копія Справа №678/1126/21
Провадження №2-678-161/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(Заочне)

01 лютого 2022 року смт.Летичів

Летичівський районний суд Хмельницької області в складі:

головуючого-судді Цибульського Д.В.,

при секретарі судового засідання Іськовій Т.Л.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження в залі суду в смт.Летичів справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС», треті особи: приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

06.10.2021 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом від 06.10.2021 року до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС», треті особи: приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню в якому просить: визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною від 30.03.2021 року за №51508 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованості в сумі 6389 грн. 25 коп. таким, що не підлягає виконанню; стягнути на його користь судові витрати.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на те, що 30.03.2021 року приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. вчинено виконавчий напис №51508 про стягнення з нього 6389 грн. 25 коп. на користь ТОВ «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС», заборгованості за кредитним договором. 24.09.2021 року було відкрито виконавче провадження №66938432, яке на даний час триває. Позивач вважає, що виконавчий напис є незаконним, його вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, а тому він має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню, оскільки при його вчиненні приватний нотаріус Головкіна Я.В. не переконалась про наявність документів, що встановлюють безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання, а також не було перевірено факту повідомлення його про погашення заборгованості із зазначенням деталізованої суми боргу.

07.10.2021 року ухвалою Летичівського районного суду Хмельницької області задоволено заяву про забезпечення позову, зупинено стягнення щодо примусового виконання виконавчого напису вчиненого 30.03.2021 року за №51508 приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною від 30.03.2021 року за №51508 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованості в сумі 6389 грн. 25 коп. у виконавчому провадженні №66938432 до набрання судовим рішенням,у даній справі законної сили.

07.10.2021 року ухвалою Летичівського районного суду Хмельницької області справу прийнято до розгляду, відкрито провадження у ній за правилами загального позовного провадження з призначенням по справі підготовчого судового засідання.

17.12.2021 року ухвалою Летичівського районного суду Хмельницької області було закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Позивач ОСОБА_1 в письмовій заяві позовні вимоги підтримує повністю та просить суд їх задовольнити, також просить розглянути справу у його відсутність, не заперечує проти ухвалення заочного рішення суду.

Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» будучи неодноразово належним чином повідомленим про дату, час і місце слухання справи, про що свідчать підписи на поштових повідомленнях в судове засідання не з`явився, у відповідності до вимог ст.280 ч.1 ЦПК України, про причини неявки суд не повідомив, доказів поважності причин неявки в судове засідання та відзив на позов не подав.

Третя особа приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Я.В. будучи неодноразово належним чином повідомленою про дату, час і місце слухання справи, про що свідчать підписи на поштових повідомленнях в судове засідання не з`явилась, про причини неявки суд не повідомила, доказів поважності причин неявки в судове засідання та відзив на позов не подала.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига В.В. будучи неодноразово належним чином повідомленим про дату, час і місце слухання справи, про що свідчать підписи на поштових повідомленнях в судове засідання не з`явився, надав суду постанову про зупинення виконавчих дій у виконавчому провадженні ВП №66938432 і просить розглянути справу у його відсутність, за наявними у справі матеріалами.

Тому суд на підставі ч.4 ст.223 ЦПК України вважає можливим розглянути справу на підставі наявних в ній даних та доказів в порядку заочного розгляду.

У відповідності до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку про задоволення позову з наступних підстав.

Судом встановлено, що 30 березня 2021 року приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. вчинено виконавчий напис №51508 про звернення стягнення з боржника ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , за кредитним договором 260592-А від 03 травня 2018 року, укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю «СС ЛОУН», ідентифікаційний код юридичної особи 40071779, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами № від 28 серпня 2018 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «ФІНФОРС», ідентифікаційний код юридичної особи 41717584, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитним договором 28/1220-01 від 28 грудня 2020 року є товариство з ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02002, м.Київ, вул.Сверстюка Євгена, будинок 11-А, офіс 605, реквізити: НОМЕР_2 в ПуАТ «КБ «АКОРДБАНК»,МФО 380634, далі іменований - Стягувач заборгованість за Кредитним договором 260592-А від 03 травня 2018 року в сумі 5189,25 грн. в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 2500 грн.; прострочена заборгованість за комісією становить 0,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 964,25 грн.; строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0,00 грн., строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,00 грн.; строкова заборгованість за штрафами і пенею становить 1725 грн., за вчинення виконавчого напису 1200 грн. Загальна сума, що підлягає стягненню, 6389,25 грн. Стягнення заборгованості проводиться за період з 28 грудня 2020 року по 10 березня 2021 року.

Приватним виконавцем виконавчого округу Хмельницької області Банадигою В.В. при примусовому виконанні виконавчого напису №51508 від 30.03.2021 року, винесено постанову ВП №66938432 від 24.09.2021 року про відкриття виконавчого провадження з виконання виконавчого напису №51508 від 30.03.2021 року виданого приватним нотаріусом Головкіною Я.В. про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості в розмірі 5189,25 грн., 1200 плати за вчинення виконавчого напису, а всього стягненню підлягає 6389,25 грн.

Згідно зі ст.15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Кожна особа має право звернутися за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч.2 ст.16 ЦК України, або іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Відповідно до змісту ст.18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за №282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Відповідно до змісту ст.87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Ст.88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року по справі №826/20084/14, яку ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, залишено без змін, визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження №61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Аналогічна правова позиція викладена і у постанові Верховного Суду від 15 квітня 2020 року у справі №158/2157/17.

Згідно до ч.4 ст.263 ЦПК України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Оскаржуваний виконавчий напис, вчинений нотаріусом 30 квітня 2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14.

Як вбачається з копії договору позики, який став підставою для вчинення оспорюваного виконавчого напису, такий договір було укладено між ТзОВ «ССЛОУН» та позивачем ОСОБА_1 03.05.2018 року в електронній формі, і такий договір не посвідчений нотаріально.

Таким чином, оскільки зазначений кредитний договір, на підставі якого нотаріусом було вчинено оспорюваний виконавчий напис, не посвідчений нотаріально, отже не міг бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Також суд враховує, що доказами, які підтверджують наявність заборгованості та її розмір є первинні документи, оформлені відповідно до статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Згідно вказаної норми Закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це не можливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи (постанова ВС від 30.01.2018 року у справі № 161/16891/15-ц).

Разом з тим встановлено, що ОСОБА_1 не передавався договір позики від 03.05.2018 року і він не отримував жодних повідомлень чи вимог від ТзОВ «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» про сплату будь-якої заборгованості.

На підтвердження або спростування даних доводів позивача, представник відповідача будь-яких підтверджуючих документів не надано, а тому суд вважає, що вони є достовірними. Крім того відповідачем не надано підтверджуючих доказів правонаступництва прав та обов`язків від первинного кредитора ТзОВ «СС ЛОУН».

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Такий правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладений у постанові від 27.03.2019 року у справі №137/1666/16-ц з подібних правовідносин.

Відповідно до ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Підсумовуючи викладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 є обґрунтованими, судом встановлено, що дійсно виконавчий напис приватного нотаріуса Обухівського районного нотаріального округу Головкіної Я.В від 30.03.2021 року зареєстрованим в реєстрі за №51508 було вчинено з грубим порушенням вимог щодо встановлення безспірності заборгованості ОСОБА_1 , у зв`язку з чим вказаний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

За вказаних обставин, суд вважає, що порушене право позивача підлягає захисту шляхом задоволення позову повністю.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд зазначає наступне.

Судові витрати по справі становлять суму розмірі 1362 грн., що складаються з: судового збору за подання позовної заяви - 908 грн.; судового збору за подання заяви про забезпечення позову - 454,00 грн.

Відповідно до ч.1 ст.141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Приймаючи до уваги вимоги ч.1 ст.141 ЦПК України, суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача суму судового збору за подання позовної заяви - 908 грн.; судового збору за подання заяви про забезпечення позову - 454,00 грн.

На підставі вище викладеного та керуючись ст.ст.15, 16, 18, 257, 258, ЦК України, Законом України «Про нотаріат», Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, ст. ст.10, 12, 13, 81, 133, 137, 141, 247,263 - 265, 280 ЦПК України, суд

ухвалив:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною від 30.03.2021 року за №51508 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованості в сумі 6389 грн. 25 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС» (, місце знаходження м.Київ, вул.Хоткевича Гната, 12 офіс 177, Київської області, п.і.02094) на користь ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , проживаючого за адресою АДРЕСА_1 ), судові витрати в сумі 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) гривні, що складаються з судового збору за подання позовної заяви - 908 грн., та судового збору за подання заяви про забезпечення позову - 454 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому цим Кодексом. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Хмельницького апеляційного суду через Летичівський районний суд Хмельницької області.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , проживаючий за адресою АДРЕСА_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «ФК ОНЛАЙН ФІНАНС», , місце знаходження м.Київ, вул.Хоткевича Гната, 12 офіс 177, Київської області, п.і.02094.

Третя особа: приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, місце знаходження АДРЕСА_2

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович, місце знаходження м.Хмельницький, вул.Свободи, 22, офіс 1, Хмельницької області, п.і.29000.

Суддя Летичівського районного суду

Хмельницької області підпис Д.В. Цибульський

Суддя Летичівського районного суду

Хмельницької області Д.В. Цибульський