Справа № 466/3770/21 Головуючий у 1 інстанції: Едер П.Т.
Провадження № 22-ц/811/3912/21 Доповідач в 2-й інстанції: Бойко С. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2022 року м.Львів

Львівський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого - судді Бойко С.М.,

суддів: Копняк С.М., Ніткевича А.В.,

секретаря - Юзефович Ю.І.,

з участю: представника позивача ОСОБА_1 -

ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 01 жовтня 2021 року у справі за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про захист прав споживача та зустрічним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу,

в с т а н о в и в:

Рішенням Шевченківського районного суду м. Львова від 01 жовтня 2021 року первісний позов ОСОБА_1 до акціонерного товариства (далі - АТ) «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про захист прав споживача, шляхом визнання протиправним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», задоволено.

Визнано протиправним та скасовано рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», оформлене витягом з протоколу №56/12-Н від 23 грудня 2020 року.

Визнано протиправним донарахування АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» обсягів природного газу у розмірі 1965,56 куб.м на суму 8133,46 грн.

Стягнуто з АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на користь ОСОБА_1 судові витрати на правову допомогу у розмірі 10000 грн.

Стягнуто з АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» в дохід держави судовий збір у розмірі 908 грн.

У задоволенні зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 8133,46 грн. - відмовлено.

Рішення суду оскаржило АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

В апеляційній скарзі зазначає, що єдиною підставою, на яку посилається суд, визнаючи встановленою відсутність ушкодження пломби газового лічильника, є те, що про пошкодження пломби не зазначено в акті про порушення, однак, акт про порушення жодним чином не підтверджує цілісність пломб на момент його складення, оскільки сам факт втручання в ЗВТ чи відсутність встановлюється на підставі експертизи.

Звертає увагу, що у матеріалах справи наявний протокол направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

Не погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що акт №741 від 15 жовтня 2020 року експертизи лічильника газу не відповідає Кодексу газорозподільчих систем, оскільки такий підписаний усіма членами комісії, яка була сформована відповідно до вимог цього Кодексу.

Також апелянт не погоджується з розміром витрат на правничу допомогу, вважає такий завищеним.

Просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні первісного позову відмовити, а зустрічний позов задовольнити.

В судове засідання апеляційного суду представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутності.

Заслухавши пояснення сторони позивача ОСОБА_1 в заперечення апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення відповідно до вимог ст.367 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги з наступних підстав.

30.09.2015 року постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) №2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем (Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора ГРМ із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні основи функціонування газорозподільних систем, зокрема, умови забезпечення, тощо.

Відповідно до положень пункту 4 глави 1 Кодексу ГРС, повірка лічильника газу - це встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законом порядку; експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі, відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Положеннями пунктів 1, 2, 3 глави 8 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що періодична повірка лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, здійснюється за рахунок оператора ГРМ незалежно від того, чи є він власником ЗВТ.

Повірка лічильника газу здійснюється з метою визначення придатності/непридатності лічильника газу для подальшого застосування на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, а експертиза лічильника газу здійснюється з метою визначення відсутності/наявності несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання.

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак порушень, представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

Акт про порушення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами (п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу ).

Згідно з п. 8. глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складення акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ).

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості (п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу).

Відповідно до пункту 1 глави 3 роділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Пунктом 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку ); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Так, зокрема, несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Також необхідно зазначити, що при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора ГРМ чи споживача може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Судом встановлено, що між позивачем ОСОБА_1 та АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (газопостачальником) укладено договір про надання населенню послуг з газопостачання та присвоєно споживачеві особовий рахунок № НОМЕР_1 .

Облік об`єму спожитого природного газу здійснювався встановленим лічильником газу марки «МЕТRIX», заводський номер №053320 від 1996 року випуску.

06.10.2020 року представниками АТ «Оператор газорозподільної системи Львівгаз» складено акт про порушення №007615, у якому зазначено про порушення Кодексу ГРС: «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ».

Інформації про ушкодження пломб газового лічильника, станом на день складання акту, немає.

Також необхідно відмітити, що в акті про порушення було зазначено, що про дату та орієнтовний час проведення засідання комісії буде повідомлено додатково, що вказує на порушення відповідачем вимог положень пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу.

Цього ж дня, 06.10.2020 року лічильник газу марки «МЕТRIX», заводський номер №053320 від 1996 року випуску, було демонтовано, запаковано в пакет, опломбований пломбою №R30011381, про що складено протокол про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

В протоколі зазначено, що споживач ОСОБА_1 запрошується 15.10.2020 року для проведення експертизи лічильника газу в сервісний центр АТ «Львівгаз» за адресою: м. Львів, вул. Золота, 42.

За результатом проведення експертизи складено акт експертизи №741 від 15.10.2020 року, в якому зазначено: «Цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ: пошкоджено, потертості на нижній частині заводської пломби. Цілісність лічильного механізму та корпусу: пошкоджено захисне покриття під кришкою лічильного механізму. Наявність сторонніх предметів всередині: виявлено залишки бруду на захисному вкладиші. Висновки комісії: виявлено втручання в роботу ЗВТ».

Довідки про непридатність лічильника газу надано не було, що є порушенням пункту 10 глави 10 розділу Х Кодексу.

23.12.2020 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем було розглянуто названий вище акт про порушення та прийнято рішення про його задоволення та проведення донарахування вартості спожитого природного газу за період з 30.03.2020 року по 29.09.2020 року в обсязі 1965,56 м3 на суму 8133,46 грн., про що свідчить витяг з протоколу засідання комісії від 23.12.2020 року №56/12-Н.

Вказане рішення комісією прийняте з порушенням граничного двомісячного строку, визначеного Кодексом ГРС, згідно вимог якого, засідання комісії повинно бути проведено не пізніше 2 місяців з дня складання акта про порушення.

Також судом встановлено, що акт №741 від 15.10.2020 року експертизи лічильника газу, складений з порушенням пункту 3, пункту 8 глави 10 розділу X Кодексу ГРС.

Крім того, АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» не було надано доказів, які б підтверджували проведення оператором ГРМ періодичної повірки лічильника газу, що вказує на порушення відповідачем вимог чинного законодавства в частині своєчасного проведення періодичної повірки лічильника газу.

За наведених вище обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність достатніх доказів на підтвердження факту вчинення позивачем несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу (наявності усіх його обов`язкових ознак, передбачених пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС), оскільки для висновку про несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу необхідним є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням), у зв`язку з чим, у відповідача відсутні правові підстави для застосування донарахування об`єму природного газу позивачу, відтак, по суті спір судом вирішено правильно.

Разом з тим, оскаржуване рішення необхідно змінити в частині визначення розміру судових витрат, зокрема, витрат на правничу допомогу, виходячи з наступного.

За вимогами статті 137 ЦПК України, для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Відповідно до ч.4 ст.137 ЦПК України, розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із:

1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг);

2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг);

3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт;

4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.

У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на правничу допомогу, які підлягають розподілу між сторонами (ч.5 ст.137 ЦПК).

З детального опису робіт (наданих послуг) встановлено, що витрати на правничу допомогу, надану позивачу адвокатом Кісіль Р.-В.В., становлять 10000 грн., з яких: 2000 грн. - за консультацію та узгодження правової позиції (1 год.), та 8000 грн. - за підготовку та подання позовної заяви (4 год.).

Колегія суддів вважає такий розмір витрат на правничу допомогу недостатньо обгрунтованим, оскільки підготовка позовної заяви повинна включати в себе усні консультації щодо формування правової позиції сторони у справі, а також неспівмірним з ціною позову та складністю справи, тому вказані витрати необхідно визначити у розмірі 6000 грн.

У зв`язку з перебуванням судді-доповідача у відпустці 26 та 27 травня 2022 року, повний текст постанови складений в перший робочий день після відпустки - 30 травня 2022 року.

Керуючись ст.ст. 367, 374 ч.1 п.2, 376 ч.1 п.4, 381, 382, 384 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити частково.

Рішення Шевченківського районного суду м. Львова від 01 жовтня 2021 року в частині визначення розміру витрат на правничу допомогу, які підлягають стягненню з акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на користь ОСОБА_1 , змінити, зменшивши його до 6000 (шести тисяч) гривень.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту постанови. Повний текст постанови складений 30 травня 2022 року.

Головуючий С.М. Бойко

Судді: С.М. Копняк

А.В. Ніткевич