Справа № 746/40/22
Провадження № 2/692/160/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2022 року смт. Драбів

Драбівський районний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді Левченко Л.О.

за участю секретаря с/з Савенко О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Приходько Юрій Михайлович, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич Оксана Федорівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 04.02.2022р. звернулась до Срібнянського районного суду Чернігівської області з позовом до ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Приходько Ю.М., приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що 21.12.2021р. приватним виконавцем виконавчого округу Чернігівської області Приходьком Ю.М. відкрито виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису, вчиненого 05.05.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. за № 8587, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором № 006-24077-100311 від 10.03.2011р. у сумі 11879,15 грн., загальна заборгованість становить 13078,92, строк за який проводиться стягнення з 06.10.2017р. по 05.04.2021р.

Вважає спірний виконавчий напис вчиненим з грубим порушенням закону та таким, що не підлягає виконанню. Вказує, що кредитного договору № 006-24077-100311 від 10.03.2011р. про який йдеться у виконавчому написі, не існувало і нею такий договір не укладався. Зазначає, що 10.03.2011р. між ОСОБА_2 та ПАТ «Дельта Банк» було укладено не посвідчений нотаріально договір № 006-24077-100311 на відкриття карткового рахунку та обслуговування платіжної картки. Вказаний договір не може бути підставою стягнення заборгованості у безспірному порядку. Вказує, що у виконавчому написі вказана загальна сума заборгованості у розмірі 13078,92грн. і незрозумілі підстави нарахування такої заборгованості та її склад. Вважає, що при вчиненні спірного виконавчого напису нотаріусом не дотримано вимог ст. 87,88, ЗУ «Про нотаріат». Вказує на постанову Київського апеляційного суду від 22.02.2017р. по справі №826/20084/14 щодо переліку документів, на підставі яких заборгованість може бути стягнена у безспірному порядку. Тому просить вказаний виконавчий напис визнати таким, що не підлягає виконанню та покласти на відповідача судові витрати.

Ухвалою Срібнянського районного суду Чернігівської області від 09.02.2022р. провадження по справі відкрито за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін, призначено судове засідання та запропоновано відповідачу надати відповідь на відзив в порядку ст. 178 ЦАК України, роз`яснено наслідки неподання відзиву, запропоновано третім особам надати пояснення щодо позову або відзиву.

Вказана справа надійшла до Драбівського районного суду 29.03.2022р., оскільки відповідно до Розпорядження Голови Верховного Суду №2/0/9-22 від 08.03.2022 «Про зміну територіальної підсудності судових справ в умовах воєнного часу» було змінено територіальну підсудність справ, що перебували в провадженні Срібнянського районного суду Чернігівської області.

Ухвалою суду від 30.03.2022р. вказану справу прийнято до провадження, розгляд справи вирішено проводити за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Від відповідача ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» відзив на позовну заяву не надходив.

Треті особи своїм правом не скористались та пояснення щодо позову не надали.

Згідно ч. 8 ст. 178 ЦПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений законом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Дослідивши надані позивачем письмові докази, суд вважає, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених ст. 82 цього Кодексу, тобто тягар доказування лежить на сторонах цивільно-правового спору.

Згідно зі статтями 76-79 ЦПК України, доказуванню підлягають обставини (факти), які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у учасників справи виникає спір. Доказування по цивільній справі, як і судове рішення не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно копії виконавчого напису вбачається, що 25 травня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич Оксаною Федорівною вчинено виконавчий напис № 8587 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості. Як зазначено у виконавчому написі, ОСОБА_1 є боржником за кредитним договором № 006-24077-100311 від 10.03.2011р., укладеним з АТ «Дельта банк», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 40-К від 06.10.2017р. є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», строк платежу за яким настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 06.10.2017р. по 05.04.2021р. Сума заборгованості складає 11879,15 грн. (в т.ч. прострочена заборгованість за сумою кредиту 7224,93 грн., прострочена заборгованість за комісією 0,00 грн., прострочена заборгованість по несплачений відсоткам за користування кредитом 4654,22 грн.). За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 ЗУ «Про нотаріат» стягнуто плату зі стягувача, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 13078,92грн.

Відповідно копії постанови про відкриття провадження від 21.12.2021р. ВП № 67964701, приватного виконавця виконавчого округу Чернігівської області Приходька Юрія Михайловича вбачається, що ним відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 8587, виданого 25.05.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич Оксаною Федорівною про стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості. Сума заборгованості складає 11879,15 грн. (в т.ч. прострочена заборгованість за сумою кредиту 7224,93 грн., прострочена заборгованість за комісією 0,00 грн., прострочена заборгованість по несплачений відсоткам за користування кредитом 4654,22 грн.). Загальна заборгованість складає 13078,92грн. Також приватним виконавцем прийнято рішення стягнути з боржника основну винагороду приватного виконавця у розмірі 1307,89 грн.

З копії договору № 006-24077-100311 від 10.03.2011р. на відкриття карткового рахунку та обслуговування платіжної картки вбачається, що він укладений між ОСОБА_3 (Держатель) та ПАТ «Дельта Банк» (Банк) щодо відкриття карткового рахунку № НОМЕР_1 в національній валюті України - гривні та надання кредиту шляхом відкриття відновлювальної відкличної Кредитної лінії в загальному розмірі 30000,00 гн. та на день укладання цього договору встановлює кредитний ліміт на Рахунку в сумі 5000,00грн. Договір містить розділи Предмет договору, Порядок надання та користування кредиту і овердрафту, Порядок проведення розрахунків, Врегулювання спорів та Заключні положення. Вказаний договір містить підписи відповідальної особи Банку та не підписаний Держателем.

Інші докази в матеріалах справи відсутні.

Відповідно до статті 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

Відповідно до частини 1 статті 4 Цивільного процесуального кодексу України кожна особа має право в порядку, встановленому цим кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до статті 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Відповідно до пункту 16 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ № 3 від 01.03.2013 року «Про деякі питання загальних судів та визначення підсудності цивільних справ» право на оскарження дії або відмови у її вчиненні, а також нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Спори між боржниками і стягувачами, а також спори інших осіб, прав та інтересів яких стосуються нотаріальні дії чи акт, у тому числі виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, про повернення стягнутого за виконавчим написом вирішуються судом у порядку цивільного судочинства за позовами боржників або зазначених осіб до стягувачів, якщо однією зі сторін спору є фізична особа. За правилами цивільного судочинства як спір про право в позовному провадженні розглядаються позови про оскарження дій нотаріуса щодо вчинення напису, коли йдеться виключно про порушення нотаріусом правил вчинення нотаріальної дії і при цьому позивачем не порушується питання про захист права відповідно до положень цивільного законодавства.

Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» вчинення виконавчого напису є нотаріальною дією.

Відповідно до частини 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правове регулювання вчинення нотаріальних написів нотаріусами визначено статтями 87-91 глави 14 Закону України «Про нотаріат», правилами глави 16 розділу 2 Порядку вчинення дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. № 296/5 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», розділом 2 постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» законодавчо визначено дві умови вчинення виконавчого напису, а саме нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Пунктом 3 глави 16 розділу 2 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року визначено умови вчинення виконавчого напису. А саме, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості боржника перед стягувачем за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Згідно розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172 для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника, що також відповідає висновкам Верховного Суду, викладеним у постанові від 15 квітня 2020 року по справі № 158/2157/17.

З матеріалів справи вбачається відкриття приватним виконавцем виконавчого округу Чернігівської області Приходьком Ю.М. виконавчого провадження з виконання виконавчого напису № 8587, виданого 25.05.2021р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. про стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 11879,15 грн., загальна сума, що підлягає стягненню 13078,92 грн., однак наявність заборгованості ОСОБА_1 перед ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» в розмірі 11879,15 грн. жодним іншим чином, окрім зазначеної вище постанови приватного виконавця Приходька Ю.М., виконавчого напису нотаріуса № 8587 від 25.05.2021р. та копії договору № 006-24077-100311 від 10.03.2011р. на відкриття карткового рахунку та обслуговування платіжної картки, не підтверджена.

Відповідачем не подано до суду жодних доказів щодо спростування доводів позивача.

Відповідно висновків Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду, викладених у постанові від 23 січня 2018 року, по справі № 310/9293/15ц, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

У постанові від 13 жовтня 2021 року у справі № 554/6777/17-ц (провадження № 61-17750св20) Верховний Суд зазначив, що чинне законодавство України не зобов`язує нотаріуса викликати позичальника і з`ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог позикодавця. Проте, право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу.

Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між ним та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису, що відповідає висновкам Верховного Суду, викладеним у постанові від 10 листопада 2021 року по справі №758/14854/20.

З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус отримував від відповідача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). Матеріали справи не містять відомостей про отримання позивачем (боржником) вимоги про усунення порушень за кредитним договором. Тому суд приходить до висновку, що у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», зазначений у написі, є безспірним. Наведені обставини також вказують на те, що розмір кредитної заборгованості, зазначений нотаріусом в оспорюваному виконавчому написі, не є безспірним, оскільки позивач звернулась до суду після початку вчинення приватним виконавцем Приходьком Ю.М. дій, спрямованих на стягнення з неї заборгованості по виконавчому напису нотаріуса, заперечивши як правомірність вчинення виконавчого напису, так і сам факт наявності заборгованості перед відповідачем, зазначивши, що кредитний договір, вказаний відповідачем не укладала, це є достатньою правовою підставою для визнання даного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а відповідач не позбавляється можливості вирішити спірні питання у позовному провадженні.

Враховуючи викладене, оскільки оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне, задовольняючи позов, визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч. 2 ст. 141 ЦПК України, у разі задоволення позову судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на відповідача, а тому з ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» на користь позивача належить стягнути сплачений позивачем судовий збір за подачу позовної заяви в сумі 992,40 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 4, 5, 12, 76-84, 133, 141, 263, 265 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 - задовольнити повністю.

Визнати виконавчий напис № 8587, вчинений 25 травня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич Оксаною Федорівною про стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором № 006-24077-100311 від 10.03.2011р., таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ««Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» на користь ОСОБА_1 понесені витрати зі сплати судового збору за подання позовної заяви в розмірі 992,40 грн.

Рішення може бути оскаржено до Черкаського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення у порядку встановленому чинним законодавством.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Сторони по справі:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 проживає за адресою: АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_2 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю ««Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», , місцезнаходження: вул. Смаль-Стоцького, б. 1, корпус 28, м. Львів, Львівська область.

Суддя Л.О. Левченко