Ічнянський районний суд Чернігівської області
Провадження № 2/733/48/22
Єдиний унікальний №733/1451/21
Рішення

Іменем України

11 січня 2022 року м.Ічня

Ічнянський районний суд Чернігівської області

в складі: головуючого судді - Вовченка А.В.,

при секретарі - Мошенець Л.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Ічня в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , інтереси якого представляє адвокат Сакун І.А. до Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Вердикт-Капітал», треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу Сумської області Савенко Юрій Олександрович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

встановив:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування поданого позову посилається на те, що 07.04.2021 року Приватним виконавцем виконавчого округу Сумської області Савенком Ю.О. відкрито виконавче провадження №65039495 на підставі виконавчого напису № 25806, що вчинений 19.02.2021 року Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславочем про стягнення з нього заборгованості в сумі 12710,00 грн. на користь ТОВ ФК «Вердикт-Капітал».Постанову про відкриття провадження він не отримував.Вище зазначену інформацію він отримав від представника банку АТ «Укрексімбанк», так як картка, на яку він отримував заробітну плату заблокована.

Під час вчинення нотаріальних дій по видачі вказаного виконавчого напису позивач не був присутнім і про його існування дізнався після того, як його пред`явив до виконання стягувач. Позивачу взагалі не відомо та не зрозуміло про який борг йде мова, з ТОВ ФК «Вердикт-Капітал» ніякого кредитного договору він не укладав, ніяких коштів не отримував, таким чином, має місце спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Вважає, що зазначений виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і, як наслідок, неправомірне провадження щодо виконання вказаного виконавчого напису про звернення стягнення грошових коштів. В зв`язку з чим, просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 25806, що вчинений 19.02.2021 року Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з нього заборгованості в розмірі 12710,00 та стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати в розмірі 4408 грн.

Ухвалою суду від 15 грудня 2021 року відкрито провадження у справі та витребувано від Приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу належним чином завірену копію виконавчого напису №25806 від 19.02.2021 року та завірені копії документів на підставі яких було вчинено оспорюваний виконавчий напис та від приватного виконавця виконавчого округу Сумської області належним чином завірені копії всіх документів , що стали підставою для їх відкриття.

Інших клопотань, заяв від учасників справи не надходило.

Позивач ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився. В позовній заяві просить розглянути справу в його відсутності, позовні вимоги підтримує в повному обсязі.

Представник позивача адвокат Сакун І.А. через канцелярію суду надала заяву про розгляд справи у її відсутності, позовні вимоги підтримує.

Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю ФК «Вердикт-Капітал " в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, відзиву на позовну заяву не надав, тому суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності представника відповідача.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Сумської області Савенко Ю.О., будучи належним чином повідомлений, в судове засідання не з`явився, заяв, клопотань не надіслав. На виконання ухвали суду надіслав копії матеріалів виконавчого провадження.

Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Таким чином, враховуючи, що в судове засідання ніхто не з`явився, суд вважає за можливе ухвалити у справі рішення суду в судовому засіданні за відсутності сторін та без фіксування процесу технічними засобами відповідно до положень ч. 2 ст. 247 ЦПК.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що позовна заява підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 19.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 25806 про стягнення з ОСОБА_1 , який є боржником за Кредитним договором №1973859 від 14.02.2020 року, укладеним з ТОВ «Авентус Україна», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення права вимоги №ККАУ-30102020 від 30.10.2020 року є ТОВ ФК «Кредит Капітал», (Новий кредитор) , місцезнаходження : Львівська область , м. Львів вул. Смаль-Стоцького ,1 корп.28. Строк платежу за кредитним договором № №1973859 від 14.02.2020 року настав, боржником допущено прострочення платежів. Сума заборгованості складає 12710,00 грн.(а.с.21-33).

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

При цьому ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм суд дійшов до наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на

стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 ЗУ Про нотаріат ). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліку документів за якими стягнення проводиться у безспірному порядку.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості, як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, ст.50,87,88 ЗУ "Про нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі необхідно перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Аналогічний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду № 201/11696/16-ц від 10 квітня 2019 року .

Згідно з п. 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012 року в редакції, чинній на час вчинення виконавчого напису, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до п. 1-1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, нотаріусу, окрім іншого, повинні бути надані оригінали розрахункового документа про

надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання.

При вчиненні Напису приватний нотаріус районного нотаріального округу Горай О.С. посилається на ст. ст. 87-91 Закону України Про нотаріат та пункт 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172, але при цьому у розпорядженні нотаріуса були відсутні необхідні для стягнення заборгованості у безспірному порядку: оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання та підтверджують отриманням ним даної вимоги.

Крім того, доказів на підтвердження вказаних обставин відповідачем суду надано не було, та не було надано кредитний договір № №1973859 від 14.02.2020 року, відповідно до якого було вчинено виконавчий напис нотаріусом.

В зв`язку з чим, судом розглянуто справу на підставі наявних у справі доказів.

Так, у судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 будь-яких претензій чи заяв, а також вимог про наявність заборгованості та погашення боргу від ТОВ ФК«Вердикт-Капітал» чи приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. не отримував, не був проінформований про існування заборгованості та її розмір, чим був позбавлений права оскаржити вимогу у судовому порядку або виставити письмове заперечення ТОВ ФК «Вердикт-Капітал» чи нотаріусу.

Нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

За таких обставин, між сторонами існував та існує не вирішений судом спір щодо наявної заборгованості. Зазначене спростовує безспірність заборгованості боржника (правовий висновок Верховного Суду України, викладений у постановах від 4 березня 2015 року в справі № 6-27цс15, від 11 березня 2015 року в справі № 6-141цс14).

Крім того, зважаючи на визнання незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів , за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" , на момент виникнення спірних відносин , зокрема в момент вчинення приватним нотаріусом виконавчого напису, обов`язковою підставою для здійснення нотаріусом виконавчого напису є нотаріальне посвідчення такого договору.

У зв`язку з наведеним, заборгованість по кредиту має спірний характер, а виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 25806 , вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. від 19.02.2021 року про стягнення заборгованості по кредитному договору №1973859 від 14.02.2020 року з ОСОБА_1 на користь ТОВ ФК «Вердикт-Капітал», необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про наявність правових підстав для визнання оспорюваного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

При зверненні до суду позивачем сплачений судовий збір в сумі 908,00 грн (а.с. 3); окрім того позивачем також сплачено витрати на професійну правничу допомогу адвоката в сумі 3500,00грн., що підтверджено договором про надання правової допомоги від 26 листопада 2021 року, додатковою угодою до договору , ордером , копією свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю, актом здачі-приймання наданих послуг від 13.12.2021 року, квитанцією АТ «Ощадбанк» №9 від 03.2021 (а.с.10-15).

За приписом статей 133, 141 ЦПК України понесені позивачем витрати є судовими і підлягають відшкодуванню за рахунок відповідача.

Керуючись статтями 81, 133, 141, 258, 259, 263-265, 355 ЦПК України, суд,-

вирішив:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю, ФК «Вердикт-Капітал», треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу Сумської області Савенко Юрій Олександрович , про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити в повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 25806, що вчинений 19.02.2021 року Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості в розмірі 12710,00 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ ФК "Вердикт-Капітал" .

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ ФК «Вердикт-Капітал" (ЄДРПОУ - 35234236 ) на користь ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 судові витрати, а саме судовий збір в розмірі 908,00 грн. та 3500 грн. витрат на правничу допомогу, а всього 4408,00 грн.(чотири тисячі чотириста вісім).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Чернігівського апеляційного суду через Ічнянський районний суд Чернігівської області протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом тридцяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Сторони по справі:

Позивач: ОСОБА_2 , зареєстрований в АДРЕСА_1 , місце реєстрації: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю ФК «Кредит-капітал», юридична адреса: вул. Смаль-Стоцького,1 корп. 28, м.Львів ,79018 , .

Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович , м. Житомир вул.Велика Бердичівська,35,10008.

Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу Сумської області Савенко Юрій Олександрович , м.Суми вул.Металургів,30 (1-й поверх) офіс 2 та 2а, 40004.

Повне судове рішення складено 11 січня 2022 року.

Суддя А. В. Вовченко