П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 червня 2022 року

м. Чернівці

справа № 725/179/22

провадження №22-ц/822/421/22

Чернівецький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого Половінкіна Н. Ю.

суддів Височанської Н.К., Литвинюк І.М.

секретаря Конецької Д.Г.

з участю позивача ОСОБА_1 , представник відповідача Акціонерного товариства «Українська залізниця» Моцюк Володимира Васильовича

учасники справи:

позивач ОСОБА_1

відповідач Акціонерне товариство «Українська залізниця»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Всеукраїнська професійна спілка «Спілка залізничників України»

за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Українська залізниця» на рішення Першотравневого районного суду м. Чернівці від 21 березня 2022 року, головуючий у першій інстанції Войтун О.Б.

ВСТАНОВИВ

Описова частина

Короткий зміст позовних вимог

ОСОБА_1 у січні 2022 року звернулась до суду з позовом до Акціонерного товариства Українська залізниця з участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Всеукраїнської професійної спілки «Спілка залізничників України» про визнання наказу про відсторонення від роботи незаконним і скасування, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Зазначала, що займає посаду електромеханіка дільниці 2 групи виробничого структурного підрозділу Чернівецька дистанція сигналізації та зв`язку регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця».

30 листопада 2021 року було надано лист-ознайомлення, відповідно до якого повідомлено про необхідність отримання обов`язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 та попереджено, що відмова або ухилення від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 може бути підставою для відсторонення від роботи з 09 грудня 2021 року.

В запереченні на лист-ознайомлення від 23 грудня 2021 року зазначила про рішення тимчасово утриматись від проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, запропонувала забезпечити безкоштовне проходження ПЛР- тестування або в разі відсутності відповідного фінансування відшкодування ПЛР-тестування, переведення на дистанційний режим роботи.

Наказом виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » відсторонено від роботи з 20 грудня 2021 без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти СOVID-19.

Посилалася на те, що наказ суперечить закону України «Про захист від інфекційних хвороб», оскільки щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 не включено до календаря щеплень.

Постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CОV-2» вакцинація передбачена лише на час дії карантину.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 24 грудня 2020 року №3018 «Про затвердження Дорожньої карти з впровадження вакцини від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CОV-2, і проведення масової вакцинації у відповідь на пандемію COVID-19 в України у 2021-2022 роках» передбачено добровільну вакцинацію від коронавірусної хвороби COVID-19 для всіх груп населення та професійних груп.

За змістом абз.6 ч.1 ст.7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» підприємства, установи і організації зобов`язані усувати від роботи осіб, які ухиляються від обов`язкового щеплення за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби.

Вказувала на не підтвердження відмови або ухилення від вакцинації у порядку, встановленому ч.6 ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пунктом 19 Положення про організацію і проведення профілактичних щеплень.

Просила визнати наказ виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » незаконним та скасувати.

Стягнути з Акціонерного товариства Українська залізниця на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час незаконного відсторонення від роботи.

Під час розгляду справи ОСОБА_1 змінила предмет позову про стягнення середнього заробітку за час незаконного відсторонення.

Вказувала, що наказом начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 1 березня 2022 року №31 ОСОБА_3 «Про допуск до роботи електромеханіка зв`язку ОСОБА_1 » ОСОБА_1 допущено до роботи з 1 березня 2022 року.

Просила стягнути з Акціонерного товариства Українська залізниця на користь ОСОБА_1 середній заробіток з моменту незаконного відсторонення від роботи до моменту допуску до роботи.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Першотравневого районного суду від 21 березня 2022 року позов задоволено, постановлено визнати наказ виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська Залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » незаконним та скасувати.

Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 20 грудня 2021 року по 01 березня 2022 року.

Вирішено питання про розподіл судових витрат.

Короткий зміст вимог апеляційних скарг

Акціонерне товариство «Українська залізниця» звернулося з апеляційній скарзі просить рішення Першотравневого районного суду м.Чернівці від березня 2022 року скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким у позові ОСОБА_1 відмовити.

Узагальнені доводи осіб, які подали апеляційні скарги

Зазначало, що Акціонерне товариство «Українська залізниця» включено Постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2015 року №83 до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки та безпеки держави.

Відповідно до пункту 6 Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83.

Підпунктом 2 пункту 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CОV-2» на керівників державних органів (державної служби), керівників підприємств, установ та організацій покладено відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19.

Посилалося на те, що висновки суду першої інстанції про відсутність у керівника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» повноваження на відсторонення від роботи не відповідають обставинам справи, ОСОБА_1 не ставились під сумнів повноваження керівника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку».

Згідно із підпунктом 8 пункту 15 Положення про виробничий структурний підрозділ «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 21 грудня 2018 року №722/од, начальник підрозділу призначає на посаду та звільняє з посади працівників підрозділу згідно із затвердженою номенклатурою посад та штатним розписом.

Також Акціонерним товариством «Українська залізниця» вчинено довіреність в порядку передоручення, посвідчену приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Дячуком О.А. 13 грудня 2021 року, якою уповноважено заступника начальника підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» Андрійчука В.В. здійснювати повноваження в межах компетенції, визначеної Статутом довірителя, Положенням про філію, Положенням про підрозділ, іншими внутрішніми документами довірителя, для чого йому надано право підписувати, подавати та отримувати всі необхідні документи, а також виконувати всі інші дії у межах та в обсязі, передбачених законодавством України.

Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Відзиву на апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Українська залізниця» не надходило.

Мотивувальна частина

Позиція апеляційного суду

Колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Акціонерного товариства «Українська залізниця» підлягає задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства Українська залізниця з участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Всеукраїнської професійної спілки «Спілка залізничників України» про визнання наказу про відсторонення від роботи незаконним і скасування, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, суд першої інстанції керувався положеннями ст.46 КЗпП України, ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», пунктом 41-б Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CОV-2» та дійшов висновку про незаконність наказу виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» Андрійчука В. від 20 грудня 2021 року №164 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 », наявність підстав у зв`язку з цим для стягнення з Акціонерного товариства «Українська залізниця» на користь ОСОБА_1 середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу.

На обгрунтування таких висновків суд першої інстанції зазначив, що працівники Акціонерного товариства «Українська залізниця» підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, відсторонення працівника без збереження заробітної плати, який з тих чи інших причин відмовляється від вакцинації, не є порушенням його трудових прав та є вимушеним заходом задля забезпечення охорони громадського здоров`я.

Разом з тим суд першої інстанції вважав, що організація виконання вимог пункту 41-б Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року №1236 мала бути здійснена головою правління Акціонерного товариства «Українська залізниця» в межах наданих йому повноважень, Акціонерним товариством «Українська залізниця» не доведено наявність у виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська Залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» Андрійчука В. повноважень на прийняття наказу від 20 грудня 2021 року №164 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 ».

Відповідно до частин 1, 2, 5 ст.263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Судове рішення наведеним нормам не відповідає.

Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій

ОСОБА_1 займає посаду електромеханіка дільниці 2 групи виробничого структурного підрозділу Чернівецька дистанція сигналізації та зв`язку регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця».

30 листопада 2021 року ОСОБА_1 було надано лист-ознайомлення, відповідно до якого повідомлено про необхідність отримання обов`язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 та попереджено, що відмова або ухилення від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 може бути підставою для відсторонення від роботи з 09 грудня 2021 року.

В запереченні на лист-ознайомлення від 23 грудня 2021 року ОСОБА_4 зазначила про рішення тимчасово утриматись від проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, запропонувала забезпечити безкоштовне проходження ПЛР- тестування або в разі відсутності відповідного фінансування відшкодування ПЛР-тестування, переведення на дистанційний режим роботи.

Наказом виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » відсторонено від роботи з 20 грудня 2021 без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти СOVID-19.

Наказом начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 1 березня 2022 року №31 ОСОБА_3 «Про допуск до роботи електромеханіка зв`язку ОСОБА_1 » ОСОБА_1 допущено до роботи з 1 березня 2022 року.

Мотиви, з яких виходить апеляційний суд, та застосовані норми права при прийнятті постанови

Відповідно до статті 5 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» державні, громадські або інші органи, підприємства, установи, організації, посадові особи та громадяни зобов`язані забезпечити пріоритетність охорони здоров`я у власній діяльності, не завдавати шкоди здоров`ю населення і окремих осіб, у межах своєї компетенції надавати допомогу хворим, особам з інвалідністю та потерпілим від нещасних випадків, сприяти працівникам органів і закладів охорони здоров`я в їх діяльності, а також виконувати інші обов`язки, передбачені законодавством про охорону здоров`я.

У пунктах "а", "б" статті 10 Закону України "Основи законодавства України про охорону здоров`я" встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Відповідно до частини першої статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

У постанові Верховного Суду від 23 січня 2019 року у справі № 755/6458/15-ц, провадження № 61-18651св18, зазначено, що статтею 46 КЗпП України встановлений вичерпний перелік випадків відсторонення працівника від роботи. Відсторонення працівника від роботи - це призупинення виконання ним своїх трудових обов`язків за рішенням уповноважених на це компетентних органів з підстав, передбачених законодавством. За змістом вказаної статті допускається відсторонення працівника або у випадках, перелічених у статті, або в інших випадках, які передбачені певним нормативним документом.

Частиною першою, другою статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року N 2153,

зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2021 року за №1306/36928, затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням.

Відповідно до пункту 6 Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83.

За змістом Постанови Кабінету Міністрів України від 4 березня 2015 року № 83 «Про затвердження переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави» до переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави включено Державне територіально-галузеве об`єднання «Львівська залізниця».

На підставі пункту 416 постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року N 1236 « Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. N 2153;

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу", крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяття до відома, що:

на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України "Про оплату праці" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу";

відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються;

строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Не заслуговують на увагу посилання ОСОБА_1 на те, що наказ виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » суперечить Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення».

Так, постанова Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року N 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» є спеціальним нормативно-правовим актом, прийнятим відповідно до статті 29 Закону України Про захист населення від інфекційних хвороб.

За змістом частини шостої статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов`язкових профілактичних щеплень, лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження - засвідчити це актом у присутності свідків.

На підставі частини першої статті 7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» підприємства, установи і організації зобов`язані усувати за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби від роботи, навчання, відвідування дошкільних закладів осіб, які є носіями збудників інфекційних захворювань, хворих на небезпечні для оточуючих інфекційні хвороби, або осіб, які були в контакті з такими хворими, з виплатою у встановленому порядку допомоги з соціального страхування, а також осіб, які ухиляються від обов`язкового медичного огляду або щеплення проти інфекцій, перелік яких встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Інструкція про порядок внесення подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності, затверджена наказом Міністерства охорони здоров`я України від 14 квітня 1995 року N 66, встановлює згідно з Законом України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" порядок внесення посадовими особами державної санітарно-епідеміологічної служби України подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності.

Згідно із підпунктом 1.2.5 пункту 1.2 глави 1 Інструкції про порядок внесення подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності, затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України від 14 квітня 1995 року N 66, особами, які відмовляються або ухиляються від профілактичних щеплень, визнаються громадяни та неповнолітні діти, а також окремі категорії працівників у зв`язку з особливостями виробництва або виконуваної ними роботи, які необґрунтовано відмовились від профілактичного щеплення, передбаченого Календарем профілактичних щеплень в Україні, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року №595 (z1159-11), зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2011 року за N 1159/19897.

Підпунктом 2.1 пункту 2 глави 1 Інструкції про порядок внесення подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності, затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України від 14 квітня 1995 року N 66, передбачено, що відсторонення від роботи або іншої діяльності осіб, які є носіями збудників інфекційних захворювань, хворих на небезпечні для оточуючих інфекційні хвороби, осіб, які були в контакті з такими хворими, а також осіб, які ухиляються від обов`язкового медичного огляду або щеплення проти інфекцій (надалі - особи, що підлягають відстороненню), здійснюється за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби.

Натомість, відповідно до підпункту 2 пункту 416 постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року N 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» керівники державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечують відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу".

Отже, відсутні підстави для застосування частини шостої статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", частина перша статті 7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», підпункту 1.2.5 пункту 1.2 глави 1, підпункту 2.1 пункту 2 глави 1 Інструкції про порядок внесення подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності, затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України від 14 квітня 1995 року N 66.

Постанова Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року N 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» не передбачає внесення посадовими особами державної санітарно-епідеміологічної служби України подання про відсторонення осіб від роботи або іншої діяльності та порядок встановлення осіб, які відмовляються або ухиляються від профілактичних щеплень.

ОСОБА_1 23 грудня 2021 року повідомлено виробничий структурний підрозділ Чернівецька дистанція сигналізації та зв`язку регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» про рішення тимчасово утриматись від проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.

У матеріалах справи відсутні докази про те, що ОСОБА_1 має абсолютні протипоказання до проведення профілактичних щеплень проти COVID-19 та надала медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я.

З огляду на наведене суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про наявність підстав для відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» Кухарчук Л.В. на час відсутності щеплення проти СOVID-19.

Заслуговують на увагу посилання Акціонерного товариства «Українська залізниця» в апеляційній скарзі на наявність у керівника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» повноваження на відсторонення від роботи.

Частиною 1 ст. 367 визначено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У пункті 6 частини другої статті 356 ЦПК України передбачено, що в апеляційній скарзі мають бути зазначені, зокрема, нові обставини, що підлягають встановленню, докази, які підлягають дослідженню чи оцінці, обґрунтування поважності причин неподання доказів до суду першої інстанції, заперечення проти доказів, використаних судом першої інстанції.

Частинами другою, третьою статті 367 ЦПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Тлумачення пункту 6 частини другої статті 356, частин першої-третьої статті 367 ЦПК України свідчить, що апеляційний суд може встановлювати нові обставини, якщо їх наявність підтверджується новими доказами, що мають значення для справи (з урахуванням положень про належність і допустимість доказів), які особа не мала можливості подати до суду першої інстанції з поважних причин, доведених нею. У разі надання для дослідження нових доказів, які з поважних причин не були подані до суду першої інстанції, інші особи, які беруть участь у справі, мають право висловити свою думку щодо цих доказів як у запереченні на апеляційну скаргу, так і в засіданні суду апеляційної інстанції.

Вирішуючи питання щодо дослідження доказів, які без поважних причин не подавалися до суду першої інстанції, апеляційний суд повинен врахувати як вимоги частини першої статті 44 ЦПК щодо зобов`язання особи, яка бере участь у справі, добросовісно здійснювати свої права та виконувати процесуальні обов`язки, так і виключне значення цих доказів для правильного вирішення справи. Про прийняття та дослідження нових доказів, як і відмову в їх прийнятті, апеляційний суд зобов`язаний мотивувати свій висновок в ухвалі при обговоренні заявленого клопотання або в ухваленому судовому рішенні.

Аналогічні за змістом висновки містяться у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 05 грудня 2018 року у справі № 346/5603/17 (провадження №61-41031св18) та постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 03 травня 2018 року у справі № 404/251/17 (провадження № 61-13405св18).

У апеляційній скарзі Акціонерне товариство «Українська залізниця» зазначало про поважність причин неподання доказів до суду першої інстанції, оскільки підстави позову не пов`язувалися ОСОБА_1 із відсутністю повноваження у керівника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» на відсторонення від роботи.

Ухвалою Чернівецького апеляційного суду від 22 червня 2022 року приєднано до матеріалів справи Положення про виробничий структурний підрозділ «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 21 грудня 2018 року №722/од, довіреність в порядку передоручення, посвідчену приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Дячуком О.А. 13 грудня 2021 року з огляду на виключне значення цих доказів для правильного вирішення справи.

Відповідно до пункту 14 Положення про виробничий структурний підрозділ «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 21 грудня 2018 року №722/од, керівництво підрозділом здійснює начальник підрозділу, якого призначає директор виконавчий залізниці відповідно до встановленого порядку.

Згідно із підпунктом 1, 8 пункту 15 Положення про виробничий структурний підрозділ «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженого наказом регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 21 грудня 2018 року №722/од, начальник підрозділу вирішує питання діяльності підрозділу за винятком тих, які належать до компетенції залізниці та товариства, начальник підрозділу може видавати розпорядчі документи (в тому числі накази) виключно з питань діяльності підрозділу, які є обов`язковими для виконання працівниками підрозділу; призначає на посаду та звільняє з посади працівників підрозділу згідно із затвердженою номенклатурою посад та штатним розписом.

Також Акціонерним товариством «Українська залізниця» вчинено довіреність в порядку передоручення, посвідчену приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Дячуком О.А. 13 грудня 2021 року, якою уповноважено заступника начальника підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» Андрійчука В.В. здійснювати повноваження в межах компетенції, визначеної Статутом довірителя, Положенням про філію, Положенням про підрозділ, іншими внутрішніми документами довірителя, для чого йому надано право підписувати, подавати та отримувати всі необхідні документи, а також виконувати всі інші дії у межах та в обсязі, передбачених законодавством України.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання своїх трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.

Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.

Ураховуючи наведене, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність у керівника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» повноваження на відсторонення від роботи, неправомірність наказу виконуючого обов`язки начальника виробничого структурного підрозділу «Чернівецька дистанція сигналізації і зв`язку» Регіональної філії «Львівська Залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» від 20 грудня 2021 року №164 ОСОБА_2 «Про відсторонення від роботи електромеханіка дільниці 2 групи ОСОБА_1 » на порушення норм матеріального права.

Не можна погодитися з доводами ОСОБА_1 щодо порушення права на працю.

У рішенні від 15 березня 2012 року у справі "Соломахін проти України" (заява N 24429/03), у якому ЄСПЛ сформулював правовий висновок, що обов`язкове щеплення як примусовий медичний захід є втручанням у гарантоване пунктом 1 статті 8 Конвенції право на повагу до приватного життя особи, що включає фізичну та психологічну недоторканність особи. Порушення фізичної недоторканності заявника можна вважати виправданим для дотримання цілей охорони здоров`я населення та необхідності контролювати поширення інфекційного захворювання.

Водночас у рішенні від 08 квітня 2021 року у справі "Вавржичка та інші проти Чеської Республіки" [GC] заява N 47621/13, і 5 інших) ЄСПЛ вкотре зазначив, що обов`язковість щеплень є втручанням у Право на повагу до приватного життя, яке гарантоване статтею 8 Конвенції. Разом із цим, щоб визначити, чи призвело таке втручання до порушення статті 8 Конвенції, суд повинен обґрунтувати доцільність і виправданість таких дій відповідно до абзацу другого цієї статті, тобто встановити:

1) чи є втручання виправданим "відповідно до закону";

2) чи має воно на меті законні цілі;

3) чи були вони "виправданими в демократичному суспільстві".

Як зазначає ЄСПЛ, оспорюване втручання мало б опиратися на національне законодавство. Водночас закони повинні бути як адекватно доступними, так і сформульованими з достатньою точністю (наприклад, рішення від 15 листопада 2016 року у справі "Дубська і Крейзова проти Чеської Республіки" [GC] (заяви N 28859/11 і N 28473/12)).

У постанові від 17 квітня 2019 року у справі № 682/1692/17 Верховний Суд дійшов висновку, що вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я заінтересованих осіб є виправданою. Тобто в цьому питанні принцип важливості суспільних інтересів превалює над особистими правами, однак лише тоді, коли таке втручання має об`єктивні підстави, тобто є виправданим.

Вимога про обов`язкове профілактичне щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 працівників підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83, з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я заінтересованих осіб є виправданою. Тобто в цьому питанні принцип важливості суспільних інтересів превалює над особистими правами, так як таке втручання має об`єктивні підстави, та є виправданим.

З огляду на викладені правові позиції наявні підстави вважати, що втручання у вигляді обов`язковості певних щеплень ґрунтується на законодавстві, має законну мету, є пропорційним для досягнення такої мети та цілком необхідним у демократичному суспільстві.

Отже, держава, встановивши правило про те, що працівники які відмовляються або ухиляються від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відстороняються від роботи, реалізує свій обов`язок щодо забезпечення безпеки життя і здоров`я не тільки всіх учнів і працівників навчального закладу, а й захищає таким чином самого працівника, який не отримав щеплення.

У даному випадку індивідуальне право (інтерес) позивача відмовитися від щеплення при збереженні обсягу права на працю, в тому числі на заробітну плату, відпочинок та соціальний захист, протиставляється загальному праву (інтересу) суспільства, в тому числі співробітників та осіб, які користуються послугами залізниці, мають право на безпечне користування транспортом і відповідно до чинного законодавства не підлягають вакцинації.

Висновки апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Згідно із п.4 ч.1 ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Тому рішення Першотравневого районного суду м. Чернівці від 21 березня 2022 підлягає скасуванню з підстав, передбачених п.4 ч.1ст.376 ЦПК України.

Керуючись п.2 ч.1 ст.374, п.4 ч.1 ст.376 ЦПК України,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Українська залізниця» задовольнити.

Рішення Першотравневого районного суду м. Чернівці від 21 березня 2022 року скасувати.

У позові ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Українська залізниця» з участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Всеукраїнської професійної спілки «Спілка залізничників України» про визнання наказу про відсторонення від роботи незаконним та скасування, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення

Дата складання повного судового рішення 3 липня 2022 року.

Головуючий Н.Ю. Половінкіна

Судді: Н.К. Височанська

І.М. Литвинюк