Справа № 347/260/22
Провадження № 2/347/260/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 червня 2022 року Косівський районний суд Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді Драч Д.С.,

за участі секретаря Борисової О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Косів в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом позовом ОСОБА_1 до ТзОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатів Олекса Любомирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

02.02.2022 року позивач звернулася до суду із вказаним позовом, посилаючись на те, що йому стало відомо про існування виконавчого провадження №68398374, відкритого постановою приватного виконавця виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатіва О.Л. 27.01.2022 року, яке було відкрито на підставі виконавчого напису №15396, який вчинений 18.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості у сумі 5220 грн. Позивач не погоджується із вказаним виконавчим написом, мотивуючи порушенням процедури вчинення виконавчого напису, зокрема, в частині не пересвідчення нотаріуса у існуванні заборгованості та її безспірності.

Разом із позовом ОСОБА_1 подала заяву про забезпечення позову шляхом зупинення виконавчих дій у зазначеному виконавчому провадженні щодо примусового виконання спірного виконавчого напису, яка ухвалою судді від 03.02.2022 року була задоволена.

Ухвалою судді від 03.02.2022 року було відкрито спрощене позовне провадження у справі з повідомленням сторін та одночасно витребувано у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. належним чином засвідчені копії спірного виконавчого напису, яка не була виконана у зв`язку із поверненням до суду її копії із довідкою про відсутність адресата за вказаною офіційною юридичною адресою.

Позивач ОСОБА_1 та її представник в судове засідання не з`явилися, остання подала до суду заяву про розгляд справи за її відсутності, позовні вимоги підтримує повністю.

Представник відповідача - ТзОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», в судове засідання повторно не з`явився, відзив не подавав, заяв, що перешкоджають розгляду справи від нього не надходило.

Представники третіх осіб в судове засідання не з`явилися, повідомлені судом вчасно та належним чином, заяв по суті справи не подавали.

За вказаних обставин фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу суд не здійснює, що відповідає ч.2 ст.247 ЦПК України.

Дослідивши наявні в справі письмові докази, суд встановив, що на підставі виконавчого напису №15396 від 18.12.2021 року постановою приватного виконавця виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатіва Олекси Любомировича 27.01.2022 року було відкрито виконавче провадження № 68398374 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», яке є правонаступником ТзОВ «ЗАЙМЕР» на підставі Договору Факторингу №01-28/10/2021 від 28.10.2021 року, заборгованості за кредитним договором № 154702 від 27.09.2020 року, укладеним між ТзОВ «ЗАЙМЕР» та ОСОБА_1 , за період з 27.09.2020 року по 12.11.2021 року в загальному розмірі 5220 грн та плату за вчинення виконавчого напису в сумі 1400 грн (а.с.13-14).

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат»: для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» та п.3.1 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Статтею 90 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Як на підставу вчинення виконавчого напису, нотаріус посилається на Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 р. (далі Постанова).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (п.3.2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5).

Проте вказана Постанова № 1172 не відносить кредитний договір до переліку документів, за якими можливе стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідні зміни до Постанови № 1172 та віднесення кредитного договору до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, були внесені Постановою Кабінету Міністрів України за № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», яка визнана судом незаконною та нечинною, відповідно до Постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року в справі № 826/20084/14.

Так, Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі № 826/20084/14, визнав незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Згідно з пунктом 10.2. постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України №7 від 20.05.2013 «Про судове рішення в адміністративній справі», визнання акта суб`єкта владних повноважень нечинним означає втрату чинності таким актом з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням або з іншого визначеного судом моменту після прийняття такого акта.

Київський апеляційний адміністративний суд, взявши до уваги зазначений пункт 10.2. постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України № 7 від 20.05.2013 року «Про судове рішення в адміністративній справі», дійшов висновку про необхідність визнання нечинною Постанови Кабінету міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, з моменту її прийняття.

З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 в редакції від 29.11.2001, тобто в редакції, яка діяла до моменту доповнення Переліку п. 2 Розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Аналогічного висновку дійшов Верховний суд у своїй Постанові по справі 910/13233/17 від 29 січня 2019 року.

Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса», для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Також, пп. б п. 2 Переліку передбачено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, зокрема, подаються засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відповідно до ч. 3 ст. 12 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

У відповідності до ст. 81 ЦПК України кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

У приватного нотаріуса Золотих О.О. були відсутні повноваження на вчинення спірного виконавчого напису щодо стягнення заборгованості за кредитним договором, оскільки сторона відповідача не надала доказів того, що нотаріус пересвідчився у наявності заборгованості та її безспірності, а також у зв`язку з тим, що кредитний договір не відносився до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

В інформаційному листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні», прийнятого на підставі Постанови ВССУ № 2 від 07.02.2014 року, вказано, що вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не розглядає спір про право. Виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів тільки за наявності всіх умов, передбачених Законом № 3425-ХII. Безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

У п.10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року Вищого спеціалізованого суду України з розгулу цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу.

Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому, судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

З урахуванням вище наведеного, суд приходить до висновку, що оскаржуваний виконавчий напис був вчинений приватним нотаріусом Золотих О.О. в порушення вимог Закону «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, оскільки нотаріус при вчиненні виконавчого напису не переконався у безспірності заборгованості, не встановив чи існує взагалі заборгованість по кредитному договору №154702 від 27.09.2020 року, укладеного між ТзОВ «ЗАЙМЕР» та ОСОБА_1 , в якому розмірі та за який саме період, а також у зв`язку з тим, що кредитний договір не відносився до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Отже, за встановлених обставин оспорюваний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Згідно п. 1 ч. 2 ст. 141 ЦПК України судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на відповідача у разі задоволення позову.

Згідно ч. 7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Оскільки позовна вимога позивача про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, підлягає до задоволення, захід забезпечення позову вжитий ухвалою суду від 03.02.2022 року шляхом зупинення стягнення у виконавчому провадженні №68398374, яке здійснюється приватним виконавцем виконавчого округу Іванано-Франківської області Ігнатівим О.Л. на підставі виконавчого напису №15396 від 18.12.2021 року приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих Олександра Олександровича, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості в сумі 5220 грн, а клопотання від учасників справи щодо його скасування не надходило, - зберігає свою дію протягом дев`яноста днів з дня набрання законної сили рішенням суду у цій цивільній справі.

Керуючись ст.ст. 15-16, 18, ЦК України, ст.ст. 34, 87, 88 ЗУ «Про нотаріат» керуючись ст.ст. 11-13, 76-81, 128, 141, 259, 263-265, 268, 279 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №15396, вчинений 18.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» заборгованості в сумі 5220 (п`ять тисяч двісті двадцять) гривень.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», , адреса місцезнаходження 04080, м.Київ, вул..Кирилівська, 82, офіс 7 на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , проживаючої по АДРЕСА_1 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) гривні 40 копійок судового збору сплаченого за подання позовної заяви до суду та 496 (чотириста дев`яносто шість) гривень 20 копійок судового збору, сплаченого за подання заяви про забезпечення позову.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Івано-Франківського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складення рішення.

Реквізити сторін:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , адреса місця проживання: АДРЕСА_1 .

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», код ЄДРПОУ 42228158, адреса місця знаходження: вул. Кирилівська, буд. 82, оф. 7, м. Київ, Київська область.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, адреса місця роботи: м.Київ, 01025, вул. Велика Житомирська, буд. 16/3.

Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатів Олекса Любомирович, юридична адреса: 77552, Івано-Франківська область, Долинянський район, смт. Вигода, вулиця Данила Галицького, буд.48.

Суддя Д.С. Драч