Справа № 530/561/22
Номер провадження 4-с/530/7/22

УХВАЛА

іменем України

12.09.2022 року Зіньківський районний суд Полтавської області у складі: головуючого судді Должко С.Р., секретаря Тараненко Т.І., представника боржника адвоката Кулик В.О., представника заінтересованої особи адвоката Остепенко І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні м. Зіньків скаргу ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ; суб"єкт оскарження: старший державний виконавець Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми), Битенко Наталія Володимирівна, місце знаходження: м.Зіньків, вул.Воздвиженська, 64, Полтавського району, Полтавської області; стягувач: ОСОБА_2 , місце проживання: АДРЕСА_2 на дії старшого державного виконавця, -

ВСТАНОВИВ:

В Зіньківському районному суді Полтавської області знаходиться цивільна справа за скаргою ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ; суб"єкт оскарження: старший державний виконавець Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми), Битенко Наталія Володимирівна, місце знаходження: м.Зіньків, вул.Воздвиженська, 64, Полтавського району, Полтавської області; стягувач: ОСОБА_2 , місце проживання: АДРЕСА_2 на дії старшого державного виконавця.

Зачитавши заяву скаржника, заслухавши представника скаржника, старшого державного виконавця Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми), заінтересовану особу і представника стягувача та дослідивши наявні матеріали справи, суд приходить до висновку.

Відповідно до ст. 450 ЦПК України, скарга розглядається у десятиденний строк у судовому засіданні за участю стягувача, боржника і державного виконавця або іншої посадової особи органу державної виконавчої служби чи приватного виконавця, рішення, дія чи бездіяльність яких оскаржуються. Неявка стягувача, боржника, державного виконавця або іншої посадової особи органу державної виконавчої служби, приватного виконавця, які належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду скарги, не перешкоджають її розгляду.

Судом встановлено, що на виконанні в Зіньківському відділі державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми) знаходиться виконавче провадження №68781775 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання повнолітньої доньки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у розмірі 1/6 частини усіх видів заробітку (доходу), але не менше 50% прожиткового мінімуму на дитину відповідного віку, щомісячно, починаючи від дня пред`явлення позову до суду 06.04.2020 року і до досягнення нею 23-х років за умови продовження навчання.

Старшим державним виконавцем Битенко Н.В. 16.05.2022 здійснений розрахунок заборгованості, який виник у ОСОБА_1 за період слухання справи в суді. Боржнику надана довідка-розрахунок від 16.05.2022 №5005, копія якої міститься в Автоматизованій системі виконавчого провадження. Також старшим державним виконавцем Битенко Н.В. вжиті заходи щодо примусового виконання судового рішення.

Після отримання постанови про відкриття виконавчого провадження та уточнення розміру заборгованості, який виник у ОСОБА_1 , останній невідкладно вжив заходів щодо погашення заборгованості та штрафних санкцій у вигляді штрафу, виконавчого збору та витрат на проведення виконавчих дій. Заборгованість у загальному розмірі 52 352,90 грн. була сплачена 19.05.2022 (копія квитанції про сплату додано).

У зв`язку з погашенням заборгованості старшим державним виконавцем Битенко Н.В. винесена постанова від 19.05.2022 про скасування заходів примусового виконання (додано), копія якої міститься в Автоматизованій системі виконавчого провадження.

16.06.2022 представником ОСОБА_1 адвокатом Куликом В.О. з метою сприяння старшому державному виконавцю Битенко Н.В. у здійсненні дій з примусового виконання судового рішення за допомогою месенджера Viber направлена копія довідки ГУ ДПС у Полтавській області від 08.06.2022 №1256/АП/16-31 де вказано, що боржник перебуває на обліку як фізична особа-підприємець, є платником єдиного податку 2 групи, та вказано розмір його доходу у 2020-2021 рр.

Після отримання довідки від 08.06.2022 №1256/АП/16-31 28.06.2022 старшим державним виконавцем Битенко Н.В. здійснений перерахунок вже погашеної заборгованості, у зв`язку з цим представнику боржника адвокату Кулику В.О. надана довідка-розрахунок по ВП №68781775 від 28.06.2022 №б/н, де вказано, що ОСОБА_1 має заборгованість у розмірі 27 310,50 грн.. При цьому розрахунок заборгованості здійснювався виходячи із середньої заробітної плати для даної місцевості в розмірі вже 16 500 грн., яка за переконанням державного виконавця не змінювалася протягом більше ніж 2-х років.

В судовому засіданні старший державний виконавець Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми), повідомила що стягувач ОСОБА_2 написала заяву де вказала, що боржник має постійний щорічний «чистий» дохід від підприємницької діяльності в розмірі 800 000 грн., що і стало підставою для перерахунку заборгованості по ВП №68781775 після здійснення 16.05.2022 первинного розрахунку, яка відразу ж була погашена та скасування заходів примусового виконання.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.1 ст.1 ЗУ «Про виконавче провадження» - виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Відповідно до ст.2 ЗУ «Про виконавче провадження» - Виконавче провадження здійснюється з дотриманням таких засад як верховенства права; обов`язковості виконання рішень; законності; диспозитивності; справедливості, неупередженості та об`єктивності; гласності та відкритості виконавчого провадження; розумності строків виконавчого провадження; співмірності заходів примусового виконання рішень та обсягу вимог за рішеннями; забезпечення права на оскарження рішень, дій чи бездіяльності державних виконавців, приватних виконавців.

Відповідно до ст.18 Закону України «Про виконавче провадження», виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Виконавець зобов`язаний здійснювати заходи примусового виконання рішень у спосіб та в порядку, які встановлені виконавчим документом і цим Законом.

Відповідно до ст.27 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець виносить одночасно з постановою про відкриття виконавчого провадження постанову про стягнення виконавчого збору (крім виконавчих документів про стягнення аліментів).

За виконавчими документами про стягнення аліментів за наявності заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за дванадцять місяців, державний виконавець нараховує виконавчий збір із заборгованості зі сплати аліментів. У подальшому державний виконавець зобов`язаний нараховувати виконавчий збір щомісяця у розмірі, визначеному частиною другою цієї статті, залежно від розміру простроченого щомісячного аліментного платежу. Постанова про стягнення виконавчого збору за виконавчими документами про стягнення аліментів виноситься державним виконавцем після погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі або у разі повернення виконавчого документа стягувачу чи закінчення виконавчого провадження на підставі розрахунку про його нарахування.

Частинами 1, 3 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» визначено, що порядок стягнення аліментів визначається законом. Визначення суми заборгованості зі сплати аліментів, присуджених як частки від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому Сімейним кодексом України.

У відповідності до ч. 8 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» спори щодо розміру заборгованості зі сплати аліментів вирішуються судом за заявою заінтересованої особи у порядку, встановленому законом.

У відповідності до ст.74 Закону України «Про виконавче провадження», рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом. Рішення та дії виконавця, посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені протягом 10 робочих днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав, свобод чи законних інтересів. Рішення виконавця про відкладення проведення виконавчих дій може бути оскаржене протягом трьох робочих днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно ст. 447 ЦПК України, сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.

Як передбачено статтею 448 ЦПК України, скарга подається до суду, який розглянув справу як суд першої інстанції. Про подання скарги суд повідомляє відповідний орган державної виконавчої служби, приватного виконавця не пізніше наступного дня після її надходження до суду.

За змістом пункту а), частини 1, ст. 449 ЦПК України, скаргу може бути подано до суду у десятиденний строк з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її права або свободи.

Згідно з ч. 1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених Кодексом випадках.

Відповідно до ст. 13 ч. 3 ЦПК України, учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Згідно ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим кодексом.

Згідно ч. 4 цієї ж статті доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Згідно ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про виконавче провадження» від 02.06.2016 р. № 1404-VII виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) - сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Відповідно до п. 18 Постанови №6 від 7 лютого 2014 року Пленуму Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність державного виконавця чи іншої посадової особи державної виконавчої служби під час виконання судових рішень у цивільних справах», виходячи зі змісту ст. 387 ЦПК, у разі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов`язує державного виконавця або іншу посадову особу державної виконавчої служби задовольнити вимогу заявника та усунути допущені порушення або іншим шляхом поновлює його порушені права чи свободи. Так суд може зобов`язати державного виконавця або іншу посадову особу державної виконавчої служби здійснити певні виконавчі дії, якщо він ухиляється від їх виконання без достатніх підстав.

Згідно довідки ГУ ДПС у Полтавській області від 08.06.2022 №1256/АП/16-31 вбачається, що ОСОБА_1 (РНОКПП - НОМЕР_1 ) перебуває на обліку в органах податкової служби як фізична особа-підприємець та є платником єдиного податку 2 групи.

Частиною 2 ст. 195 Сімейного кодексу України встановлено, що заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.

Розмір заборгованості за аліментами обчислюється державним виконавцем, приватним виконавцем, а в разі виникнення спору - судом (ч. 3 ст. 195 Сімейного кодексу України).

Старший державний виконавець Битенко Н.В. здійснювала розрахунок заборгованості виходячи із заяви стягувача ОСОБА_2 та взяла до уваги самостійно визначений і змінений на власний розсуд розмір середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.

В довідці-розрахунку від 16.05.2022 №5005 виконавцем вказаний зовсім інший розмір середньої заробітної плати в період за який виникла заборгованість та яка була погашена боржником.

Відповідно до відомостей, які розміщені на головній сторінці Головного Управління статистики у Полтавській області по Полтавському районі за 2021 рік нараховано в середньому працівникові в 1 кварталі 11669 грн., 2 кварталі 12871 грн, 3 кварталі 13344 грн., 4 кварталі 14541 грн.. Середньомісячна заробітна плата в січні 2022 року становить 13412 гривень.

Проте, старший державний виконавець Битенко Н.В., здійснюючи розрахунок заборгованості, виходила не із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості, а із заяв стягувача, при цьому не враховуючи реальну середню зарплату, яка є сталим числом у певному періоді і не може змінюватися. Тоді як державним виконавцем ці показники у різних довідках-розрахунках змінювалися.

Таким чином, старший державний виконавець Битенко Н.В. не взяла до уваги те, що зазначені розрахунки заборгованості необхідно було проводити відповідно до вимог частини другої статті 195 Сімейного кодексу України.

До аналогічного правового висновку дійшов Верховний Суд в ухвалі від 01 квітня 2019 року у справі №708/326/18 та постанові від 05 серпня 2020 року у справі №464/6206/18 вказавши на те, що боржник ФОП, який перебуває на спрощеній системі оподаткування, має сплачувати аліменти саме виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості згідно ч. 2 ст. 195 СК України, а не із його доходу згідно поданої податкової декларації.

Разом з цим Верховний Суд у своїй постанові від 05 серпня 2021 у справі №757/35562/18-ц (провадження № 61-19631св20) зазначив, що розрахунок заборгованості за аліментами платника аліментів, який є ФОП і перебуває на спрощеній системі оподаткування, необхідно проводити відповідно до вимог частини другої статті 195 Сімейного кодексу України, тобто виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості. За таких обставин суди дійшли правильного висновку про те, що визначена державним виконавцем заборгованість зі сплати аліментів, виходячи з повного доходу боржника як ФОП, здійснена з порушенням вимог законодавства (частини другої статті 195 СК України).

Зазначене обумовлене тим, що здійснюючи підприємницьку діяльність на свій ризик та перебуваючи на спрощеній системі оподаткування (сплачуючи єдиний податок), платник аліментів не звітує до органів державної податкової служби про «чистий» дохід, з якого виконавець може вирахувати конкретну суму аліментів, призначену судом у частці від доходу (постанова Верховного Суду від 05 серпня 2021 у справі №757/35562/18-ц (провадження № 61 -19631 св20).

Наведена позиція повністю відповідає положенням пп. 1 п. 292.1 ст. 292 Податкового кодексу України, відповідно до якого доходом платника єдиного податку для фізичної особи - підприємця є дохід, отриманий протягом податкового (звітного) періоду в грошовій формі (готівковій та/або безготівковій); матеріальній або нематеріальній формі, визначеній пунктом 292.3 цієї статті.

Згідно п. 292.3 Податкового кодексу України до суми доходу платника єдиного податку включається вартість безоплатно отриманих протягом звітного періоду товарів (робіт, послуг). Безоплатно отриманими вважаються товари (роботи, послуги), надані платнику єдиного податку згідно з письмовими договорами дарування та іншими письмовими договорами, укладеними згідно із законодавством, за якими не передбачено грошової або іншої компенсації вартості таких товарів (робіт, послуг) чи їх повернення, а також товари, передані платнику єдиного податку на відповідальне зберігання і використані таким платником єдиного податку.

Тобто фізична особа-підприємець, яка перебуває на спрощеній системі оподаткування під час подання звітності до податкових органів не вказує та не обраховує «чистий» дохід від здійснення господарської діяльності. У зв`язку з цим законодавцем і передбачено, що заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості (ч. 2 ст. 195 Сімейного кодексу України).

Відповідно до ч. 1 ст. 74 Закону України «Про виконавче провадження» рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом.

Відповідно до ст.447 ЦПК України, сторони виконавчого провадження мають право звертатися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю держаного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.

Відповідно до ч.1 ст.448 ЦПК України, - скарга подається до суду, який розглянув суд першої інстанції.

Згідно ст. 449 Цивільного процесуального кодексу України, скаргу може бути подано до суду у десятиденний строк з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її права або свободи.

Відповідно до ч. 2 ст. 451 Цивільного процесуального кодексу України у разі встановлення обґрунтованості скарги, суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов`язує державного виконавця або іншу посадову особу державної виконавчої служби, державного виконавця усунути порушення (поновити порушене право).

А згідно ст. 453 Цивільного процесуального кодексу України про виконання ухвали, постановленої за результатами розгляду скарги, відповідний орган державної виконавчої служби, приватний виконавець повідомляють суд і заявника не пізніше ніж у десятиденний строк з дня її одержання.

Керуючись ст.ст. 259, 260, 261, 450, 451, 452 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Скаргу ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ; суб"єкт оскарження: старший державний виконавець Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного Міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Суми), Битенко Наталія Володимирівна, місце знаходження: м.Зіньків, вул.Воздвиженська, 64, Полтавського району, Полтавської області; стягувач: ОСОБА_2 , місце проживання: АДРЕСА_2 на дії старшого державного виконавця - задоволити.

Визнати неправомірним розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 28 червня 2022 року у виконавчому провадженні ВП №68781775 виконаний старшим державним виконавцем Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Суми) Битенко Наталією Володимирівною та скасувати.

Зобов`язати старшого державного виконавця Зіньківського відділу державної виконавчої служби у Полтавському районі Полтавської області Північно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Суми) Битенко Наталію Володимирівну здійснити перерахунок вказаної заборгованості зі сплати аліментів.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

У відповідності до п.п. 15.5) п.п.15 п.1 Розділу ХIII перехідних положень ЦПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди.

Суддя Зіньківського районного суду

Полтавської області С.Р.Должко