників таких закладів освіти.

Про такі обставини керівництвом КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР було проінформовано працівників закладу, в тому числі і позивача ОСОБА_1 , що підтверджено самим позивачем безпосередньо в позові.

Але позивач категорично відмовилася надати КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР будь-який із перелічених вище документів, та про що ОСОБА_1 виклала свою думку у письмовій заяві на ім`я адміністрації закладу, що і стало підставою для відсторонено позивачки з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати як і інших працівників закладу, які відмовилися від щеплення, або надання документу який звільняв би позивача від проходження такого щеплення.

Оспорюваний позивачем наказ № 143 к/ьр від 08.11.2021 року винесений не з ініціативи адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, а винесений на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІ, та у відповідності до ст.ст. 46, 94 КЗпП України, а тому є законним.

Також, листом Міністерства освіти та науки України від 09 листопада 2021 року № 1/19332-21, розглянувши лист Спільного представницького органу репрезентативних всеукраїнських профспілок на національному рівні надано роз`яснення щодо процесу відсторонення від роботи працівників закладів освіти без збереження заробітної плати, у разі відсутності проведеного щеплення проти COVID-19 протягом цього періоду.

А тому ще раз було підтверджено, що адміністрації учбового закладу зобов`язана здійснювати контроль щодо дотримання викладачами, педагогічними колективами учбових закладів вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІ, та у разі ухилення таких працівників від щеплення, або надання медичного документу щодо звільнення такого працівника від такого щеплення, або ПЛР-тесту, відсторонювати таких працівників від роботи, до усунення таких підстав, і що допуск таких працівників до роботи у разі невиконання зазначених приписів, має як наслідок відповідальність адміністрації навчального закладу за невиконання зазначених вимог.

3.Заяви, клопотання, процесуальні питання.

10 грудня 2021 року позивачем подано позов до провадження суду.

14 грудня 2021 року позовна заява залишена без руху, з підстав недотримання позивачем вимог ст.ст. 175, 177 ЦПК України.

28 грудня 2021 року позивачем подано позовна заява в редакції від 28 грудня 2021 року на виконання ухвали від 14 грудня 2021 року.

10 січня 2022 року відкрито спрощене позовне провадження за позовом ОСОБА_1

20 січня 2022 року від позивача подане клопотання про виклик свідків (а.с. 67).

06 лютого 2022 року адвокатом Чупилкою Ю.С. як представником відповідача подане клопотання про відкладення розгляду справи.

08 лютого 2022 року відповідачем подано відзив на позов (а.с. 75-89).

08 лютого 2022 року представником позивача адвокатом Ворон А.І. подане клопотання про проведення розгляду справи за відсутності сторони позивача (а.с. 121).

09 травня 2022 року стороною відповідача подане клопотання про відкладення розгляду справи.

11 травня 2022 року позивачем завлено про відвід судді (а.с. 166-167).

11 травня 2022 року ухвалою суду заяву позивача про відвід судді залишено без задоволення (а.с. 168).

09 червня 2022 року відповідачем подано заяву про розподіл судових витрат між сторонами (а.с. 194-212), із додатками.

4.Фактичні обставини встановлені судом.

02 квітня 2009 року ОСОБА_1 , прийнята на посаду прибиральниці до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, згідно до наказу № 30к від 01 квітня 2009 року, що підтверджено копією трудової книжки (а.с. 39, 109).

Згідно до Посадової інструкції прибиральниці (а.с. 110-111):

П. 1.3. прибиральниця підпорядковується безпосередньо адміністратору та заступнику директора з АГР.

П. 1.4. при виконанні посадових обов`язків прибиральниця керується правилами охорони праці, техніки безпеки, виробничої санітарії і протипожежного захисту, а також Статутом і Правилами внутрішнього трудового розпорядку Центру та даною інструкцією.

13 вересня 2021 року Розпорядженням міського голови Кам`янської міської ради за № 293-р «ос» призначено на посаду директора Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради ОСОБА_2 з 13 вересня 2021 року (а.с. 91).

Згідно до Статуту Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради (а.с. 92-103):

П. 1.7. у своїй діяльності Заклад керується Конституцією та законами України, нормативно-правовими актами Президента України і Кабінету Міністрів України, рішеннями міської ради, розпорядженнями міського голови, рішеннями виконавчого комітету міської ради, розпорядчими актами органів, уповноважених міською радо, іншими нормативно-правовими актами та цим Статутом.

П. 4.2.1. Заклад зобов`язаний організувати роботу відповідно до чинного законодавства України, рішень міської ради, розпоряджень міського голови, рішень виконавчого комітету міської ради, розпорядчих актів органів виконавчої влади, уповноважених Засновником, інших нормативно-правових актів та цього Статуту.

П. 4.3. Заклад в установленому чинним законодавством порядку несе відповідальність за безпечні умови освітньої і виховної діяльності, життя та здоров`я дитини, безпеку працівників Закладу під час навчально-виховного процесу;

П. 5.2. Вихованці, учні, гуртківці Закладу мають гарантоване державною право на безпечні та нешкідливі умови навчання та праці;

П. 7.1. управління Закладом здійснюють, в тому числі директор, компетенція якого визначена п. 7.5.

21 вересня 2021 року Державною комісією з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій з 00.00 годин 23 вересня 2021 року встановлено «жовтий» рівень епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та застосування обмежувальних протиепідемічних заходів передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки, окрім закладів освіти в яких не менше як 80 відсотків працівників мають документ, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, чи міжнародний, внутрішній сертифікат або іноземний сертифікат, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою дводозної вакцини, або однією дозою однодозної вакцини чи двома дозами дводозної вакцини, які включені ВООЗ до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції про одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою ЖДВЕП, зокрема з використанням мобільного додатку Порталу Дія, про що позивач ОСОБА_1 повідомлена з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР під час наради при директорові закладу від 21 вересня 2021 року, що підтверджено позивачем, відповідачем.

22 вересня 2021 року за вих № 1/9-487 МОіНУ на адресу обласних і Київської адміністрацій скеровано лист щодо організації освітнього процесу в закладах освіти під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки (а.с. 43, 104).

23 вересня 2021 року телефонограмою № 594 директору Департаменту з гуманітарних питань міської ради Онищенко Т. (а.с. 44, 105), повідомлено керівників закладів загальної середньої, позашкільної освіти, мистецьких шкіл міста про те, що 21 вересня 2021 року на позачерговому засіданні Дніпропетровської комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій було прийнято рішення щодо встановлення з 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19 на території Дніпропетровської області та запровадження обмежувальних заходів. Що є підставою для неухильного виконання вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненної коронавірусом SARS-Co-2» (із змінами) та листа МОН України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 «Про організацію освітнього процесу в закладах освіти під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки». Та з повідомленням, що відповідальність за забезпечення діяльності та дотримання протиепідемічних обмежувальних заходів покладається безпосередньо на керівника закладу освіти.

23 вересня 2021 року за № 50 аг директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР Мажуліс І. винесено наказ «про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки (а.с. 42).

23 вересня 2021 року позивач ОСОБА_1 , з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР повідомлена 23 вересня 2021 року про необхідність надати адміністрації інформацію про проходження нею щеплення проти COVID-19, або довідки про наявність в неї протипоказання до вакцинації, або ПЛР-тесту, що необхідне для визначення подальшого режиму роботи закладу. І повідомлено про те, що 24 вересня 2021 року відвідування закладу вихованцями призупиняється, та навчання продовжується у дистанційному режимі (а.с. 41-42), що також підтверджено сторонами.

24 вересня 2021 року позивач ОСОБА_1 , в числі інших працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР висловила незгоду із встановленими обмежувальними протиепідемічними заходами передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, яку висловила шляхом складання колективного повідомлення вимоги, скерував його на Міністерство охорони здоров`я України, Головне територіальне управління юстиції у Дніпропетровській області (а.с. 45-47).

30 вересня 2021 року позивачка звернулася із запитом до директора КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР (а.с. 50), про підстави встановлення «помаранчевого» рівня епідемічної небезпеки та надання інформації про підстави введення у закладі заходів із запобігання поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

01 жовтня 2021 року на колективне повідомлення вимоги колективу закладу, від Південно-Східного міжрегіонального управління МЮ (м. Дніпро) МЮУ отримано лист, згідно до якого таке звернення перенаправлено до МОЗ України (а.с. 48).

01 жовтня 2021 року позивач ОСОБА_1 , разом із іншими працівниками КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, звернулася із заявою щодо вакцінуванням від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та відмовою від підтвердження підстав для звільнення її від даного вакцінування (а.с. 50).

05 жовтня 2021 року на запит ОСОБА_3 , директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надано відповідь за № 133 (а.с. 51), з посиланням на постанову КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236, лист Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки».

12 жовтня від заступника голови облдержадміністрації отримано телефонограму щодо виконання наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153, згідно до якого на період дії каратину, встановленого МУ, з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби, обов`язковій вакцинації проти COVID-19 підлягають працівники: закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної , загальної середньої у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності. Наказ набирає чинність через один місяць з дня його публікації. Працівники закладів освіти та органів виконавчої влади, які не щепляться проти COVID-19 протягом цього періоду будуть відстороненні від роботи без збереження заробітної плати. На підставі зазначеного, керівників закладів забезпечити виконання наказу МОЗ України № 2153 (а.с. 108).

25 жовтня 2021 року за вих № 98036//10 щодо розгляду звернення Міністерство юстиції України на колективне звернення працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надало відповідь (а.с. 49), згідно до якої наказ Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», зареєстровано МЮУ 07 жовтня 2021 року за № 1306/36928, за результатами проведених експертиз, з урахуванням положень ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», внесено до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів 07 жовтня 2021 року.

02 листопада 2021 року відбулася нарада при директорові Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, що підтверджено протоколом № 6 (а.с. 108), за змістом якого попереджено працівників закладу які відмовляються або ухиляються від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, про можливе їх відсторонення від роботи, серед яких також попереджена і позивач ОСОБА_1 , що також підтверджено сторонами.

02 листопада 2021 року телефонограмою за № 692 директором Департаменту з гуманітарних питань міської ради повідомлено керівників закладів освіти, в тому числі і КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про Постанову КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, якою внесені зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, та необхідності вжиття заходів в тому числі і щодо відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19, яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до ст. 46 КЗпПУ, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» , крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19, та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я. Згідно до чого контроль за виконанням вимог постанови покладено на керівників закладів освіти, із зазначенням, що на час такого відсторонення оплата праці працівників не здійснюється, відсторонення працівників здійснюється шляхом видання наказу керівника закладу з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються, строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили. (а.с. 52,105). Згідно до телефонограми, відображено що ці вимоги набувають чинності з 08 листопада 2021 року (п. 41-6).

05 листопада 2021 року складено акт про відмову, в тому числі ОСОБА_1 , проходження обов`язкового профілактичного щеплення проти COVID-19 (а.с. 106), та про інформування необхідності його проходження, та наслідків невиконання та ухилення від щеплення або не надання медичного підтвердження щодо підстав звільнення від даного щеплення.

08 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР видано наказ за № 143 к/тр (а.с. 40), згідно до якого на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», на підставі ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2000 року № 1645-ІІІ, ст.ст. 46, 94 КЗпП України, проведеної роз`яснювальної роботи адміністрацією закладу серед персоналу щодо змісту зазначених нормативно-правових документів, попередження про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведення, яким:

-Відсторонено з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівників закладу, які відмовилися від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підтвердивши свою відмову письмовими заявами, серед яких зазначено і позивача ОСОБА_1 - прибиральницю, із зазначенням щодо терміну такого відсторонення усунення умов такого відсторонення.

Як встановлено в ході судового розгляду та підтверджено копією наказу (а.с. 113), позивач ОСОБА_1 належним чином ознайомлена «відповідно до заперечення».

08 листопада 2021 року ОСОБА_1 подані заперечення на наказ виданий КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року (а.с. 112).

В період з 09 листопада 2021 року позивач висловлюючи незгоду до заходів вжитих КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, відображених у наказі від 08 листопада 2021 року, і в подальшому, здійснювала дії які знайшли своє підтвердження у долучених матеріалах (а.с. 53-56).

З боку адміністрації Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради сформовані доповідні і повідомлення щодо конфліктної ситуації створеної внаслідок відсторонення працівників закладу від роботи з 08 листопада 2021 року (а.с. 102-105).

12 грудня 2021 року позивачем подано даний позов до провадження суду.

Розмір доходу ОСОБА_1 в період травень 2021 року по жовтень 2021 року підтверджено довідкою про доходи (а.с. 57).

01 березня 2022 року Наказом Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради за № 13 к/тр від 01 березня 2022 року зупинено дію наказу від 08 листопада 2021 року № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19» до завершення воєнного стану в Україні, яким допущено до роботи з 01 березня 2022 року ОСОБА_1 прибиральницю (а.с. 214). Наказом № 21 к/тр (а.с. 215), внесено зміни у наказу № 13 к/тр з викладенням назви та п. 1 наказу Визнати таким, що втратив чинність, наказ від 08 листопада 2021 року № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19» з 01 березня 2022 року.

Свідком з боку позивача, - ОСОБА_3 , допитаною в судовому засіданні, підтверджено позицію позивача щодо відсутності на думку свідка висновків щодо проходження вакцинами проти COVID-19, періоду дослідження, і законності вимоги щеплення.

Свідком з боку відповідача, - ОСОБА_2 , допитаною в судовому засіданні, підтверджено, що нею як директором Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради проводилися ряд заходів щодо роз`яснень необхідності проходження щеплення як обов`язкового профілактичного щеплення проти COVID-19, на підставі Наказів Міністерства охорони здоров`я України, Міністерства освіти України, Постанов Кабінету Міністрів України, розпоряджень та наказів Департаменту освіти, листів і телефонограм. Що також з боку медичної сестри закладу всім, в тому числі і позивачу також була доведена інформація щодо підстав вакцинування, видів вакцин, місць вакцинації тощо. Також позивача неодноразово було проінформовано про наслідки ухилення від обов`язкового профілактичного щеплення як відсторонення від роботи без збереження заробітної плати, але всі ці заходи були негативно сприйняти позивачем, яка відмовилася у наданні інформації щодо проходження такого щеплення, повідомив про те що щеплення нею не зроблено та будь-якого медичного документу про звільнення від такого обов`язку позивачка також не надала, що стало підставою для її відсторонення від роботи.

Свідок ОСОБА_4 з боку відповідача, допитана в судовому засіданні, повідомила що вона працює медичною сестрою у Комунальному закладі «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, та в період з вересня по кінець жовтня приймала заходи в інформуванні працівників закладу щодо необхідності проходження вакцинування проти COVID-19, та види вакцин, місця вакцинування та інше. Серед цих працівників позивач ОСОБА_1 також була.

5.Норми права застосовані судом.

Ч.1 ст.10 ЦПК України визначено, що суд при розгляді справи керується принципом верховенства права.

В силу вимог ч.1,2 ст.5 ЦК України акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом`якшує або скасовує цивільну відповідальність особи.

Згідно зі статтею 46 КЗпП України допускається відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

У статті 30 Основ законодавства України про охорону здоров`я від 19.11.1992 № 2801-XII закріплена можливість запровадження щодо окремих особливо небезпечних інфекційних захворювань проведення обов`язкових медичних оглядів, профілактичних щеплень, карантинних заходи в порядку, встановленому законами України.

Відповідно до частин 1, 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень. Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

За змістом ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Згідно із затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 25 березня 2015 № 267 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 24 січня 2020 року № 90) Положенням про Міністерство охорони здоров`я України головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я, є Міністерство охорони здоров`я України (далі - МОЗ).

Накази МОЗ, видані в межах повноважень, передбачених законом, є обов`язковими до виконання центральними органами виконавчої влади, їх територіальними органами, місцевими держадміністраціями, органами влади Автономної Республіки Крим, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форми власності та громадянами.

Наказом МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (далі - Перелік № 2153). Цей перелік доповнено наказом МОЗ № 2393 від 01 листопада 2021 року. Відповідно до Переліку № 2153 з доповненнями обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19,спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники:

1. центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів;

2. місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів;

3. закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності;

4. підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади;

5. установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів;

6. підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83.

Відповідно до примітки до Переліку № 2153 обов`язкове профілактичне щеплення проводиться в разі відсутності у працівника абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року № 595, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2011 року за № 1161/19899 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 11 жовтня 2019 року № 2070).

Постановою Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року № 1236 установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 19 грудня 2020 року до 31 грудня 2021 року на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року № 211, від 20 травня 2020 року № 392 та від 22 липня 2020 року № 641.

Пунктом 416 указаної постанови, який введений в дію з 08 листопада 2021 року, визначено керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153 (далі - перелік);

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяття до відома, що:

- на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»;

- відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються;

- строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Згідно із Наказом МОЗ від 04.10.2021 №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» обов`язковій вакцинації проти COVID-19 підлягають працівники закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності. Даний наказ набув чинності 08.11.2021.

6.Висновки та мотиви прийнятого рішення.

Судом встановлено, що з 02 квітня 2009 року ОСОБА_1 , прийнята на посаду прибиральниці службових приміщень до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, згідно до наказу № 3к/тр від 01 квітня 2009 року, що підтверджено наказом (а.с. 109).

Адміністрацією КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР повідомлено позивача ОСОБА_1 :

- 10 вересня 2021 року про умови роботи в «жовтій» зоні закладів освіти з посиланням на інформацію розміщеною МОЗ;

- 21 вересня 2021 року про встановлення Державною комісією з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій з 00.00 годин 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та застосування обмежувальних протиепідемічних заходів передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки;

- 23 вересня 2021 року про зміст телефонограм № 594 директора Департаменту з гуманітарних питань міської ради Онищенко Т., щодо встановлення з 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19 на території Дніпропетровської області та запровадження обмежувальних заходів. Та неухильного виконання вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненної коронавірусом SARS-Co-2» (із змінами) та листа МОН України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 «Про організацію освітнього процесу в закладах освіти під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки;

- 23 вересня 2021 року за № 50 аг директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР із наказом «про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки;

- 05 жовтня 2021 року директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надано відповідь за № 133 (а.с. 51-52), з посиланням на постанову КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236, лист Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки»;

- 02 листопада 2021 року про зміст телефонограми за № 692 Департаменту з гуманітарних питань міської ради повідомлено керівників закладів освіти, в тому числі і КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про Постанову КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, якою внесені зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, та необхідності вжиття заходів в тому числі і щодо відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19, яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до ст. 46 КЗпПУ, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» , крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19, та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я. (п. 41-6).

Крім того, позивач ОСОБА_1 , як особа яка зверталася із запитами, в тому числі колективними, була обізнана із відповідями на них, а саме:

-01 жовтня 2021 року на колективне повідомлення вимоги колективу закладу, від Південно-Східного міжрегіонального управління МЮ (м. Дніпро) МЮУ;

-25 жовтня 2021 року за вих № 98036//10 щодо розгляду звернення Міністерство юстиції України на колективне звернення працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надало відповідь, згідно до якої наказ Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», зареєстровано МЮУ 07 жовтня 2021 року за № 1306/36928, за результатами проведених експертиз, з урахуванням положень ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», внесено до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів 07 жовтня 2021 року.

Але, як встановлено в ході судового розгляду, 02 листопада 2021 року і 08 листопада 2021 року позивачем ОСОБА_1 , в тому числі як усно так і письмово, висловлено про її не згоду з проведенням щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, та не згоду на отримання медичних підстав для звільнення її від проходження такого щеплення.

Таким чином, судом встановлено, та підтверджено позивачем ОСОБА_1 за змістом позову, та долученими саме позивачем доказами, що вона в період з вересня 2021 року по 08 листопада 2021 року неодноразово була ознайомлена з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про зміст постановою КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», та Постановою КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, листом Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, зі змістом телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки», змістом телефонограми за № 692 Департаменту з гуманітарних питань міської ради та про її обов`язок проходження щеплення до 08.11.2021 року від COVID-19 або надання довідки про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16.10.2011 року, №595, і те що у разі не проходження щеплення або ж ненадання відповідних медичних документів, чи ПЛР-тесту.

Також судом встановлено, що станом зазначеного періоду, і в тому числі станом на 08 листопада 2021 року, позивачу ОСОБА_1 достовірно було відомо, та доведено з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, що у разі ухилення та/або невиконання передбачених вище вимог, вона буде відсторонена від роботи без збереження заробітної плати, починаючи з 08.11.2021 року.

08 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР видано наказ за № 143 к/тр (а.с. 113), згідно до якого на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», на підставі ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2000 року № 1645-ІІІ, ст.ст. 46, 94 КЗпП України, проведеної роз`яснювальної роботи адміністрацією закладу серед персоналу щодо змісту зазначених нормативно-правових документів, попередження про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведення, яким відсторонено з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівників закладу, які відмовилися від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підтвердивши свою відмову письмовими заявами, серед яких зазначено і позивача ОСОБА_1 - прибиральницю, із зазначенням щодо терміну такого відсторонення усунення умов такого відсторонення.

Як встановлено в ході судового розгляду та підтверджено копією наказу (а.с. 113), позивач ОСОБА_1 належним чином ознайомлена зі змістом наказу «відповідно до заперечення», як подане нею безпосередньо 08 листопада 2021 року на наказ виданий КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року (а.с.113).

У пунктах «а», «б» статті 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватися про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Відповідно до частини першої статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Статтею 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04.10.2021 року, №2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, (далі - Перелік № 2153). Відповідно до цього Переліку обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники: 1) центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; 2) місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів; 3) закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності; 4) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади; 5) установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів; 6) підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2015 року, № 83.

Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання своїх трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.

Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.

Пунктом 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 року, № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», який набрав чинності з 08.11.2021 року, керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій визначено забезпечити: 1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена Переліком № 2153; 2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена Переліком № 2153 та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 КЗпП України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Відсторонюючи працівника від роботи, роботодавець повинен діяти на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, а тому в наказі про відсторонення зазначаються підстави та строки такого відсторонення. Керівник зобов`язаний ознайомити працівника з наказом про відсторонення від роботи. У разі коли працівник відмовляється ознайомитися зі змістом наказу або проставити свій підпис на наказі, керівник має скласти акт про відмову працівника ознайомитися з документом. На період усунення від роботи за працівником зберігається його робоче місце.

Можливість відсторонення від роботи у зв`язку з непроходженням щеплення також підтверджується висновками ЄСПЛ у подібних справах, а саме у серпні 2021 року ЄСПЛ відхилив запит про вжиття тимчасових заходів, поданий 672 французькими пожежниками, щодо закону, який передбачає вимогу про обов`язкову вакцинацію для ряду професій, з подальшим відстороненням від роботи в разі її недотримання (Abgrall and 671 Others v. France, запит під заявою № 41950/21).

Також, у вересні 2021 року ЄСПЛ розглянув два запити про вжиття тимчасових заходів, які подані медичними працівниками, щодо їхнього обов`язку вакцинації проти Covid-19 для того, щоб мати змогу продовжувати працювати. Згідно з правилом № 39 Регламенту Суду медики просили застосувати тимчасові заходи та негайно зупинити впровадження закону. Проте, ЄСПЛ відхилив ці прохання, аргументуючи задоволення подібних запитів лише у тих випадках, якщо заявники можуть зіткнутися з реальним ризиком нанесення шкоди (Kakaletri and Others v. Greece, запит під заявою № 43375/21, Theofanopoulou and Others v. Greece, запит під заявою № 43910/21).

Крім того, у подібних правовідносинах Верховний Суд у постанові від 20.03.2018 року у справі № 337/3087/17 висловив позицію про те, що завданням держави є забезпечення дотримання оптимального балансу між реалізацією права дитини на дошкільну освіту та інтересами інших дітей. У спорі, що розглядався, індивідуальне право (інтерес) батьків дитини відмовитися від щеплення при збереженні обсягу права дитини на здобуття освіти, в тому числі в дошкільних закладах, протиставляється загальному праву (інтересу) інших батьків та їх дітей, які провели щеплення перед направленням дитини для здобуття освіти в дошкільних закладах, з метою забезпечення загального блага у формі права на охорону здоров`я, що, крім іншого, гарантоване статтями 3, 27 та 49 Конституції України.

У постанові від 17.04.2019 року у справі № 682/1692/17 Верховний Суд дійшов висновку, що вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я заінтересованих осіб є виправданою. Тобто в цьому питанні принцип важливості суспільних інтересів превалює над особистими правами, однак лише тоді, коли таке втручання має об`єктивні підстави, тобто є виправданим.

Системний аналіз вищенаведених норм законодавства дає підстави для висновку, що відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництва та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим, як підстава для відсторонення працівника від роботи у відповідності до ч. 1 ст. 46 КЗпП України відноситься до інших випадків, передбачених законодавством.

Відсторонення працівника від роботи - один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

У справі встановлено, що на працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, в тому числі і на позивача ОСОБА_1 - прибиральницю, поширюється дія Переліку № 2153, тому відповідач, видавши оспорюваний наказ, виконував вимоги постанови КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236 і правомірно застосував до позивача відсторонення від роботи, оскільки це прямо передбачено законодавством, а тому роботодавець правомірно відсторонив її від роботи. Крім цього, позивач не надала доказів щодо наявності у неї абсолютних протипоказань до проведення вище вказаного профілактичного щеплення.

Як вбачається з матеріалів справи а також встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_1 відмовилася від проходження щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, відповідних документів щодо протипоказань організму від такого щеплення роботодавцю не надала, ПЛР-тесту також не надала, що також підтверджено за змістом позовної заяви позивача і доказами долученими до позову, та матеріалами цивільної справи у їх сукупності.

У розглядуваному випадку відсторонення позивачки від роботи ґрунтувалось на вимогах законодавства, здійснено в спосіб, передбачений законом та існування правових та фактичних підстав.

У справі «Соломахін проти України» у рішенні від 15 березня 2012 року ЄСПЛ сформулював правовий висновок, за змістом якого примусова вакцинація як примусове медичне лікування означає втручання в право на повагу до приватного життя, що включає фізичну та психологічну недоторканність особи. Втручання у фізичну недоторканність заявника можна вважати виправданим міркуваннями охорони здоров`я населення та необхідністю контролювати поширення інфекційних захворювань у регіоні.

У пунктах а, б статті 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Інтереси однієї особи не можуть домінувати над інтересами держави в питанні забезпечення безпеки життя і здоров`я її громадян. Позивачка не дотрималася загальних правових обов`язків, спрямованих на охорону здоров`я людей, і держава визначила законодавством захисний захід - відсторонення від роботи.

Суд, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, провівши оцінку аргументів та доводів сторін дійшов висновку, що оскаржуваний наказ КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр (а.с. 62-63) «Про відсторонення ввід роботи працівників закладу, яякі відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19, який прийнятий на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, яким відсторонено в тому числі і позивача ОСОБА_1 - прибиральницю, - як працівника закладу освіти, від роботи з 08.11.2021 року на час відсутності щеплення проти коронавірусної інфекції COVID-19 без збереження заробітної плати, не є протиправним та виданий відповідно до діючого законодавства України.

При цьому суд враховує, що за обставинами справи, ОСОБА_1 , належним чином завчасно була обізнана про фактичні обставини та обмеження пов`язані із гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, введеними державними установами, а тому мала часову та об`єктивну можливість вакцинуватися або надати відповідний медичний документ про звільнення її від вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, у строк до 08.11.2021 року, тобто до дня набрання чинності наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04.10.2021 року № 2153, чого не зробила, тобто не здійснила дій на звільнення її від проведення такого щеплення (вакцінування), які прямо залежали від її волевиявлення та здійснення нею дій на отримання таких медичних підстав.

Тимчасова втрата заробітної плати це прямий наслідок свідомого рішення позивачки обрати саме такий шлях для себе особисто, відмовитися від виконання юридичного обов`язку, метою якого є захист здоров`я.

У спірних правовідносинах суд не вбачає порушення права позивача на працю, визначене ст. 43 Конституції України, оскільки за нею зберігається робоче місце, трудовий договір не припинений, обмеження позивачки було правомірним та відповідало пріоритету забезпечення безпеки життя, здоров`я і безпеки людей, зокрема, учасників освітнього процесу.

Право на медичну таємницю закріплене в Основах законодавства України про охорону здоров`я. Забороняється вимагати та надавати за місцем роботи інформацію про діагноз та методи лікування пацієнта. Право на таємницю про стан здоров`я, закріплене у статті 286 ЦК України. Разом з тим, інформації про COVID-сертифікат та щеплення в переліку документів, що підпадають під медичну таємницю, в українському законодавстві немає. Відтак, COVID-сертифікат не є медичною таємницею.

У зв`язку з відсутністю правових підстав для скасування наказу та встановленням судом обставин, які вказують на правомірність відсторонення відповідачем ОСОБА_1 - прибиральниці від роботи, не вбачається також і правових підстав для стягнення з відповідача на користь позивача середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до ст. 235 КЗпП України, та задоволення заявлених позовних вимог вцілому.

7.Судові витрати.

Вирішення питання про стягнення судових витрат здійснюється згідно до приписів ст. 141 ЦПК України, Закону України «Про судовий збір».

Так, позивач є особою звільненою від сплати судового збору при зверненні із даним позовом. Під час судового розгляду стороною позивача не долучено доказів понесених витрат та не заявлено про їх розмір на час завершення судового розгляду.

А тому, враховуючи що сторона позивача звільнена від сплати судового збору при зверненні із позовом на підставі ст. 5 Закону України «Про судовий збір», то згідно до ч. 7 ст. 141 ЦПК України, у разі залишення позову без задоволення, закриття провадження у справі або залишення без розгляду позову позивача, звільненого від сплати судових витрат, судові витрати, понесені відповідачем, компенсуються за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

В той же час, відповідачем заявлено про стягнення з позивача на користь відповідача понесені витрати з отримання правової допомоги в розмірі 5954 гривні 40 копійок, згідно до заяви та розрахунку, договору, як гонорар адвоката за ознайомлення з позовною заявою, юридичний аналіз процесуального документу, складання відзиву на позов що підтверджено рахунком-фактурою (а.с. 194-212).

Так, відповідачем укладено договір про надання правової допомоги за № 541 від 04 лютого 2022 року із адвокатом Чупилкою Ю.С., що підтверджено його копією ордером з посиланням на договір № 540 (а.с. 136-138, 187, 199-201), питання оплати послуг адвоката врегульовано розділом 4 «Гонорар (вартість послуг) Адвоката.

Також понесені витрати підтверджені розрахунком, рахунком-фактурою, (а.с. 204-212).

А тому підлягають відшкодуванню, у відповідності до приписів ст. 141 ЦПК України, шляхом стягнення з позивача на користь позивача.

Керуючись вимогами ст.ст. 10, 76, 141, 260, 263-265 ЦПК України, суд -

ухвалив:

У задоволені позовних вимог ОСОБА_1 до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі і стягнення середнього заробітку, внесення періоду відсторонення від роботи до страхового стажу працівника» - відмовити у повному обсязі.

Стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса реєстрації та проживання: АДРЕСА_1 , на користь Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, , юридична адреса реєстрації: 51931, область Дніпропетровська, місто Кам`янське, майдан Петра Калнишевського, будинок № 1 «А»:

-5954 (п`ять тисяч дев`ятсот п`ятдесят чотири) гривні 40 копійок, в рахунок відшкодування понесених витрати з оплати правничої допомоги адвоката, станом на 07 червня 2022 року.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції Дніпровського апеляційного суду.

Учасники справи можуть отримати інформацію щодо даної справи в мережі Інтернет за веб-адресою сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України - http://zv.dp.court.gov.ua .

Сторони:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса реєстрації та проживання: АДРЕСА_1 ;

відповідач Комунальний заклад «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, , юридична адреса реєстрації: 51931, область Дніпропетровська, місто Кам`янське, майдан Петра Калнишевського, будинок № 1 «А».

Повний текст судового рішення складений 16 серпня 2022 року.

Суддя Івченко Т. П.