Справа № 438/202/22
Провадження 2/438/223/2022
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

(заочне)

08 липня 2022 року м. Борислав

Бориславський міський суд Львівської області в складі:

головуючої судді Хемич О.Б.,

за участю секретаря судового засідання Валькович Г.К.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бориславі цивільну справу у порядку спрощеного позовного провадження за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець Меленчук Володимир Ігорович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати виконавчий напис, вчинений 29.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М., про стягнення з нього на користь ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», заборгованості в суму 8882, 00грн., таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позовних вимог посилався на те, що в січні 2022 року, через додаток «Дія» він дізнався про існування виконавчого провадження відкритого приватним виконавцем Меленчук Є.М., ВП № 68087780 від 11.01.2022 щодо стягнення з нього заборгованості в сумі 8882,00 грн. за договором №/423911 від 14.11.2019, на підставі виконавчого напису №250384, вчиненого 29.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. Вважає, що виконавчий напис №250384, вчинений 29.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. про стягнення з нього на користь відповідача заборгованості за договором №/423911 від 14.11.2019, є таким що не відповідає вимогам Закону, а відтак, не підлягає виконанню з таких підстав. Вчинення виконавчого напису відбулось з порушенням вимог Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України затвердженого наказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012. Крім цього, він не підписував жодного договору з відповідачем. Зазначає, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису нотаріус не звернув увагу, що відсутні докази визнання боргу ї його обізнаність про наявність договору кредиту, крім цього з оспорюваного напису ТзОВ «Кредитна установа «Європейська кредитна група» відступила право вимоги ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал»за кредитним договором №/423911 від 14.11.2019, проте зазначає, що про договір відступлення права вимоги він також не був обізнаний.

Просив визнати виконавчий напис №250384, вчинений 29.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. про стягнення з нього на користь ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» заборгованості в суму 8882,00 грн., таким, що не підлягає виконанню та стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» на його користь понесені ним судові витрати.

Ухвалою суду від 17.02.2022 заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову задоволено. Зупинено стягнення за виконавчим написом №250384, вчиненим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем від 29 червня 2021 року щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит капітал» заборгованості за кредитним договором №/423911 від 14.11.2019р., на загальну суму 8882,00 грн.

Ухвалою судді від 06.04.2022 розгляд справи призначено за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін.

Позивач ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився, представник адвокат Зубрицька О.М. направила до суду заяву в якій просила розгляд справи проводити без її та позивача участі, зазначила що позов підтримує, та не заперечує проти ухвалення заочного рішення.

Представник відповідача ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал» до суду не з`явився вп`яте, причини неявки суд не повідомив, проте про розгляд справи був повідомлений належним чином, відзив до суду не подав або інформації про поважність причин неподання відзиву. Тому, суд вважає за можливе провести заочний розгляд справи, проти чого представник позивача не заперечує.

Третя особа приватний нотаріус приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. в судове засідання не з`явився, причини неявки суд не повідомив.

Третя особа приватний виконавець Меленчук Є.М., в судове засідання не з`явився, причини неявки суд не повідомив.

Згідно до ч.4 ст. 223 ЦПК України у разі повторної неявки в судове засідання відповідача, повідомленого належним чином, суд вирішує справу на підставі наявних у ній даних чи доказів (постановляє заочне рішення).

Таким чином, зважаючи на п`яту неявку відповідача та відсутність заперечень позивача, суд ухвалив проводити заочний розгляд справи, на підставі документів та доказів, що є в матеріалах справи, що відповідає вимогам ст.280 ЦПК України.

Фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося на підставі ч. 2 ст. 247 ЦПК України.

Вивчивши матеріали справи, дослідивши письмові докази, оцінивши докази кожен окремо та в їх сукупності, повно, об`єктивно та всебічно з`ясувавши обставини справи, суд дійшов висновку, що позов підлягає до задоволення з таких підстав.

Відповідно до ст.12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з ч.1 ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Частина 1 ст.81 ЦПК України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом, а відповідно до ч.6 ст.81 ЦПК України доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Згідно з вимогами п.п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 264 ЦПК України, під час ухвалення рішення суд вирішує, чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи; які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин.

Судом встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М., вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №250384 від 29.06.2021 про стягнення з позивача ОСОБА_1 заборгованості в суму 8882,00 грн. Приватним виконавцем виконавчого округу Львівської області Меленчук Є.М., винесено постанову від 11.01.2022 про відкриття виконавчого провадження ВП №68087780 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «ФК «Кредит Капітал » заборгованості в сумі 8882,00 грн.

Відповідно до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч.1 ст.39 Закону України Про нотаріат порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.

Відповідно до ст.87 Закону України Про нотаріат для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України Про нотаріат визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, а також нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (частина друга статті 50 Закону України Про нотаріат ).

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 7 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів , у тому числі в частині доповнення переліку після розділу Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами новим розділом такого змісту: Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. 2.Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 29.06.2021, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно , для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.

Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати беззаперечна заборгованість боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості боржника, у тому числі і внаслідок цивільно-правової відповідальності - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України Про нотаріат у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й встановити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Саме до такого висновку дійшов Верховний Суд у постановах від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17 та від 19 вересня 2018 року у справі № 207/1587/16.

Слід зазначити, що позивач ОСОБА_1 звертаючись до суду з позовною заявою зазначив, що із ТзОВ «Кредит Капітал» жодних договорів не укладав. Натомість відповідач в судове засідання не з`явився, позицію свою з приводу позову не висловив, доводи позивача не спростував, відзив на адресу суду не подав.

Як вбачається зі змісту копії виконавчого напису №250384 вчинений 29.06.2022 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М., ОСОБА_1 є боржником за кредитним договором №/423911 від 14.11.2019, укладеного між ОСОБА_1 та ТзОВ «Кредитна установа «Європейська кредитна група», правонаступником прав та обов`язків за кредитним договором №/423911 від 14.11.2019, на підставі договору відступлення прав вимоги за №ЕМ-6 від 26.05.2021, є ТзОВ «Кредит Капітал», загальна сума заборгованість ОСОБА_1 за виконавчим написом №250384 становить 8882,00 грн.

Так, як було встановлено судом, позивач не погоджується із розміром стягнутої заборгованості та вважає її спірною, оскільки вважає, що що між ним та відповідачем взагалі не було укладено жодного кредитного договору. Відсутність укладеного договору між позивачем та відповідачем не спростована, отже зазначені обставина, на думку суду, є безумовним підтвердженням того, що заборгованість позивача перед відповідачем в сумі 8882,00 грн. року є спірною.

Беручи до уваги наявний спір щодо вказаної заборгованості, а також те, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру суми, що підлягає стягненню за виконавчим написом, вчинив виконавчий напис з порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, тому суд вважає, що наявні всі підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

На підставі ст. 141 ЦПК України, з відповідача на користь позивача необхідно стягнути судові витрати зі сплати судового збору в сумі 992,40 грн, що були сплачені позивачем при зверненні з даним позовом до суду та 496,20 грн. за подання заяви про забезпечення позову.

Керуючись ст. ст. 13 , 19 , 81 , 82 , 89, 141 , 263-265 , 268 , 280-282, 354 ЦПК України, суд, -

в и р і ш и в:

Позов ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, приватний виконавець Меленчук Володимир Ігорович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис №250384, вчинений 29.06.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгеном Михайловичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», заборгованості в суму 8882, 00грн. - таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал» на користь ОСОБА_1 992, 40 грн. судового збору та 496, 20 за подання заяви про забезпечення позову.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, учасник справи має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд, якщо така подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених Цивільним процесуальним кодексом України , не подані заяви про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Рішення може бути оскаржено позивачем в апеляційному порядку до Львівського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне найменування учасників справи та їх місце проживання (місцезнаходження):

позивач: ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 .

відповідач: товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит Капітал», місце знаходження: вул. Смаль Стоцького, буд.1, корпус 28, м. Львів, код ЄДПРОУ 35234236;

третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, (вул. Мала Житомирська, буд.6/5, м. Київ, 01001),

третя особа: приватний виконавець Меленчук Володимир Ігорович (вул. Шевченка, буд.31, офіс 315, м. Львів,79039).

Суддя О.Б. Хемич