Справа № 676/6944/21 Номер провадження 2/676/664/22
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 квітня 2022 року м. Кам`янець - Подільський

Кам`янець-Подільський міськрайонний суд Хмельницької області

в складі: головуючого судді Вдовичинського А.В.,

секретаря судового засідання Мазуркевич О.М.

за участю позивача ОСОБА_1

представника позивача ОСОБА_2

відповідача ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду справу за позовом ОСОБА_1 до Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв, тимчасово виконуючого обов`язки директора Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв - Нижника Сергія Володимировича про скасування наказу про відсторонення від роботи, -

встановив:

ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв, Тимчасово виконуючого обов`язки директора Кам`янець-Подільсьокго фахового коледжу культури і мистецтв Нижника С.В. про скасування наказу про відсторонення від роботи. В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що вона з 09 липня 1984 року і по даний час працює викладачем Кам`янець Подільського фахового коледжу культури і мистецтв. 27.08.2021 р. між сторонами було укладено контракт до 26.08.2022 р. Весь період роботи позивач працювала із ретельним дотриманням трудового законодавства, вищевказаного контракту та посадової інструкції, ніколи не притягалась до дисциплінарної відповідальності, трудову дисципліну не порушувала, зауважень від керівництва не мала, щорічно проходила визначені законом медичні огляди. У листопаді 2021 р. в неї на роботі почали незаконно вимагати на роботі медичну інформацію щодо вакцинації від респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SАRS-CoV-2, а також почали обмеження права працівника щодо повноцінної роботи. 08.11.2021 р. т.в.о. директора Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв Нижник С.В. видав наказ № 200 про відсторонення її від роботи з 08.11.2021 р. на час відсутності щеплення без збереження заробітної плати. Підставою наказу т.в.о. директора визнав повідомлення про обов`язкове профілактичне щеплення проти СОVID-19 від 05.11.2021 р. № 307/8. Позивач вважає вищевказаний наказ про відсторонення позивача від роботи протиправним і таким, що підлягає скасування оскільки: ні в трудовому контракті, ні в посадовій інструкції, ні в будь-якому іншому документі, що підписані нею з відповідачем зобов`язання про проходження обов`язкового щеплення від коронавірусу з її боку немає, так само, як і не передбачено повноваження відповідача на відсторонення її з роботи з підстав відсутності вищезгаданого щеплення; наказ винесено в порушення вимог діючого законодавства, в т.ч. ст.12 закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» яким не встановлено, що профілактичні щеплення проти КОВІДУ-19 є обов`язковим, а тому її відсторонення з підстав ч. 2 ст. 12 ЗУ Про захист населення від інфекційних хвороб є незаконним та безпідставним; на цей час законом не встановлено окремого порядку про відсторонення працівників від роботи з підстав відсутності у них щеплення від КОВІДУ-19; статтями 42-43 Закону України Основи законодавства України про охорону здоров`я передбачено, що медичне втручання (застосування методів діагностики, профілактики або лікування, пов`язаних із впливом на організм людини) допускається лише в тому разі, коли воно не може завдати шкоди здоров`ю пацієнта. Позивач просить суд винести рішення яким: визнати протиправним та скасувати наказ т.в.о. директора Кам`янець - Подільського фахового коледжу культури і мистецтв Нижника С.В. № 200 від 08.11.2021 року про відсторонення її від роботи з 08 листопада 2021 року на час відсутності щеплення без збереження заробітної плати; поновити її на посаді викладача Кам`янець - Подільського фахового коледжу культури і мистецтв; стягнути з Кам`янець - Подільського фахового коледжу культури і мистецтв на її користь не виплачену заробітну плату із всіма надбавками та доплатами за час вимушеного прогулу з 08 листопада 2021 року по час поновлення на роботі. В суді позивач та його представник позов підтримали, просять його задовольнити. Суду представник позивача пояснив, що наказом від 09.03.2022 р. позивач з 01.03.2022 р. на час введення воєнного стану в Україні поновлена на роботі, за період з 08.11.2021 р. по 28.02.2002 р. їй було нараховано, але не виплачено в зв`язку із відстороненням від роботи 62567,75 грн.

Відповідач по справі тимчасово виконуючий обов`язки директора Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв Нижник С.В., який також представляє інтереси відповідача Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв в суді позов не визнав, просить відмовити в його задоволенні. Суду відповідач пояснив, що оскаржуваний наказ ним було прийнято в межах його повноважень та відповідно до діючого законодавства, позивач була повідомлена офіційно про обов`язкове профілактичне щеплення проти СОVID-19 05.11.2021 р. однак категорично від його проходження відмовилася, медичної довідки щодо наявності протипоказань від щеплення не надала, а тому на виконання наказу МОЗ від 04.10.2021 р. № 2153 було видано оскаржуваний наказ; в зв`язку із введенням військового стану в країні дію оспорюваного наказу з 01.03.2022 р. було призупинено та допущено позивача до роботи.

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, вивчивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Позивач з 09.07.1984 р. працювала викладачем Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв. 27.08.2021 р. між позивачем та навчальним закладом було укладено трудовий контракт строком до 26.08.2022 р.(а.с.13).

08.11.2021 р. т.в.о. директора «Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв» Хмельницької обласної державної адміністрації ОСОБА_3 було видано наказ № 200 «Про відсторонення від роботи»(а.с.10) яким серед інших ОСОБА_1 - викладача коледжу було відсторонено від роботи з 08.11.2021 р. на час відсутності щеплення проти COVID-19 без збереження заробітної плати. Підстава: повідомлення про обов`язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 від 05.11.2021 р № 307/3.

Із тексту повідомлення № 307/3 від 05.11.2021 р.(а.с.15) видно, що до відому ОСОБА_1 було доведено, що з 8 листопада 2021 року на період дії карантину, встановленого КМУ, щеплення проти COVID-19 є обов`язкове для працівників навчального закладу. На підставі наказу МОЗ «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» від 4 жовтня 2021 р. № 2153 до 08 листопада 2021 р. ОСОБА_4 необхідно надати документ, який підтверджує наявність профілактичного щеплення або надати довідку про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом МОЗ від 16 вересня 2011 р. № 595. Якщо до 08 листопада 2021 р. не буде наданий один із перелічених документів, 08 листопада 2021 року її відсторонять від роботи без збереження заробітної плати на підставі ст. 46 КЗпПУ та ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб».

На вказаному повідомлені 09.11.2021 р. позивачем вказано, що вона категорично заперечує, буде його оскаржувати в судовому порядку.

Наказом № 29 від 09.03.2022 р. «Про припинення дії наказу від № 200 від 08.11.2021 р.» відповідно до наказу МОЗ України № 380 від 25.02.2022 та закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» призупинено дію наказу № 200 від 08.11.2021 р. «Про вісторонення від роботи» на період військового стану в Україні та визнано позивача такою, що допущена до роботи 01.03.2022р.

Відповідно до п.п. а,б ст.10 Закону України «Про основи законодавства України про охорону здоров`я» громадяни України зобов`язані: піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Ст. 46 Кодексу законів про працю України визначено, що відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи слід розуміти як один із передбачених законодавством випадків призупинення трудових правовідносин, яке полягає в тимчасовому увільнені працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільнені роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.

Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не є дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Відповідно до ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року №2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням. Відповідно до цього переліку обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники: 1)центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; 2)місцевих державних адміністрацій та їх структурні підрозділи; 3)закладів вищої, післядипломної, фахової перед вищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності; 4)підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади; 5)установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів; 6)підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року №83.

Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.

Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CoV-2.

П. 41.6 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 р. №1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CoV-2, який набрав чинності з 08 листопада 2021 року, керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій визначено забезпечити: 1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153 (далі - перелік); 2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу", крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 3) взяття до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України "Про оплату праці" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу"; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Відсторонюючи працівника від роботи, роботодавець повинен діяти на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, а тому в наказі про відсторонення зазначається підстави та строки такого відсторонення. Керівник зобов`язаний ознайомити працівника з наказом про відсторонення від роботи. У разі коли працівник відмовляється ознайомитися зі змістом наказу або поставити свій підпис на наказі, керівник має скласти акт про відмову працівника ознайомитися з документом. На період усунення від роботи за працівником зберігається його робоче місце.

Водночас законодавством про працю не передбачена така підстава для звільнення, як відсутність у працівника щеплення від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої корона вірусом SARS-CoV-2, або відмова від вакцинації.

У справі індивідуальне право (інтерес) позивачки відмовитися від вакцинації, протиставляється загальному праву (інтересу) суспільства, інших працівників закладу освіти, які таку вакцинацію провели у встановленому державою порядку. Внаслідок встановлення такого балансу досягається мета - загальне благо у формі права на безпеку та охорону здоров`я, що гарантовано статтями 3, 27 та 49 Конституції України.

ЄСПЛ висловлював думку, що обов`язкове щеплення, як примусовий медичний захід, є втручанням у гарантоване пунктом 1 статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод право на повагу до приватного життя особи, що включає в себе фізичну та психологічну недоторканість особи. Порушення фізичної недоторканості заявника можна вважати виправданим дотриманням цілей охорони здоров`я населення та необхідністю контролювати поширення інфекційного захворювання (параграф 33, 36 рішення у справі "Соломахін проти України" від 15 березня 2012 року, заява N 24429/03).

Вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб, з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я зацікавлених осіб, є виправданою. Тобто в даному питанні превалює принцип важливості суспільних інтересів над особистими, однак лише у тому випадку, коли таке втручання має об`єктивні підстави - тобто було виправданим.

Держава, встановивши заборону працювати особам, які не мають профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, реалізує свій обов`язок щодо забезпечення безпеки життя і здоров`я всіх працівників закладу освіти, а також студентів, в тому числі і самого невакцинованого викладача позивача по справі. За обставинами цієї справи, право позивачки на працю було тимчасового обмежено з огляду на суспільні інтереси.

При цьому позивачкою не надано медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданого закладом охорони здоров`я, а рішення суду не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд критично оцінює надане суду представником позивача медичне заключення ЛКК КНП «Центр первинної медико-санітарної допомоги» Кам`янець-Подільської міської ради від 10.02.2022 р. який містить перелік хвороб, в т.ч. хронічних у позивача оскільки вказане заключення не свідить про наявність у позивача противопокзань для проведення вакцинації проти COVID-19, до 08.11.2021 р. позивачем в навчальний заклад не було подано довідку про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом МОЗ від 16 вересня 2011 р. № 595.

Суд критично оцінює твердження позивача та його представника, що що оспорюваним наказом відповідачами було порушено конституційне право позивачки на працю та доступ до професії. При цьому суд враховує, що відповідно до ст.43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Згідно зі статтею 3 Конституції України людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканість і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. Зважаючи на це, не праця, а саме життя, здоров`я і безпека людини, визнаються найвищою соціальною цінністю в Україні. Отже, вирішуючи питання про співвідношення норм статей 3 та 43 Конституції України, не можна не визнати пріоритетність забезпечення безпеки життя, здоров`я і безпеки людини над правом на працю. Інтереси однієї особи не можуть домінувати над інтересами держави в питанні забезпечення безпеки життя і здоров`я громадян цієї держави.

З врахуванням наведеного суд дійшов висновку, що вимоги позивача визнати протиправним та скасувати наказ т.в.о. директора Кам`янець - Подільського фахового коледжу культури і мистецтв Нижника С.В. № 200 від 08.11.2021 року про відсторонення її від роботи з 08 листопада 2021 року на час відсутності щеплення без збереження заробітної плати, поновлення її на посаді викладача Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв. стягнути з Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв на її користь не виплачену заробітну плату із всіма надбавками та доплатами за час вимушеного прогулу з 08 листопада 2021 року по час поновлення на роботі(01.03.2022 р.) задоволенню не підлягають.

На підставі ст.ст. 12, 13, 81, 89, 263-265, 268, 279, 354-355 ЦПК України, Законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», Законом України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», суд,-

ухвалив:

в задоволенні позовних вимог відмовити.

На рішення сторонами може бути подано апеляційну скаргу протягом 30 днів з дня складання повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач: ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ; зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 . Відповідачі: Кам`янець-Подільський фаховий коледж культури і мистецтв Хмельницької обласної ради, , місцезнаходження: вул.Зарванська, 3, м.Кам`янець-Подільський Хмельницької області; тимчасово виконуючий обов`язки директора Кам`янець-Подільського фахового коледжу культури і мистецтв - Нижник Сергій Володимирович, ІНФОРМАЦІЯ_1 . Повне рішення суду виготовлено 15.04.2022 р.

Суддя Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Вдовичинський А.В.