Провадження №2/447/226/22
Справа №447/85/22
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ У К Р А Ї Н И

18.05.2022 Миколаївський районний суд Львівської області в складі:

головуючої-судді Друзюк М.М.. ,

секретар судових засідань Мазуркевич І.Є.,

розглянувши у судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до АТ « Приват Банк» , приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М., третя особа , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Новороздільський відділ ДВС у Стрийському районі Західного міжрегіонального управління юстиції( м. Львів) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким що не підлягає виконанню,-

встановив

Позивач звернувся до суду з позовом доАТ « Приват Банк» , приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М., третя особа , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Новороздільський відділ ДВС у Стрийському районі Західного міжрегіонального управління юстиції( м. Львів) про визнання

таким , що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 23.07.2019 вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною зареєстрований в реєстрі за № 2196 про звернення стягнення на нерухоме майно-квартиру , що знаходиться за адресою : АДРЕСА_1 .

Позивач в обґрунтування позовних вимог покликається на те, що державним виконавцем Новороздільського відділу державної виконавчої служби у Стрийському районі Львівської області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів) відкрито виконавче провадження відносно позивача на підставі виконавчого напису, що вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотірального округу Бондар І.М. № 2196 від 23.07.2019 по договору іпотеки, що був укладений з АТ «КБ «Приватбанк» від 06.08.2007 № LVH9G100000230. Зазначає, що приватним нотаріусом було вчинено виконавчий напис на договорі іпотеки після спливу трьох років з дня виникнення права вимоги, за наявності спору щодо розміру заборгованості, що підтверджується фактами, які встановлені в постанові Львівського апеляційного суду від 09.12.2019 у справі № 455/1382/15-ц, а тому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотірального округу Бондар І.М. № 2196 від 23.07.2019.

Позивач в судове засідання не з`явився, у поданій суду заяві просить розгляд справи проводити без його участі, позов просить задоволити.

Представник відповідача -АТ «КБ «Приватбанк», подав відзив на позовну заяву, в якому просить в позові відмовити, оскільки банком для вчинення виконавчого напису були надані усі документі відповідно до Переліку документів, затвердженого Кабінетом Міністрів України, які підтверджують заборгованості у позивача, який в свою чергу не спростовує належними та допустими доказами суму заборгованості перед банком на дату вчинення нотаріусом оспорюваного виконавчого напису. Відповідач також вказує про те, що договір є чинний, а відтак кредитор має право вимагати виконання боржником свого обов`язку щодо сплати боргу до моменту належного виконання сторонами зобов`язань.

Ухвалою суду від 21.02.2022 витребовувалося у приватного нотаріуса Дніпровського міського нотірального округу Бондар І.М. копію справи про вчинення виконавчого напису.

Відповідач приватний нотаріус Дніпровського міського нотірального округу Бондар І.М., у судове засідання не з`явилася, у поданій суду заяві просила розгляд справи проводити за її відсутності.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Ознайомившись та дослідивши матеріали справи та надані докази, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Як було встановлено під час розгляду справи, 06.08.2007 між ОСОБА_1 (іпотекодавець) та ЗАТ КБ «Приватбанк» (іпотекодержатель) укладений договір іпотеки квартири, за умовами якого іпотекою забезпечується виконання зобов`язань іпотекодавця за кредитним договором від 06.08.2007 № LVH9G100000230, укладеного між іпотекодержателем та іпотекодавцем по поверненню кредиту, щомісячного надання грошових коштів, сплаті відсотків за користування кредитом при порушенні іпотекодавцем зобов`язань по погашенню кредиту, сплаті винагороди за надання фінансового інструменту, сплаті пені. Згідно з п. 16.7.1. договору іпотеки іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки у випадку, якщо в момент настання термінів виконання якого небудь із зобов`язань, передбачених кредитним договором, вони не будуть виконані.

Відповідно до п. 22 договору іпотеки у випадку порушення кредитного договору позичальником або іпотечного договору іпотекодержатель направляє іпотекодавцю і позичальник писмову вимогу про усунення порушення протягом тридцятиденного строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі почати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього договору. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється зокрема, у випадках, передбачених п.п. 16.7.1., 16.7.2., 16.9. цього договору або на підставі виконачого напису. Термін дії договору - до повного виконання іпотекодавцем зобов`язань за кредитним договором та всіма додатковими угодами до нього.

Відповідно до виконавчого напису № 2196 від 23.07.2019 запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно квартиру, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , що належить на праві власності ОСОБА_1 , та було передано в іпотеку на підставі договору іпотеки № LVH9G100000230 від 06.08.2007, що був укладений з АТ «КБ «Приватбанк». За рахунок коштів від реалізації нерухомого майна задоволити вимоги банку у розмірі заборгованість за кредитом 18 231,63 доларів США, 28 093,97 доларів США, 4 317,40 доларів США комісії, 87 792,55 доларів США пені, що становить 138 435,55 доларів США , за курсом НБУ станом на 29.05.2019 становить 3 655 552,25 грн., витрати, повязані з вчиненням викоавчого напису 3 500 грн. Строк, за який проводиться стягнення 11 років 9 місяців 23 дні з 06.08.2007 по 29.05.2019.

Надалі, 21.12.2021 державним виконавцем Новороздільського відділу державної виконавчої служби у Стрийському районі Львівської області Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів) відкрито виконавче провадження відносно боржника ОСОБА_1 на підставі виконавчого напису, що вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. № 2196 від 23.07.2019 про звернення стягнення на нерухоме майно квартиру, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , що належить на праві власності ОСОБА_1 .

Постановою Львівського апеляційного суду від 09.12.2019 у справі № 455/1382/15-ц рішення Миколаївського районного суду Львівської області від 24.06.2019 у справі за позовом ПАТ «КБ «Приватбанк» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором № LVH9G100000230 від 06.08.2007 скасовано в частині часткового задоволення позовних вимог банку до ОСОБА_1 та в цій частині прийнято нове рішення, яким в позові відмовлено. Відмовляючи в позові суд апеляційної інстанції зазначив, що «рішенням Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28.09.2011 у справі № 2-1308/2011 позов ПАТ КБ «Приватбанк» до ОСОБА_1 задоволено частково та стягнуто з ОСОБА_1 на користь банку заборгованість за кредитним договором № LVH9G100000230 від 06.08.2007 станом на 21.05.2009 у розмірі 139 036 грн. гривневий еквівалент 17 621,84 доларів США заборгованість за тілом кредиту, 563,06 доларів США заборованість за процентами, 70,68 доларів США- заборгованість за комісією, 10,99 доларів США заборгованості за пенею. Відтак, Банк ще у 2009-2011 роках використав своє право вимагати дострокового повернення усієї суми кредиту, що залишилася несплаченою, а також сплати процентів та пені за порушення умов договору. Звернення з позовом про дострокове стягнення кредиту змінює порядок, умови і строк дії кредитного договору і на час звернення з таким позовом вважається, що настав строк виконання договору в повному обсязі….».

Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат" нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

Відповідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюється з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

У Постанові Верховного Суду Україні від 02.07.2019, справа №916/3006/17 встановлено, що строк давності для вчинення виконавчого напису нотаріуса повинен бути прямо передбачений саме законом, і не може бути змінений домовленістю сторін.

Як зазначено в постанові суду апеляційної інстанції від 09.12.2019 у справі № 455/1382/15-ц (яка набрала законної сили), ПАТ КБ «Приватбанк» ще у 2009-2011 роках використав своє право вимагати у ОСОБА_1 дострокового повернення усієї суми кредиту, що залишилася несплаченою, а також сплати процентів та пені за порушення умов кредитного договору № LVH9G100000230 від 06.08.2007.

Із заявою до приватного нотаріуса Дніпровського міськрайонного нотаріального округу Бондар І.М., представник АТ КБ «Приватбанк» звернувся у 2019 році, пропустивши передбачений законом трьохрічний строк для звернення до нотаріусу із заявою про вчинення виконавчого напису. Нотаріус вчинив виконавчий напис 23.07.2019, тобто поза межами строку встановленого ст. 88 Закону України «Про нотаріат», підпункту 3.4 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, за відсутності підстав для вчинення такого.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Виконавчий напис вчиняється нотаріусом за наявності двох умов: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем і якщо з моменту виникнення права на позасудове вирішення спору не минув строк, передбачений законом. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (частина 2 статті 87 Закону України «Про нотаріат»).

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому Наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 за №296/5(далі - Порядок) визначено порядок вчинення виконавчих написів.

Так пунктом 1 глави 16 розділу ІІ, підпунктами 2.1, 2.2, 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду. Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Пунктом 3 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено умови вчинення виконавчого напису. Так вказаним пунктом передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку. У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманою шляхом безпосереднього доступу до цього реєстру, наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів.

Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення. Вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Судом витребовувались документи, на підставі яких нотаріус вчиняв виконавчий напис, однак нотаріусом та відповідачем не було їх надано, а тому суд керується тими документами, які були надані позивачем, так як сторонами не було надано жодних документів та доказів на спростування доводів позивача.

Враховуючи вищенаведене за встановлених обставин, суд дійшов висновку про обгрунтованість доводів позивача, відтак, оспорюваний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

У позові ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М слід відмовити оскільки такий є неналежним відповідачем.

Відповідно до ч. 7 ст. 158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

На підставі ст. 141 ЦПК України слід стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір в розмірі 1488,60 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 12, 81, 89, 258, 263-265 ЦПК України суд,-

ухвалив :

Позов ОСОБА_1 до АТ « Приват Банк» , приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М., третя особа , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Новороздільський відділ ДВС у Стрийському районі Західного міжрегіонального управління юстиції( м.Львів) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким що не підлягає виконанню- задоволити.

Визнати таким , що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 23.07.2019 вчинений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною зареєстрований в реєстрі за № 2196 про звернення стягнення на нерухоме майно-квартиру , що знаходиться за адресою : АДРЕСА_1 .

Стягнути з АТ « Приват Банк» на користь ОСОБА_1 сплачений судовий збір в сумі 1488,60 грн.

Заходи забезпечення позову вжиті ухвалою Миколаївського районного суду у справі № 447/85/22 від 10.02.2022 продовжують діяти протягом дев`яносто днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили .

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Львівського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Відповідно до частини 6 статті 259 та частини 1 статті 268 Цивільного процесуального кодексу України складання повного рішення суду відкладено на п`ять днів.

У зв`язку з оголошенням у судовому засіданні лише вступної та резолютивної частини судового рішення строк подання апеляційної скарги обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повне найменування імен сторін:

Позивач : ОСОБА_1 ІПН НОМЕР_1 , місце проживання :

АДРЕСА_3 : АТ КБ « Приват Банк» , місцезнаходження: м. Дніпро вул. Набережна Перемоги,50

Відповідач2 приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Ірина Михайлівна місцезнаходження м. Дніпро вул. Центральна 6/9, м. Дніпро

Третя особа Новороздільський відділ ДВС у Стрийському районі Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів) місцезнаходження : пр. Шевченка,9 м. Новий Розділ

Повний текст рішення виготовлено 24.05.2022

Суддя Друзюк М. М.