РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 293/517/21

Провадження № 2/293/122/2022

02 червня 2022 рокусмт Черняхів

Черняхівський районний суду Житомирської області у складі:

головуючого судді Бруховського Є.Б.

секретаря судового засідання Давиденко Л.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Черняхів цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" з участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача приватного виконавця виконавчого органу міста Києва Клименка Романа Васильовича та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

02.03.2021 до суду надійшов позов ОСОБА_1 в якому він просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 20051 вчинений 03.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП» заборгованість в сумі 47138,92 грн, відповідно до кредитного договору № 122894 від 02.11.2012 укладеного з ПАТ «ТЕРРА БАНК», та стягнути з відповідача, понесені ним судові витрати у розмірі 1362,00 грн. В обґрунтування позову вказує, що 02.11.2012 між ПАТ «ТЕРРА БАНК» та ним - ОСОБА_1 укладено кредитний договір №122894, за яким кредитор надає позичальнику кредит, а останній приймає його на наступних умовах - сума кредиту на умовах овердрафту - 11000,00 грн, процентна ставка 0,01 % річних, щомісячна комісійна винагорода 440,00 грн, дата повернення кредиту 02.11.2013 року з можливістю продовження строку кредитування на 1 рік та встановленням дати остаточного повернення кредиту 02.11.2014 року.

У зв`язку з неповним погашенням боргу за вказаним договором, стягувачем заборгованості стало Товариство з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП».

Підстави та умови, на яких ПАТ «ТЕРРА БАНК» відчужило право вимоги заборгованості Товариству з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП» йому невідомі, оскільки будь-які документи з даного приводу йому не надходили. Разом з тим, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. було вчинено виконавчий напис № 20051 від 03.02.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП» заборгованості в сумі 47138,92 грн., відповідно до кредитного договору №122894 від 02.11.2012 року укладеного з ПАТ «ТЕРРА БАНК». У зв`язку з наведеним приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Клименко Романом Васильовичем на підставі вказаного виконавчого напису 22.02.2021 відкрито виконавче провадження ВП № 64590329. Відповідні документи отримані ним від приватного виконавця 01.03.2021.

Після ознайомлення із наявними документами у автоматизованій системі виконавчого провадження про стягнення із нього заборгованості в сумі 47138.92 грн, він вважає виконавчий напис № 20051, виданий 03.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. таким, що не підлягає вимогам законодавства, а тому таким, що не підлягає виконанню, оскільки сума заборгованості в розмірі 47138,92 грн не є безспірною, так як він не отримував детального розрахунку указаної заборгованості, розрахунок здійснений одноособово банком, він не здійснював платежів на її визнання і підтвердження. Як наслідок - сума боргу в розмірі 47138,92 грн, є повністю необґрунтованою та нічим не підтвердженою, а тому оспорюється ним як боржником.

Безспірність заборгованості це є обов`язковою умовою для вчинення нотаріусом виконавчого напису. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України. Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Відповідно до підпункту 2.3 п. 2 глави 16 розділу IІ «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» № 296/5 від 22.02.2012 боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань.

На його адресу не надходило жодної письмової вимоги (повідомлення) про погашення заборгованості.

Таким чином нотаріус не перевірив обґрунтованості права вимоги, безспірності вимог, період, за який стягується заборгованість, тому зроблений ним виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, виконавчий напис вчиняється, зокрема, на нотаріально посвідченому договорі і не може застосовуватись до кредитного договору, укладеного між позивачем та ПАТ «ТЕРРА БАНК».

19.03.2021 після усунення недоліків позовної заяви за ухвалою суду відкрито провадження у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та залучено до участі у справі за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Фінансова компанія "Фактор Груп" про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача приватного виконавця виконавчого органу міста Києва Клименка Романа Васильовича та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича. Справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження. Підготовче судове засідання у даній справі призначено на 09:30 год. 12.11.2021 року.

19.03.2021 постановлено ухвалу про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича №20051, вчиненого 03.02.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Фактор Груп» заборгованості в сумі 47138,92 грн, відповідно до кредитного договору №122894 від 02.11.2012 року укладеного з ПАТ "ТЕРРА БАНК".

12.11.2021 підготовче провадження по справі закрито, справу призначено до судового розгляду по суті на 15:00 год. 02.06.2022.

Позивач в судове засідання не з`явився. Від позивача надійшла заява про розгляд справи у його відсутності, позов підтримав, просив його задовольнити, проти заочного розгляду справи не заперечував.

Відповідач та треті особи, будучи належним чином повідомленими про час та місце розгляду справи, в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили.

За таких обставин, суд розглядає справу на підставі наявних в ній доказів.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов такого висновку.

Судом встановлено, що 02.11.2012 між ПАТ «ТЕРРА БАНК» та ОСОБА_1 укладено кредитний договір №122894, за яким кредитор надає позичальнику кредит, а останній приймає його на наступних умовах - сума кредиту на умовах овердрафту - 11000,00 грн, процентна ставка 0,01 % річних, щомісячна комісійна винагорода 440,00 грн, дата повернення кредиту 02.11.2013 року з можливістю продовження строку кредитування на 1 рік та встановленням дати остаточного повернення кредиту 02.11.2014 року.

ПАТ «ТЕРРА БАНК» відступило право вимоги за кредитним договором №122894 Товариству з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП».

03.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 20051 про звернення стягнення з боржника ОСОБА_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" заборгованість в розмірі 47 138,92 грн.

22.02.2021 приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Клименком Романом Васильовичем відкрито виконавче провадження № 64590329 щодо виконання виконавчого напису №20051, виданого 03.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про стягнення з боржника ОСОБА_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" заборгованість в розмірі 47 138,92 грн.

Обґрунтовуючи позов, позивач посилався на те, що відповідачем для вчинення виконавчого напису не надано нотаріусу документів, які можуть слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог відповідача до позивача та те, в силу вимог чинного законодавства виконавчий напис вчиняється на нотаріально посвідченому договорі. Також зазначив, що йому не було відомо про відступлення ПАТ «ТЕРРА БАНК» право вимоги за кредитним договором №122894 Товариству з обмеженою відповідальністю «ФАКТОР ГРУП».

Відповідно до ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Відповідно до ч.ч. 1, 5-6 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно до ч. 3 ст. 12, ст. 82 ЦПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Доказів, які б спростовували зазначені твердження позивача, відповідачем суду не надано.

Згідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про нотаріат" нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Вчинення нотаріальних дій в Україні покладається на нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльністю (приватні нотаріуси).

Згідно із частиною першою статті 7 Закону "Про нотаріат"нотаріуси або посадові особи, які вчиняють нотаріальні дії, у своїй діяльності керуються законами України, постановами Верховної Ради України, указами і розпорядженнями Президента України, постановами і розпорядженнями Кабінету Міністрів України, а на території Республіки Крим, крім того, - законодавством Республіки Крим, наказами Міністра юстиції України, нормативними актами обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій.

Відповідно до ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів, згідно якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 затверджений Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України яким повинен керуватись нотаріус.

Згідно з підпунктом 3.1 пункту 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 N 296/5 (зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.02.2012 N 282/20595) нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

У відповідності до п. 3.2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України N 296/5 від 22.02.2012 року, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 року N 1172.

Таким чином, нотаріус, перш ніж вчинити виконавчий напис, повинен перевірити чи підпадає заявлена вимога під той вид заборгованості, про який йдеться в Переліку N 1172, чи подані всі передбачені Переліком документи, чи оформлені такі документи належним чином, чи підтверджують подані документи безспірність заборгованості боржника перед кредитором та прострочення виконання зобов`язання, чи не виник спір між зацікавленими особами, чи не минув встановлений законодавством строк для вчинення виконавчого напису.

Постановою КМУ № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» були внесені зміни в розділ «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами» та доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин», тобто нотаріус міг вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису кредитор мав би надати нотаріусу оригінал кредитного договору, засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі №826/20084/14 постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі №826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 було залишено без змін.

Таким чином відповідно до зазначеного Переліку, в чинній на день вчинення виконавчого напису редакції, регламентовано, що для одержання виконавчого напису нотаріусу подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

З огляду на викладене, враховуючи, що вчинення виконавчого напису на договорі, який нотаріально не посвідчений, в тому числі за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості боржника перед стягувачем, є порушенням вимог ст. 87 Закону України «Про нотаріат», Постанови КМУ № 1172 від 29.06.1999, а тому суд дійшов висновку, що виконавчий напис виконанню не підлягає.

За встановлених обставин, суд позов уважає обґрунтованим та таким що підлягає задоволенню.

Крім того, у відповідності із ст. 141 ЦПК України, суд стягує з відповідача на користь позивача понесені ним та документально підтверджені судові витрати у вигляді судового збору в сумі 1362,00 грн (908,00 грн - судовий збір за подання позовної заяви та 454,00 грн за подання заяви про забезпечення позову) .

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.7, 34, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 р. № 296/5, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 22.02.2012 р. за № 282/20595, Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 р. № 1172, ст.ст.4, 12, 13, 76-80, 81, 141, 258-259, 263, 280-284 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_1 до ТОВ "Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" з участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача приватного виконавця виконавчого органу міста Києва Клименка Романа Васильовича та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений 03.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі за №20051 про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" (, місцезнаходження: 03035, м. Київ, вул. Липківського Василя Митрополита 45), заборгованості за кредитним договором №122894 від 02.11.2012 року в загальній сумі 47 138,92 грн, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "ФАКТОР ГРУП" (, місцезнаходження: 03035, м. Київ, вул. Липківського Василя Митрополита 45) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , судовий збір у розмірі 1362,00 грн.

До суду відповідачем може бути подана заява про перегляд заочного рішення протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, відповідач має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Позивачем на рішення може бути подано апеляційну скаргу до Житомирського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його проголошення або складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення.

Головуючий суддя Євген БРУХОВСЬКИЙ