№ провадження 2/208/647/22
РІШЕННЯ

Іменем України

14 квітня 2022 р. м. Кам`янське

Заводський районний суд міста Дніпродзержинська Дніпропетровської області, у складі:

Головуючого, судді - Івченко Т.П.,

Секретар судового засідання Задьора В.І.,

Представника позивача адвоката Ворона А.І.,

Представника відповідача адвоката Чупилки Ю.С.,

Розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження у м. Кам`янське Дніпропетровської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «про визнання незаконним та скасування наказу про відстрочення від роботи про стягнення суми середнього заробітку за час відсторонення до дня звільнення з роботи, сплати остаточного розрахунку та внесення періоду вимушеного відсторонення від роботи до страхового стажу для призначення пенсій», суд

встановив:

1.Позиція позивача.

07 грудня 2021 року позивачка ОСОБА_1 звернулася із даним позовом яким заявила наступні позовні вимоги:

- визнати незаконним та скасувати наказ Відповідача від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр про відсторонення її, ОСОБА_1 , акомпаніатора від роботи;

-стягнути з КЗ «Центр ПР та ДТ» КМР на її, ОСОБА_1 користь середньомісячний заробіток (з розрахунку суми виплат за 6 місяців поділити на шість та відняти одну четверту частину, яку було отримано раніше) за весь час відсторонення, починаючи з 08 листопада 2021 року до дня звільнення (01 грудня 2021), який на день пред`явлення позову становить 3 714 (три тисячі сімсот чотирнадцять) гривень 00 копійок;

-стягнути, враховуючи, що відповідач порушив ст. 116 КЗпП України, яка передбачає виплату усіх сум працівника в день звільнення з Відповідача, згідно ст. 117 КЗпП України, її, ОСОБА_1 середній заробіток за весь час затримки до дня фактичного розрахунку;

-період вимушеного відстрочення її, ОСОБА_1 від роботи внести до страхового стажу для призначення пенсій та оплати тимчасової непрацездатності, що дає право на щорічну відпустку в повному обсязі;

-звільнити її, ОСОБА_1 від сплати судового збору відповідно до ст. 5 ЗУ «Про судовий збір».

В обґрунтування своїх позовних вимог, ОСОБА_1 як позивачка, зазначила, що вона починаючи з 13 вересня 2019 року і до 01 грудня 2021 року працювала на посаді акомпаніатора у Комунальному закладі «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради. Починаючи з вересня 2021 року відповідач, в особі адміністрації, почав вимагати від неї дані про проходження нею вакцинування від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, про що позивач отримувала повідомлення від директора ОСОБА_2 .. Крім того, 21 вересня 2021 року на педагогічній нараді також директор ОСОБА_2 особисто повідомила про необхідність отримання сертифікату щодо проходження колективом Центру зазначеного щеплення, що є обов`язковим для можливості працювати закладу. Також 23 вересня 2021 року позивач повторно отримала від ОСОБА_2 вимогу щодо термінового, а саме 23 вересня 2021 року до 16.00 години «…надання довідки про щеплення, або довідку про протипоказання вакцинації, або тест ПЛР. Ці інформація потрібна для визначення подальшого режиму роботи закладу…». Також, директором повідомлено про перехід навчального процесу на дистанційний режим. З таким рішенням позивачка не була згодна, а тому у складі ініціативної групи, в яку увійшли як вона так і інші педагогі, запропонували директору ОСОБА_2 здійснювати очне навчання, що було також підтримано деякими батьками, з чим адміністрація закладу не погодилася. В період з вересня по жовтень 2021 року ініціативна група зверталася із запитами заявами, в тому числі і до Міністерства освіти України, і до Міністерства охорони здоров`я, і до Міністерства юстиції України, Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, до Департаменту з гуманітарних питань міста Кам`янське. Після отриманих відповідей та інформації, частина педагогів змінила своє ставлення до питання щеплення, та принесли сертифікати про щеплення. Такі обставини тривали і по листопад 2021 року, так як 02 листопада 2021 року відбулася чергова оперативна нарада колективу, на якій директор центру наголосила, що згідно до Наказу МОЗ України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням від 04 жовтня 2021 року № 2153 та п. 41-6 Постанови КМУ від 09.12.2020 року № 1236, 08 листопада 2021 року всі працівники закладу, які відмовляються чи ухиляються від проведення обов`язкових профілактичних щеплень від COVID-19 будуть відсторонені від роботи без збереження заробітної плати, цей період відсторонення не увійде до страхового стажу для призначення пенсій та оплати тимчасової непрацездатності, а також цей період не увійде до стажу, що дає право на щорічну відпустку.

05 листопада 2021 року ввечері позивачці зателефонувала директор КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР запитав, чи буде вона надавати персональну медичну інформацію щодо вакцинації від респіраторної хвороби COVID-19, на що позивачка повідомила що такої інформації вона не буде надавати, на що її було повідомлено про необхідність прибуття на роботу 08 листопада 2021 року для підписання наказу про відсторонення його від роботи без збереження заробітної плати, який є її вихідним днем.

Позивач, не змінила своє ставлення, прибув 08 листопада 2021 року до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, де знов повідомила директора що не буде здійснювати щеплення, а саме вакцинування від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, також не буде робити ПРЛ тести і отримувати довідку щодо наявності в неї протипоказань до такого щеплення, бо вважає це грубим порушенням її прав, проведення над нею незаконного медичного експерименту.

Таку позицію обрано позивачем, згідно до ст.ст. 3, 27, 28 Конституції України, ст. 286 Цивільного кодексу України, ст. 39-1 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я».

В той же день, тобто 08 листопада 2021 року, адміністрацією КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, її було ознайомлено із Наказом від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19», копію якого вона також вподальшому отримала.

Саме згідно до зазначеного наказу вона і була відсторонена від роботи акомпаніатора.

Після 08 листопада 2021 року вона приходила на роботу, але її не допускали до роботи.

Зазначене вважає грубим порушенням її прав, а тому підтримує позовні вимоги які просить задовольнити.

2.Позиція відповідача.

Відповідачем позовні вимоги не визнані вцілому, з посиланням на дотримання відповідачем вимог законодавства при винесені наказу від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр «Про відсторонення від роботи працівників закладу, які відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19», згідно до вимог наказу Міністерства охорони здоров`я України «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» від 04.10.2021 р. №2153.

Відповідач не оспорює факт того, що позивачка ОСОБА_1 дійсно на посаді акомпаніатора працює з 13 вересня 2019 року, а тому згідно до статуту КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР.

Згідно до статуту заклад у своїй діяльності керується Конституцією, законами України, нормативно-правовими актами Президента України і Кабінету Міністрів України, рішенням міської ради, розпорядженнями міського голови, рішеннями виконавчого комітету міської ради, розпорядчими актами органів, уповноважених міською радою, іншими нормативно-правовими актами. А позивачка, є учасником навчально-виховного процесу, та зобов`язана сприяти збереженню здоров`я вихованців, виконувати накази і розпорядження керівника закладу, органів державного управління.

Листом Міністерства освіти та науки України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 повідомлено, що відповідно до рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 21 вересня 2021 року з 00.00 годин, та з 23 вересня 2021 року встановлюється «жовтий» рівень епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2, що передбачало заборону відвідування закладів освіти її здобувачами, у разі якщо не менше 80% працівників мають документ, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації; однак навчальний процес не повинен зупинятися; педагогічні працівники мають високий рівень інфікування через щоденні контакти з великою кількістю людей; масова кампанія з вакцинації допоможе значно знизити смертністю респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-Co-V-2.

23 вересня 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано телефонограму № 594 від 23 вересня 2021 року від директору Департаменту з гуманітарних питань КМР.

Наказом Департаменту з гуманітарних питань КМР від 18 жовтня 2021 року № 112 «Про організацію освітнього процесу на період з 19 жовтня 2021 року по 23 жовтня 2021 року наказано організувати освітній процес із застосуванням технологій для учнів 1-11 класів закладів загальної середньої освіти, позашкільної освіти та СШ «Гармонія» з 19 жовтня 2021 року по 23 жовтня 2021 року, окрім закладів, співробітники яких мають 100% вакцинацію проти COVID-19. Також даним наказом зазначено щодо необхідності проведення роз`яснювальної роботи серед учасників освітнього процесу, вжиття заходів для належної організації занять в режимі онлайн.

Зазначений наказ винесений відповідно до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 та протоколу позачергового засідання міської комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 18 жовтня 2021 року № 14.

Аналогічні за змістом наказ про організацію навчального процесу в період з 01 листопада 2021 року по 12 листопада 2021 року прийнятий Департаментом з гуманітарних питань КМР від 28.10.2021 року № 122 «Про організацію освітнього процесу на період ускладнення епідемічної ситуації в Україні та області».

20 жовтня 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано Телефонограму за підписам заступника голови облдержадміністрації Беспальчука Максима, щодо виконання Наказу МОЗ України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням від 04 жовтня 2021 року № 2153.

02 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР отримано Телефонограму № 692 від директора Департаменту з гуманітарних питань КМР Т.Оніщенко, згідно до якої було повідомлено про те, що з 08 листопада 2021 року набувають зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, відповідно до яких визначено перелік працівників, в тому числі викладачів, які відсторонюються від роботи, як такі які відмовляються або ухиляються від проведення щеплення проти COVID-19, не надають ПЛР-тест або не надають довідку про наявність протипоказань до такого щеплення за станом здоров`я, та контроль за відстороненням таких осіб покладається на керівників таких закладів освіти.

Про такі обставини керівництвом КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР було проінформовано працівників закладу, в тому числі і позивача ОСОБА_1 , що підтверджено самим позивачем безпосередньо в позові.

Але позивач категорично відмовилася надати КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР будь-який із перелічених вище документів, та про що ОСОБА_1 акомпаніатор, виклала свою думку у письмовій заяві на ім`я адміністрації закладу.

На підставі зазначеного, наказом по КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР за № 143 к/тр від 08.11.2021 року, на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІ, ст.ст. 46, 94 КЗпП України, проведеної адміністрацією закладу роз`яснювальної роботи серед персоналу щодо змісту нормативно-правових документів, попередивши про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведень, - відсторонено з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівників закладу, які відмовилися від щеплення, або надання документу який звільняв би позивача від проходження такого щеплення.

Оспорюваний позивачем наказ № 143 к/ьр від 08.11.2021 року винесений не з ініціативи адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, а винесений на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІ, та у відповідності до ст.ст. 46, 94 КЗпП України, а тому є законним.

Також, листом Міністерства освіти та науки України від 09 листопада 2021 року № 1/19332-21, розглянувши лист Спільного представницького органу репрезентативних всеукраїнських профспілок на національному рівні надано роз`яснення щодо процесу відсторонення від роботи працівників закладів освіти без збереження заробітної плати, у разі відсутності проведеного щеплення проти COVID-19 протягом цього періоду.

А тому ще раз було підтверджено, що адміністрації учбового закладу зобов`язана здійснювати контроль щодо дотримання викладачами, педагогічними колективами учбових закладів вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (зі змінами), наказу МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153, статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2020 року № 1645-ІІ, та у разі ухилення таких працівників від щеплення, або надання медичного документу щодо звільнення такого працівника від такого щеплення, або ПЛР-тесту, відсторонювати таких працівників від роботи, до усунення таких підстав, і що допуск таких працівників до роботи у разі невиконання зазначених приписів, має як наслідок відповідальність адміністрації навчального закладу за невиконання зазначених вимог.

Крім того, згідно до наказу № 01 грудня 2021 року № 153 к/тр, зі змінами внесеними наказом № 157 к/тр від 03 грудня 2021 року, позивачка ОСОБА_1 , за угодою сторін звільнена з посади акомпаніатора на підставі п. 1 ст. 36 КЗпП України, за її заявою від 30 листопада 2021 року № 89, зі здійсненням всіх належних виплат.

Також вимоги позивача ОСОБА_1 про визнання оспорюваного наказу № 143 к/тр від 08 листопада 2021 року про відсторонення від роботи, вцілому, не є можливим, так як він стосується не тільки позивача, а і інших працівників закладу.

На підставі зазначеного, відповідач вважає позовні вимог такими що не можуть бути задоволені, та є необґрунтованими, у задоволені яких просять відмовити вцілому.

3.Заяви, клопотання, процесуальні питання.

07 грудня 2021 року ОСОБА_1 подала до Заводського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області матеріали позовної заяви до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «про визнання незаконним та скасування наказу про відстрочення від роботи про стягнення суми середнього заробітку за час відсторонення до дня звільнення з роботи, сплати остаточного розрахунку та внесення періоду вимушеного відсторонення від роботи до страхового стажу для призначення пенсій».

08 грудня 2021 року ухвалою судді Заводського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області, цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «про визнання незаконним та скасування наказу про відстрочення від роботи про стягнення суми середнього заробітку за час відсторонення до дня звільнення з роботи, сплати остаточного розрахунку та внесення періоду вимушеного відсторонення від роботи до страхового стажу для призначення пенсій» призначено до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження.

10 січня 2022 року до суду надійшло клопотання під адвоката Чупилки Юлії Сергіївни, як представника відповідача Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, «про участь в судовому засіданні за межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, а саме «EasyCon».

11 січня 2022 року ухвалою суду задоволено клопотання представника відповідача адвоката Чупилки Ю.С. про взяття нею участі у судовому засіданні за межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

18 січня 2022 року до суду звернувся представник відповідача Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, адвокат Чупилка Юлія Сергіївна з клопотанням «про участь в судовому засіданні за межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, а саме «EasyCon».

18 січня 2022 року клопотання представника відповідача Чупилки Ю.С. задоволено.

07 лютого 2022 року від представника позивача ОСОБА_3 подано клопотання про проведення судового розгляду за відсутності позивача та представника позивача.

08 лютого від представника відповідача подано клопотання про відкладення розгляду справи.

До судового засідання призначеного на 16 березня 2022 року, 18 лютого 2022 року до суду звернувся представник відповідача Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, адвокат Чупилка Юлія Сергіївна з клопотанням «про участь в судовому засіданні за межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, а саме «EasyCon».

21 лютого 2022 року клопотання представника відповідача ОСОБА_4 задоволено.

12 квітня 2022 року від представника відповідача адвоката Чупилки Ю.С. подано клопотання про відкладення розгляду справи.

Враховуючи приписи ст. 223 ЦПК України, подання стороною позивача клопотання про розгляд справи за їх відсутності, належного сповіщення сторони відповідача про дату, час та місце судового розгляду, та відсутності підстав для відкладення розгляду справи, суд вважає можливим провести розгляд справи станом на 14 квітня 2022 року, на підставі наявних доказів, з врахуванням позицій викладених та долучених сторонами до справи.

4.Фактичні обставини встановлені судом.

13 вересня 2019 року ОСОБА_1 , прийнята на посаду акомпаніатора до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, згідно до наказу № 170к/тр від 12 вересня 2019 року, що підтверджено копією трудової книжки (а.с. 19-20).

10 вересня 2021 року адміністрацією КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР повідомлено позивача ОСОБА_1 про умови роботи в «жовтій» зоні закладів освіти з посиланням на інформацію розміщеною МОЗ (а.с. 22).

21 вересня 2021 року Державною комісією з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій з 00.00 годин 23 вересня 2021 року встановлено «жовтий» рівень епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та застосування обмежувальних протиепідемічних заходів передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки, окрім закладів освіти в яких не менше як 80 відсотків працівників мають документ, що підтверджує отримання повного курсу вакцинації, чи міжнародний, внутрішній сертифікат або іноземний сертифікат, що підтверджує вакцинацію від COVID-19 однією дозою дводозної вакцини, або однією дозою однодозної вакцини чи двома дозами дводозної вакцини, які включені ВООЗ до переліку дозволених для використання в надзвичайних ситуаціях, негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції про одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою ЖДВЕП, зокрема з використанням мобільного додатку Порталу Дія (а.с. 24-25), про що позивач ОСОБА_1 повідомлена з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР.

23 вересня 2021 року телефонограмою № 594 директору Департаменту з гуманітарних питань міської ради Онищенко Т. (а.с. 26), повідомлено керівників закладів загальної середньої, позашкільної освіти, мистецьких шкіл міста про те, що 21 вересня 2021 року на позачерговому засіданні Дніпропетровської комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій було прийнято рішення щодо встановлення з 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19 на території Дніпропетровської області та запровадження обмежувальних заходів. Що є підставою для неухильного виконання вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненної коронавірусом SARS-Co-2» (із змінами) та листа МОН України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 «Про організацію освітнього процесу в закладах освіти під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки». Та з повідомленням, що відповідальність за забезпечення діяльності та дотримання протиепідемічних обмежувальних заходів покладається безпосередньо на керівника закладу освіти.

23 вересня 2021 року за № 50 аг директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР Мажуліс І. винесено наказ «про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки (а.с. 27-29).

23 вересня 2021 року позивач ОСОБА_1 , з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР повідомлена 23 вересня 2021 року про необхідність надати адміністрації інформацію про проходження нею щеплення проти COVID-19, або довідки про наявність в неї протипоказання до вакцинації, або ПЛР-тесту, що необхідне для визначення подальшого режиму роботи закладу. І повідомлено про те, що 24 вересня 2021 року відвідування закладу вихованцями призупиняється, та навчання продовжується у дистанційному режимі (а.с. 21), що також підтверджено сторонами.

24 вересня 2021 року позивач ОСОБА_1 , в числі інших працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР висловила незгоду із встановленими обмежувальними протиепідемічними заходами передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, яку висловила шляхом складання колективного повідомлення вимоги, скерував його на Міністерство охорони здоров`я України, Головне територіальне управління юстиції у Дніпропетровській області (а.с. 36-42).

30 вересня 2021 року позивачка звернулася із запитом до директора КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР (а.с. 50), про підстави встановлення «помаранчевого» рівня епідемічної небезпеки та надання інформації про підстави введення у закладі заходів із запобігання поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

01 жовтня 2021 року на колективне повідомлення вимоги колективу закладу, від Південно-Східного міжрегіонального управління МЮ (м. Дніпро) МЮУ отримано лист, згідно до якого таке звернення перенаправлено до МОЗ України (а.с. 43).

05 жовтня 2021 року позивач ОСОБА_1 , разом із іншими працівниками КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, звернулася із заявою щодо вакцінуванням від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та відмовою від підтвердження підстав для звільнення її від даного вакцінування (а.с. 45-49).

05 жовтня 2021 року на запит ОСОБА_5 , директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надано відповідь за № 133 (а.с. 51-52), з посиланням на постанову КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236, лист Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки».

25 жовтня 2021 року за вих № 98036//10 щодо розгляду звернення Міністерство юстиції України на колективне звернення працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надало відповідь (а.с. 44), згідно до якої наказ Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», зареєстровано МЮУ 07 жовтня 2021 року за № 1306/36928, за результатами проведених експертиз, з урахуванням положень ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», внесено до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів 07 жовтня 2021 року.

02 листопада 2021 року позивач ОСОБА_1 подала до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР заяву про відмову «від ризикованого медичного втручання», заявив про відмову вакцінування від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (а.с. 53-59).

02 листопада 2021 року телефонограмою за № 692 директором Департаменту з гуманітарних питань міської ради повідомлено керівників закладів освіти, в тому числі і КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про Постанову КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, якою внесені зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, та необхідності вжиття заходів в тому числі і щодо відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19, яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до ст. 46 КЗпПУ, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» , крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19, та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я. Згідно до чого контроль за виконанням вимог постанови покладено на керівників закладів освіти, із зазначенням, що на час такого відсторонення оплата праці працівників не здійснюється, відсторонення працівників здійснюється шляхом видання наказу керівника закладу з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються, строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили. (а.с. 60). Згідно до телефонограми, відображено що ці вимоги набувають чинності з 08 листопада 2021 року (п. 41-6).

08 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР видано наказ за № 143 к/тр (а.с. 62-63), згідно до якого на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», на підставі ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2000 року № 1645-ІІІ, ст.ст. 46, 94 КЗпП України, проведеної роз`яснювальної роботи адміністрацією закладу серед персоналу щодо змісту зазначених нормативно-правових документів, попередження про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведення, яким:

-Відсторонено з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівників закладу, які відмовилися від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підтвердивши свою відмову письмовими заявами, серед яких зазначено і позивача ОСОБА_1 акомпаніатора, із зазначенням щодо терміну такого відсторонення усунення умов такого відсторонення.

Як встановлено в ході судового розгляду та підтверджено копією наказу (а.с. 62-63), позивач ОСОБА_1 належним чином ознайомлена «відповідно до заперечення».

08 листопада 2021 року ОСОБА_1 подані заперечення на наказ виданий КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року (а.с. 61).

В період з 09 листопада 2021 року позивач висловлюючи незгоду до заходів вжитих КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, відображених у наказі від 08 листопада 2021 року, і в подальшому, здійснювала дії які знайшли своє підтвердження у долучених матеріалах (а.с. 64-96).

01 грудня 2021 року згідно до Наказу КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР № 153 к/тр ОСОБА_1 , акомпаніатора, за угодою сторін (п. 1 ст. 36 КЗпПУ), звільнено з посади (а.с. 97).

07 грудня 2021 року позивачем подано даний позов до провадження суду.

5.Норми права застосовані судом.

Ч.1 ст.10 ЦПК України визначено, що суд при розгляді справи керується принципом верховенства права.

В силу вимог ч.1,2 ст.5 ЦК України акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом`якшує або скасовує цивільну відповідальність особи.

Згідно зі статтею 46 КЗпП України допускається відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

У статті 30 Основ законодавства України про охорону здоров`я від 19.11.1992 № 2801-XII закріплена можливість запровадження щодо окремих особливо небезпечних інфекційних захворювань проведення обов`язкових медичних оглядів, профілактичних щеплень, карантинних заходи в порядку, встановленому законами України.

Відповідно до частин 1, 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень. Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

За змістом ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Згідно із затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 25 березня 2015 № 267 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 24 січня 2020 року № 90) Положенням про Міністерство охорони здоров`я України головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я, є Міністерство охорони здоров`я України (далі - МОЗ).

Накази МОЗ, видані в межах повноважень, передбачених законом, є обов`язковими до виконання центральними органами виконавчої влади, їх територіальними органами, місцевими держадміністраціями, органами влади Автономної Республіки Крим, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форми власності та громадянами.

Наказом МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (далі - Перелік № 2153). Цей перелік доповнено наказом МОЗ № 2393 від 01 листопада 2021 року. Відповідно до Переліку № 2153 з доповненнями обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19,спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники:

1. центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів;

2. місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів;

3. закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності;

4. підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади;

5. установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів;

6. підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83.

Відповідно до примітки до Переліку № 2153 обов`язкове профілактичне щеплення проводиться в разі відсутності у працівника абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року № 595, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2011 року за № 1161/19899 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 11 жовтня 2019 року № 2070).

Постановою Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року № 1236 установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, з 19 грудня 2020 року до 31 грудня 2021 року на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року № 211, від 20 травня 2020 року № 392 та від 22 липня 2020 року № 641.

Пунктом 416 указаної постанови, який введений в дію з 08 листопада 2021 року, визначено керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153 (далі - перелік);

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяття до відома, що:

- на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»;

- відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються;

- строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Згідно із Наказом МОЗ від 04.10.2021 №2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» обов`язковій вакцинації проти COVID-19 підлягають працівники закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності. Даний наказ набув чинності 08.11.2021.

6.Висновки та мотиви прийнятого рішення.

Судом встановлено, що 13 вересня 2019 року ОСОБА_1 , прийнята на посаду акомпаніатора до КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, згідно до наказу № 170к/тр від 12 вересня 2019 року, що підтверджено копією трудової книжки (а.с. 19-20).

Адміністрацією КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР повідомлено позивача ОСОБА_1 :

- 10 вересня 2021 року про умови роботи в «жовтій» зоні закладів освіти з посиланням на інформацію розміщеною МОЗ (а.с. 22);

- 21 вересня 2021 року про встановлення Державною комісією з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій з 00.00 годин 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та застосування обмежувальних протиепідемічних заходів передбачених для «жовтого» рівня епідемічної небезпеки;

- 23 вересня 2021 року про зміст телефонограм № 594 директора Департаменту з гуманітарних питань міської ради Онищенко Т. (а.с. 26), щодо встановлення з 23 вересня 2021 року «жовтого» рівня епідемічної небезпеки поширення гострої респіраторної хвороби COVID-19 на території Дніпропетровської області та запровадження обмежувальних заходів. Та неухильного виконання вимог постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненної коронавірусом SARS-Co-2» (із змінами) та листа МОН України від 22 вересня 2021 року № 1/9-487 «Про організацію освітнього процесу в закладах освіти під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки;

- 23 вересня 2021 року за № 50 аг директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР із наказом «про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки (а.с. 27-29);

- 05 жовтня 2021 року директором КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надано відповідь за № 133 (а.с. 51-52), з посиланням на постанову КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236, лист Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки»;

- 02 листопада 2021 року про зміст телефонограми за № 692 Департаменту з гуманітарних питань міської ради повідомлено керівників закладів освіти, в тому числі і КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про Постанову КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, якою внесені зміни до постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236, та необхідності вжиття заходів в тому числі і щодо відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19, яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до ст. 46 КЗпПУ, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» , крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19, та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я. (п. 41-6).

Крім того, позивач ОСОБА_1 , як особа яка зверталася із запитами, в тому числі колективними, була обізнана із відповідями на них, а саме:

-01 жовтня 2021 року на колективне повідомлення вимоги колективу закладу, від Південно-Східного міжрегіонального управління МЮ (м. Дніпро) МЮУ;

-25 жовтня 2021 року за вих № 98036//10 щодо розгляду звернення Міністерство юстиції України на колективне звернення працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР надало відповідь (а.с. 44), згідно до якої наказ Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», зареєстровано МЮУ 07 жовтня 2021 року за № 1306/36928, за результатами проведених експертиз, з урахуванням положень ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», внесено до Єдиного державного реєстру нормативно-правових актів 07 жовтня 2021 року.

Але, як встановлено в ході судового розгляду, 02 листопада 2021 року і 08 листопада 2021 року позивачем ОСОБА_1 , в тому числі як усно так і письмово, висловлено про її не згоду з проведенням щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, та не згоду на отримання медичних підстав для звільнення її від проходження такого щеплення.

Таким чином, судом встановлено, та підтверджено позивачем ОСОБА_1 за змістом позову, та долученими саме позивачем доказами, що вона в період з вересня 2021 року по 08 листопада 2021 року неодноразово була ознайомлена з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, про зміст постановою КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», та Постановою КМУ від 20 жовтня 2021 року № 1096, листом Міністерства освіти і науки України від 22.09.2021 року № 1/9-487, зі змістом телефонограми Департаменту з гуманітарних питань міської ради, наказу по закладу від 23 вересня 2021 року № 50 аг «Про організацію освітнього процесу в закладі під час «жовтого» рівня епідемічної небезпеки», змістом телефонограми за № 692 Департаменту з гуманітарних питань міської ради та про її обов`язок проходження щеплення до 08.11.2021 року від COVID-19 або надання довідки про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16.10.2011 року, №595, і те що у разі не проходження щеплення або ж ненадання відповідних медичних документів, чи ПЛР-тесту.

Також судом встановлено, що станом зазначеного періоду, і в тому числі станом на 08 листопада 2021 року, позивачу ОСОБА_1 достовірно було відомо, та доведено з боку адміністрації КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, що у разі ухилення та/або невиконання передбачених вище вимог, вона буде відсторонена від роботи без збереження заробітної плати, починаючи з 08.11.2021 року.

08 листопада 2021 року КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР видано наказ за № 143 к/тр (а.с. 62-63), згідно до якого на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, наказу МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням», на підставі ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06 квітня 2000 року № 1645-ІІІ, ст.ст. 46, 94 КЗпП України, проведеної роз`яснювальної роботи адміністрацією закладу серед персоналу щодо змісту зазначених нормативно-правових документів, попередження про обов`язковість профілактичних щеплень та про правові наслідки відмови або ухилення від їх проведення, яким відсторонено з 08 листопада 2021 року від роботи без збереження заробітної плати працівників закладу, які відмовилися від обов`язкового проведення профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підтвердивши свою відмову письмовими заявами, серед яких зазначено і позивача ОСОБА_1 акомпаніатора, із зазначенням щодо терміну такого відсторонення усунення умов такого відсторонення.

Як встановлено в ході судового розгляду та підтверджено копією наказу (а.с. 62-63), позивач ОСОБА_1 належним чином ознайомлена зі змістом наказу «відповідно до заперечення», як подане нею безпосередньо 08 листопада 2021 року на наказ виданий КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року (а.с. 61).

У пунктах «а», «б» статті 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватися про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Відповідно до частини першої статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Статтею 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04.10.2021 року, №2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, (далі - Перелік № 2153). Відповідно до цього Переліку обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники: 1) центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; 2) місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів; 3) закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності; 4) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади; 5) установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів; 6) підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2015 року, № 83.

Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання своїх трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.

Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.

Пунктом 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 року, № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», який набрав чинності з 08.11.2021 року, керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій визначено забезпечити: 1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена Переліком № 2153; 2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена Переліком № 2153 та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 КЗпП України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Відсторонюючи працівника від роботи, роботодавець повинен діяти на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, а тому в наказі про відсторонення зазначаються підстави та строки такого відсторонення. Керівник зобов`язаний ознайомити працівника з наказом про відсторонення від роботи. У разі коли працівник відмовляється ознайомитися зі змістом наказу або проставити свій підпис на наказі, керівник має скласти акт про відмову працівника ознайомитися з документом. На період усунення від роботи за працівником зберігається його робоче місце.

Можливість відсторонення від роботи у зв`язку з непроходженням щеплення також підтверджується висновками ЄСПЛ у подібних справах, а саме у серпні 2021 року ЄСПЛ відхилив запит про вжиття тимчасових заходів, поданий 672 французькими пожежниками, щодо закону, який передбачає вимогу про обов`язкову вакцинацію для ряду професій, з подальшим відстороненням від роботи в разі її недотримання (Abgrall and 671 Others v. France, запит під заявою № 41950/21).

Також, у вересні 2021 року ЄСПЛ розглянув два запити про вжиття тимчасових заходів, які подані медичними працівниками, щодо їхнього обов`язку вакцинації проти Covid-19 для того, щоб мати змогу продовжувати працювати. Згідно з правилом № 39 Регламенту Суду медики просили застосувати тимчасові заходи та негайно зупинити впровадження закону. Проте, ЄСПЛ відхилив ці прохання, аргументуючи задоволення подібних запитів лише у тих випадках, якщо заявники можуть зіткнутися з реальним ризиком нанесення шкоди (Kakaletri and Others v. Greece, запит під заявою № 43375/21, Theofanopoulou and Others v. Greece, запит під заявою № 43910/21).

Крім того, у подібних правовідносинах Верховний Суд у постанові від 20.03.2018 року у справі № 337/3087/17 висловив позицію про те, що завданням держави є забезпечення дотримання оптимального балансу між реалізацією права дитини на дошкільну освіту та інтересами інших дітей. У спорі, що розглядався, індивідуальне право (інтерес) батьків дитини відмовитися від щеплення при збереженні обсягу права дитини на здобуття освіти, в тому числі в дошкільних закладах, протиставляється загальному праву (інтересу) інших батьків та їх дітей, які провели щеплення перед направленням дитини для здобуття освіти в дошкільних закладах, з метою забезпечення загального блага у формі права на охорону здоров`я, що, крім іншого, гарантоване статтями 3, 27 та 49 Конституції України.

У постанові від 17.04.2019 року у справі № 682/1692/17 Верховний Суд дійшов висновку, що вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я заінтересованих осіб є виправданою. Тобто в цьому питанні принцип важливості суспільних інтересів превалює над особистими правами, однак лише тоді, коли таке втручання має об`єктивні підстави, тобто є виправданим.

Системний аналіз вищенаведених норм законодавства дає підстави для висновку, що відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництва та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим, як підстава для відсторонення працівника від роботи у відповідності до ч. 1 ст. 46 КЗпП України відноситься до інших випадків, передбачених законодавством.

Відсторонення працівника від роботи - один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

У справі встановлено, що на працівників КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР, в тому числі і на позивача ОСОБА_1 , яка займала посаду акомпаніатора, поширюється дія Переліку № 2153, тому відповідач, видавши оспорюваний наказ, виконував вимоги постанови КМ України від 09 грудня 2020 року № 1236 і правомірно застосував до позивача відсторонення від роботи, оскільки це прямо передбачено законодавством, а тому роботодавець правомірно відсторонив її від роботи. Крім цього, позивач не надала доказів щодо наявності у неї абсолютних протипоказань до проведення вище вказаного профілактичного щеплення.

Як вбачається з матеріалів справи а також встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_1 відмовилася від проходження щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, відповідних документів щодо протипоказань організму від такого щеплення роботодавцю не надала, ПЛР-тесту також не надала, що також підтверджено за змістом позовної заяви позивача і доказами долученими до позову, та матеріалами цивільної справи у їх сукупності.

У розглядуваному випадку відсторонення позивачки від роботи ґрунтувалось на вимогах законодавства, здійснено в спосіб, передбачений законом та існування правових та фактичних підстав.

У справі «Соломахін проти України» у рішенні від 15 березня 2012 року ЄСПЛ сформулював правовий висновок, за змістом якого примусова вакцинація як примусове медичне лікування означає втручання в право на повагу до приватного життя, що включає фізичну та психологічну недоторканність особи. Втручання у фізичну недоторканність заявника можна вважати виправданим міркуваннями охорони здоров`я населення та необхідністю контролювати поширення інфекційних захворювань у регіоні.

У пунктах а, б статті 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Інтереси однієї особи не можуть домінувати над інтересами держави в питанні забезпечення безпеки життя і здоров`я її громадян. Позивачка не дотрималася загальних правових обов`язків, спрямованих на охорону здоров`я людей, і держава визначила законодавством захисний захід - відсторонення від роботи.

Суд, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, провівши оцінку аргументів та доводів сторін дійшов висновку, що оскаржуваний наказ КЗ «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» КМР від 08 листопада 2021 року за № 143 к/тр (а.с. 62-63) «Про відсторонення ввід роботи працівників закладу, яякі відмовилися від профілактичних щеплень проти COVID-19, який прийнятий на виконання постанови КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», зі змінами від 20 жовтня 2021 року № 1096, яким відсторонено в тому числі і позивача ОСОБА_1 , як акомпаніатора, - працівника закладу освіти, від роботи з 08.11.2021 року на час відсутності щеплення проти коронавірусної інфекції COVID-19 без збереження заробітної плати, не є протиправним та виданий відповідно до діючого законодавства України.

При цьому суд враховує, що за обставинами справи, ОСОБА_1 , належним чином завчасно була обізнана про фактичні обставини та обмеження пов`язані із гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, введеними державними установами, а тому мала часову та об`єктивну можливість вакцинуватися або надати відповідний медичний документ про звільнення її від вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, у строк до 08.11.2021 року, тобто до дня набрання чинності наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04.10.2021 року № 2153, чого не зробила, тобто не здійснила дій на звільнення її від проведення такого щеплення (вакцінування), які прямо залежали від її волевиявлення та здійснення нею дій на отримання таких медичних підстав.

Тимчасова втрата заробітної плати це прямий наслідок свідомого рішення позивачки обрати саме такий шлях для себе особисто, відмовитися від виконання юридичного обов`язку, метою якого є захист здоров`я.

У спірних правовідносинах суд не вбачає порушення права позивача на працю, визначене ст. 43 Конституції України, оскільки за нею зберігається робоче місце, трудовий договір не припинений, обмеження позивачки було правомірним та відповідало пріоритету забезпечення безпеки життя, здоров`я і безпеки людей, зокрема, учасників освітнього процесу.

Право на медичну таємницю закріплене в Основах законодавства України про охорону здоров`я. Забороняється вимагати та надавати за місцем роботи інформацію про діагноз та методи лікування пацієнта. Право на таємницю про стан здоров`я, закріплене у статті 286 ЦК України. Разом з тим, інформації про COVID-сертифікат та щеплення в переліку документів, що підпадають під медичну таємницю, в українському законодавстві немає. Відтак, COVID-сертифікат не є медичною таємницею.

У зв`язку з відсутністю правових підстав для скасування наказу та встановленням судом обставин, які вказують на правомірність відсторонення відповідачем ОСОБА_1 від роботи, не вбачається також і правових підстав для стягнення з відповідача на користь позивача середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до ст. 235 КЗпП України, та задоволення заявлених позовних вимог вцілому.

7.Судові витрати.

Вирішення питання про стягнення судових витрат здійснюється згідно до приписів ст. 141 ЦПК України, Закону України «Про судовий збір».

Так як сторона позивача звільнена від сплати судового збору при зверненні із позовом на підставі ст. 5 Закону України «Про судовий збір», то згідно до ч. 7 ст. 141 ЦПК України, у разі залишення позову без задоволення, закриття провадження у справі або залишення без розгляду позову позивача, звільненого від сплати судових витрат, судові витрати, понесені відповідачем, компенсуються за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Враховуючи що відповідачем не заявлені витрати для їх компенсації в передбаченому порядку, таке питання на час ухвалення судового рішення не вирішується.

Керуючись вимогами ст.ст. 10, 76, 141, 260, 263-265 ЦПК України, суд -

ухвалив:

У задоволені позовних ОСОБА_1 до Комунального закладу «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради «про визнання незаконним та скасування наказу про відстрочення від роботи про стягнення суми середнього заробітку за час відсторонення до дня звільнення з роботи, сплати остаточного розрахунку та внесення періоду вимушеного відсторонення від роботи до страхового стажу для призначення пенсій» - відмовити у повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції Дніпровського апеляційного суду.

Учасники справи можуть отримати інформацію щодо даної справи в мережі Інтернет за веб-адресою сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України - http://zv.dp.court.gov.ua .

Сторони:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , адреса реєстрації та проживання: АДРЕСА_1 ;

відповідач Комунальний заклад «Центр позашкільної роботи та дитячої творчості» Кам`янської міської ради, юридична адреса реєстрації: 51931, область Дніпропетровська, місто Кам`янське, майдан Петра Калнишевського, будинок № 1 «А».

Суддя Івченко Т. П.