Справа № 347/417/22
Провадження № 2/347/297/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2022 року м. Косів

Косівський районний суд Івано-Франківської області в складі:

головуючої судді Кіцули Ю. С.,

за участю:

секретаря с/з Рибчук Х. Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кеш ту гоу», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Ігнатів Олекса Любомирович, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання, -

в с т а н о в и в :

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача.

Позивач звернулася в суд з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Ігнатів Олекса Любомирович, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання, мотивуючи свої вимоги тим, що приватним виконавцем Ігнатівим О.Л. 28.01.2022 року було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №68414027. Підставою для відкриття виконавчого провадження став виконавчий напис №15699 виданий 18.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О.

Вказаний виконавчий напис на переконання позивача вчинено з грубим порушенням порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами. Так, нотаріус не перевірила чи підпадає заявлена вимога під той вид, про який ідеться в Переліку, чи передбачені всі документи, чи підтверджуються документи надані кредитором безспірність заборгованості боржника перед кредитором та прострочення виконання зобов`язання. Крім того, укладений між банком та позивачем кредитний договір не був нотаріально посвідчений, а тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з недотримання умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Відповідачу було забезпечено право подати відзив на позовну заяву, однак таий не було подано.

Треті особи: приватний виконавець Ігнатів О.Л., приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., пояснень щодо позову суду не надали.

Заяви, та клопотання учасників справи.

В судове засідання позивач не з`явилася, хоча належним чином повідомлялася, про причини неявки суд не повідомляла.

Одночасно із позовною заявою ОСОБА_1 звернулась із заявою про забезпечення позову (а.с.23-25).

Відповідач не забезпечив явку свого представника у судовому засіданні 31.05.2022 року. Про судове засідання повідомлявся належним чином.

Треті особи: приватний виконавець Ігнатів О.Л., приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. в судове засідання не з`явилися, хоча про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

Процесуальні дії у справі.

Ухвалою суду від 24.02.2022 року задоволено заяву позивача про забезпечення позову у даній цивільній справі, шляхом зупинення стягнення у виконавчому провадженні на підставі оспорюваного виконавчого напису нотаріуса.

Ухвалою від 28.02.2022 року позовну заяву ОСОБА_2 прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін, призначено справу до судового розгляду на 28.03.2022 року, а також витребувано докази.

28.03.2022 року розгляд справи відкладено на 28.04.2022 року у зв`язку з неявкою всіх сторін у спрві.

28.04.2022 року розгляд справи відкладено у зв`язку з неявкою всіх учасників справи, та повторно надіслано нагадування про виконання вимог ухвали про витребування доказів від 28.02.2022 року.

У відповідності до ч. 3 ст. 211 ЦПК України судом проведено розгляд справи у відсутності сторін.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Відповідно до ч. 5 ст. 268 ЦПК України, датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Фактичні обставини, встановлені судом, з посиланням на докази, на підставі яких встановлені відповідні обставини.

18.12.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за № 15699, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ ««Фінансова компанія «Кеш ту гоу» заборгованість за кредитним договором №100362 від 21.12.2019 року укладеним з ТзОВ «Займер», правонаступником усіх прав та обов`язків, якого, на підставі Договору Факторингу №01- 28/10/2021 року від 28 жовтня 2021 року є ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу».

У вказаному виконавчому написі зазначено, що стягнення заборгованості проводиться за період з 21 грудня 2019 року по 12 листопада 2021 року, сума заборгованості становить 426880,00 грн., яка складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 3500 грн., прострочена заборгованість за несплаченими відсотками за користування кредитом 11900 грн., сума заборгованості по штрафам та пені становить 11480 грн.

За вчинення виконавчого напису на підставі ст. 31 ЗУ «Про нотаріат» слід стягнути із стягувача 1 400 грн. Загальна сума, що підлягає стягненню 28 280 грн. (а.с. 17).

На підставі виконавчого напису відповідач ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу»звернулося до приватного виконавця виконавчого округу Івано-Франківської області за заявою про відкриття виконавчого провадження (а.с.16).

28.01.2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатівим О.Л. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 68414027 (а.с.11).

Зміст спірних правовідносин.

Спірні правовідносини між сторонами виникли у зв`язку із вчиненням приватним нотаріусом виконавчого напису про стягнення з позивача заборгованості за кредитним договором та оспорюванням позивачем таких дій.

Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування.

Стаття 50 Закону України "Про нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Тому, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат").

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 (далі Порядок), передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України "Про нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Мотивована оцінка наведених учасниками справи аргументів щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову.

18.12.2022 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за № 15699, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу» заборгованість за кредитним договором №100362 від 21.12.2019 року укладеним з ТзОВ «Займер», правонаступником усіх прав та обов`язків, якого, на підставі Договору Факторингу №01- 28/10/2021 року від 28 жовтня 2021 року є ТзОВ «Кешу ту гоу».

Загальна сума заборгованості складає 28280 грн.

Ухвалою суду від 28.02.2022 року витребувано у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. належним чином засвідчені копії документів, які були надані ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу» для вчинення виконавчого напису за реєстраційним номером №15699 від 18.12.2021 року.

Однак, третя особа - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. вказані документи суду не надав, про причини неможливості надати відповідні документи не повідомив.

Судом повторно надсилалась ухвала про витребування документів, однак станом на 31.05.2022 року виконана не була.

Судом також витребовувались у відповідача ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу»первинні фінансово-бухгалтерські документи, які підтверджували надання ОСОБА_1 кредитних коштів, сплату коштів за наданим кредитом, тощо.

Однак ухвала двічі не була виконана відповідачем. Про неможливість виконання ухвали відповідач суд не повідомляв.

Таким чином, суд позбавлений можливості встановити чи існувала заборгованість взагалі, чи була вона погашена, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі.

Тобто у матеріалах справи відсутні будь-які докази про те, що між позивачем та відповідачем існує безспірна заборгованість за кредитним договором.

Крім того, відповідач не надав підтвердження направлення позивачу ОСОБА_3 повідомлень про погашення заборгованості та повідомлення про намір вчинення виконавчого напису за кредитним договором.

Як вбачається зі змісту спірного виконавчого напису, під час його вчинення приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. керувався ст. 87-91 Закону України "Про нотаріат", та п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (далі за текстом - Перелік).

Пунктом 2 Розділу 2 "Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин" Переліку в редакції змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014, встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Разом з цим, Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі № 826/20084/14, визнав незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", зокрема в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Київський апеляційний адміністративний суд дійшов висновку про необхідність визнання нечинною Постанови Кабінету міністрів України № 662 від 26.11.2014 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині п. 1 та п. 2 зазначеної постанови.

За приписами ч. 2 ст. 265 КАС України у разі визнання рішенням суду нормативно-правового акта протиправним та нечинним, такий нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду.

З огляду на викладене, до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" № 1172 в редакції від 29.11.2001.

Крім того, Верховний Суд у своїй постанові від 12.03.2020 у справі № 757/24703/18-ц дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутній нотаріально посвідчений кредитним договір, а тому суд позбавлений можливості в даному випадку встановити, чи були у нотаріуса повноваження на вчинення виконавчого напису на кредитному договорі, який не був нотаріально посвідчений та не відносився до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Ч. 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

З огляду на наведене суд приходить до висновку, нотаріус не мав права вчиняти виконавчий напис, оскільки кредитний договір між позивачем та Банком не був нотаріально посвідчений та не відносився до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, а тому суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий вчинений з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Щодо розподілу судових витрат.

Відповідно до ч. 8 ст. 141 ЦПК України розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це заяву.

Відповідно до ч. 1 ст. 141, п. 3 ч. 2 ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Судові витрати, пов`язані з розглядом справи, у разі часткового задоволення позову покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи, що позивач при зверненні до суду сплатила 992,40 гривень судового збору при пред`явленні позову, керуючись вимогами ст. 141 ЦПК України, суд вважає за необхідне стягнути з відповідача ТзОВ «Фінансова компанія «Кеш ту гоу» на користь позивача сплачений нею судовий збір.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 141, 258, 259, 263-265, 273 ЦПК України, суд-На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 141, 258, 259, 263-265, 273 ЦПК України, суд -

у х в а л и в :

Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; адреса проживання: АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кеш ту Гоу» (, адреса: 04080, м. Київ, вул. Кирилівська, буд. 82, оф. 7), треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович ( АДРЕСА_3 ); приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатів Олекса Любомирович (77552, с-ще Вигода, вул. Данила Галицького, 48, Івано-Франківська обл. буд. 6/5) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем №15699 від 28 грудня 2021 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кеш ту Гоу» заборгованість за кредитним договором №100362 від 21.12.2019 року, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кеш ту Гоу» (код , адреса: 04080, м. Київ, вул. Кирилівська, буд. 82, оф. 7)на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; адреса проживання: АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_1 )судові витрати, а саме: 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) гривні 40 коп. сплаченого судового збору.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Рішення суду може бути оскаржено до Івано-Франківського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 31.05.2022 року.

Суддя Ю. С. Кіцула