К И Ї В С Ь К И Й А П Е Л Я Ц І Й Н И Й С У Д
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 вересня 2022 року місто Київ

справа № 755/20499/21

апеляційне провадження № 22-ц/824/8207/2022

Київський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Головачова Я.В.,

суддів: Вербової І.М., Нежури В.А.,

за участю помічника судді в якості секретаря судового засідання: Сиченка К.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу комунального підприємства "Київпастранс" на рішення Дніпровського районного суду міста Києва у складі судді Гаврилової О.В. від 19 травня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до комунального підприємства "Київпастранс", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: філія комунального підприємства "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо, про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи та оплату за час вимушеного прогулу,

в с т а н о в и в :

Короткий зміст позовних вимог

У грудні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до КП "Київпастранс", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: філія КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо, про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи та оплату за час вимушеного прогулу.

Позов обґрунтований тим, що з 13 вересня 2010 року ОСОБА_1 працює на посаді слюсаря на дільниці по ремонту і технічному обслуговуванні ТІО рухомого складу в філії КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо.

З листопада 2021 року позивач поставлений перед фактом порушення його конституційного права на роботу з боку відповідача та обмеження прав щодо повноцінної роботи, яке полягало в тому, що від нього вимагали медичну інформацію щодо вакцинації від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Наказом відповідача № 135К від 22 листопада 2021 року позивача було відсторонено від роботи без збереження заробітної плати з підстав відсутності щеплення від респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період до надання ним документів про щеплення або інших документів про неможливість його

проведення/сертифікату про одужання, чи до закінчення терміну перебування міста Києва на "червоному"рівні епідемічної небезпеки поширення COVID-19.

В будь-яких документах, що підписані між позивачем та відповідачем, зобов`язання з боку позивача приймати щеплення від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 відсутні, так само, як і не передбачено повноваження відповідача на відсторонення ОСОБА_1 від роботи з підстав відсутності зазначеного щеплення.

Вказує, що в Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженому наказом Міністерства охорони здоров`я України від 4 жовтня 2021 року № 2153, відсутні працівники транспортної інфраструктури, до якої відноситься КП "Київпастранс" і його філії.

Крім того, згідно з роз`ясненням Держпраці від 4 листопада 2021 року, відповідач мав скласти письмовий акт, який би засвідчував, що позивач відмовився пред`явити на роботі вищезазначені документи, а також ознайомити працівника з цим актом. Проте такий акт не складався.

З підстав порушення вимог статті 43 Конституції України, статей 2, 21, 147 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України) ОСОБА_1. просив визнати незаконним та скасувати наказ № 135К від 22 листопада 2021 року та допустити його до роботи; зобов`язати відповідача виплатити позивачу середній заробіток за час незаконного відсторонення від роботи, починаючи з 22 листопада 2021 року і до дня поновлення на роботі.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Дніпровського районного суду міста Києва від 19 травня 2022 року позов ОСОБА_1 задоволено частково. Визнано незаконним та скасовано наказ філії КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо № 135К від 22 листопада 2021 року "Про відсторонення від роботи слюсаря дільниці по ремонту та ТО ТІО р/с ОСОБА_1.". В іншій частині позову відмовлено. Стягнуто з КП "Київпастранс" на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 908 грн.

Рішення суду мотивовано тим, що станом на дату винесення оспорюваного наказу від 22 листопада 2021 року №135К "Про відсторонення від роботи слюсаря дільниці по ремонту та ТО ТІО р/с ОСОБА_1.", до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, не відносились працівники комунальних підприємств, яким є позивач у справі, що свідчить про незаконність наказу відповідача та є підставою для визнання його незаконним та таким, що підлягає скасуванню. Разом з тим, питання допуску до роботи не належить до компетенції суду і є дискреційним повноваженням відповідача, а тому така вимога задоволенню не підлягає. Вимога про стягнення середнього заробітку за час незаконного відсторонення є неефективним способом захисту та не передбачений законом, що є підставою для відмови у задоволенні цієї вимоги.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та її узагальнені доводи

У поданій апеляційній скарзі КП "Київпастранс", посилаючись на неправильне застосування норм матеріального і порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині задоволених позовних вимог та ухвалити нове судове рішення про відмову у задоволенні позову в цій частині.

Скаржник зазначає, що відповідно до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженого

наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 року № 2153, обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають, зокрема, працівники місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів. Суд не врахував, що КП "Київпастранс" віднесене до сфери управління виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та підпорядковане Департаменту транспортної інфраструктури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), а тому вказаний пункт розповсюджується і на позивача. Крім того, 30 листопада 2021 року відповідний перелік працівників, які підлягають обов`язковому профілактичному щепленню було доповнено працівниками комунальних підприємств, установ та організацій.

Також судом не враховано, що рішенням ЄСПЛ від 8 квітня 2021 року у справі "Вавржичка та інші проти Чехії" суд констатував, що втручання у приватне життя у вигляді обов`язку зробити щеплення ґрунтується на законі, а тому у цьому немає порушень.

Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Відзиви на апеляційну скаргу до суду не надходили.

Позиція учасників справи, які з`явилися в судове засідання

ОСОБА_1 в суді апеляційної інстанції проти задоволення апеляційної скарги заперечував та просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явилися, про дату, час і місце розгляду справи повідомлялися належним чином. З урахуванням положень частини 2 статі 372 ЦПК України їх неявка не перешкоджає розгляду справи.

Фактичні обставини справи, встановлені судом

Судом установлено, що наказом № 202к-1 від 9 вересня 2010 року ОСОБА_1 прийнятий на посаду слюсаря п`ятого розряду філії КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо, з 13 вересня 2010 року.

8 листопада 2021 року виконуючим обов`язки директора філії КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо видано наказ № 149 "Про обов`язкове профілактичне щеплення проти СОVID-19", на підставі наказу МОЗ "Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням" від 4 жовтня 2021 року № 2153 та пункту 41-6 Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року № 1236, за змістом якого працівників Дарницького ТРЕД до 15 листопада 2021 року зобов`язано надати документ, який підтверджує наявність профілактичного щеплення проти СОVID-19, або довідку про абсолютні протипоказання, або СОVID-сертифікат про одужання (а.с.5).

Вказаний наказ доведений до відома позивача (а.с.52-53).

ОСОБА_1 не заперечує факт неподання ним роботодавцю визначених наказом № 149 від 8 листопада 2021 року документів (одного з них).

22 листопада 2021 року виконуючим обов`язки директора філії КП "Київпастранс" Дарницьке трамвайне ремонтно-експлуатаційне депо видано наказ № 135К "Про відсторонення від роботи слюсаря дільниці по ремонту та ТО ТІО р/с ОСОБА_1.", яким на підставі наказу МОЗ "Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням" від 4 жовтня 2021 року № 2153 та пункту 41-6 Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня

2020 року № 1236, наказу директора Дарницького ТРЕД від 8 листопада 2021 року № 149, керуючись статтею 46 КЗпП України, частиною 2 статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", та з урахуванням того, що слюсар дільниці по ремонту і технічному обслуговуванню ТІО рухомого складу ОСОБА_1 у встановлений строк не надав до відділу правової роботи та кадрового забезпечення жодного з перерахованих у пункті 1 наказу від 8 листопада 2021 року № 149 документів, відсторонено від роботи без збереження заробітної плати слюсаря дільниці по ремонту і технічному обслуговуванню ТІО рухомого складу ОСОБА_1 з 22 листопада 2021 року на період до виконання ним вимог пункту 1 наказу від 8 листопада 2021 року № 149 або до закінчення терміну перебування міста Києва на "червоному" рівні епідемічної небезпеки поширення СОVID-19 (а.с.4).

Позиція суду апеляційної інстанції

Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість ухваленого рішення в цій частині, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Мотиви, з яких виходить апеляційний суд, та застосовані норми права

Статтею 43 Конституції України гарантовано право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Однією із гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 КЗпП України правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи.

Частиною 1 статті 21 КЗпП України встановлено, що трудовий договір - це угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.

Відповідно до частини 1 статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Статтею 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Постановою Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2"(в редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин) з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 19 грудня 2020 року до 31 грудня 2021 року установлено на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" від 20 травня 2020 року № 392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2"та від 22 липня 2020 року № 641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".

Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2021 року № 1096 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року № 1236" ця постанова доповнена пунктом 41-6, відповідно до якого керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити: 1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 року № 2153; 2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 КЗпП України, частини 2 статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" та частини 3 статті 5 Закону України "Про державну службу", крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини 1 статті 94 КЗпП України, частини 1 статті 1 Закону України "Про оплату праці" та частини 3 статті 5 Закону України "Про державну службу"; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб,

встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 4 жовтня 2021 року № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (далі - Перелік № 2153).

Відповідно до цього Переліку, в редакції чинній на час винесення оспорюваного наказу, обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники: 1) центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; 2) місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів; 3) закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності; 4) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади; 5) установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів; 6) підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2015 року № 83.

Суд першої інстанції, установивши, що станом на дату винесення оспорюваного наказу від 22 листопада 2021 року № 135К до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, не відносились працівники комунальних підприємств, дійшов правильного висновку про визнання цього наказу незаконним та його скасування.

Посилання у апеляційній скарзі на те, що КП "Київпастранс" віднесене до сфери управління виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та підпорядковане Департаменту транспортної інфраструктури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), тобто є структурним підрозділом Київської міської державної адміністрації, а тому працівники КП "Київпастранс" були включені до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 року № 2153, обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2,на період дії карантину, відхиляються колегією суддів.

Такі твердження скаржника ґрунтуються на помилковому тлумаченні положень Переліку.

Наказом Міністерства охорони здоров`я від 30 листопада 2021 року № 2664 вказаний Перелік доповнено новими пунктами: 7) органів місцевого самоврядування; 8) закладів охорони здоров`я державної та комунальної форми власності; 9) комунальних підприємств, установ та організацій.

Тобто лише з 30 листопада 2021 року до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням включено працівників комунальних підприємств. До цього дня такий обов`язок був відсутній, що свідчить про незаконність дій відповідача щодо відсторонення позивача від роботи з 22 листопада 2022 року.

Посилання у апеляційній скарзі на рішенням ЄСПЛ від 8 квітня 2021 року у справі "Вавржичка та інші проти Чехії" не заслуговують на увагу, оскільки у даному випадку відповідач діяв поза межами закону.

Ураховуючи встановлені судом обставини, рішення суду першої інстанції ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, що відповідно до статті 375 ЦПК України є підставою для відхилення апеляційної скарги і залишення рішення суду першої інстанції без змін.

Керуючись статтями 367, 374, 375, 381-384 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу комунального підприємства "Київпастранс" залишити без задоволення.

Рішення Дніпровського районного суду міста Києва від 19 травня 2022 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена до Верховного Суду шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий

Судді: