ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/817/548/22 Доповідач - Бершадська Г.В.
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 червня 2022 року м. Тернопіль

Тернопільський апеляційний суд в складі:

Головуючого - Бершадська Г.В.

Суддів - Гірський Б. О., Хома М. В.,

з участю секретаря - Панькевич Т.І.

апелянта ОСОБА_1 та представника відповідача

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 05 квітня 2022 року (ухвалене суддею Черніцькою І.М., повний текст складений 12 квітня 2022 року) в цивільній справі № 607/17164/21 за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської початкової школи №1 Тернопільської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору ОСОБА_2 про скасування наказів, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди, -

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2021 року ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до Тернопільської початкової школи №1 Тернопільської міської ради, третя особа - ОСОБА_2 про поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Свої вимоги обґрунтовувала тим, що вона працювала на посаді вихователя групи продовженого дня у Тернопільській початковій школі №1 Тернопільської міської ради з 11 жовтня 1999 року і наказом №44 від 06 вересня 2021 року була звільнена з роботи на підставі п.3 ст.40 КЗпП України. Підставою звільнення стало невиконання нею приписів наказів директора Тернопільської початкової школи №1 № 40-К від 27 серпня 2021 року та № 42-К від 01 вересня 2021 року, що стосуються обов`язкових періодичних медичних оглядів.

Посилаючись на те, що нею було пройдено обов`язковий медичний огляд 24 червня 2021 року та у країні було запроваджено карантин у зв`язку з пандемією Ковід-19 і дозволялось залучати працівників до роботи без проходження відповідного профілактичного огляду на час карантину та протягом 30 днів після його закінчення вважає її звільнення незаконним.

У грудні 2021 року, до початку розгляду справи по суті ОСОБА_1 подала до суду заяву про зміну предмета позову, збільшення позовних вимог, в якій просила: скасувати накази директора Тернопільської початкової школи № 1 Тернопільської міської ради за № 39-К від 23 серпня 2021 року "Про проходження періодичного психіатричного огляду ОСОБА_1 ", за № 40-К від 27 серпня 2021 року "Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 ", за № 41-К від 01 вересня 2021 року "Про оголошення дисциплінарного стягнення ОСОБА_1 ", за № 42-К від 01 вересня 2021 року "Про продовження відсторонення ОСОБА_1 ", за №44-К від 06 вересня 2021 року "Про звільнення ОСОБА_1 " на підставі вимог п. 3 ст. 40 КЗпП України з 06 вересня 2021 року; поновити її на посаді вихователя групи продовженого дня у Тернопільській початковій школі № 1 Тернопільської міської ради; допустити негайне виконання рішення суду в частині її допуску до роботи на вказаній посаді; стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу з 23 серпня 2021 року до дня ухвалення рішення у справі; допустити негайне виконання рішення суду в частині виплати заробітної плати, але не більше ніж за один місяць; стягнути моральну шкоду в розмірі 50000 грн.

Зазначила, що в рамках досудового розслідування в кримінальному провадженні ГУНП в Тернопільській області за підозрою її сина ОСОБА_3 у вчиненні ним кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.186 КК України її було залучено в якості законного представника підозрюваного та стало відомо, що вона нібито з 2004 року звертається за медичною допомогою до лікаря-психіатра поліклінічного відділення КНП Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня ТОР. За результатами отриманої інформації від ГУНП в Тернопільській області директор школи звернулась з письмовим зверненням до цього лікувального закладу з питанням надання висновку лікарської комісії за участі лікаря-психіатра про придатність її до виконання педагогічної діяльності.

Вважає, що дії адміністрації Тернопільської початкової школи №1 щодо винесення оскаржуваних наказів є незаконними, оскільки на період дії карантину на підставі пункту 24 Постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 року №1236 тимчасово дозволяється залучати до роботи без проходження попереднього (під час прийняття на роботу) та періодичного (протягом трудової діяльності) медичних оглядів працівників окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких пов`язана з обслуговуванням населення, визначених у переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним медичним оглядам, затвердженому ПКМУ від 23 травня 2001 року №559.

Зазначила, що за одне і те саме порушення не проходження періодичного психіатричного огляду, до неї було двічі застосовано дисциплінарне стягнення: спочатку оголошено догану, а потім звільнено за п.3 ст.40 КзпП України. У її діях відсутнє систематичне невиконання без поважних причин обов`язків, покладених на неї трудовим договором або правилами трудового розпорядку, що є обов`язковою складовою для звільнення особи за п.3 ст.40 КЗпП України.

Вважає, що строк звернення до суду з приводу оскарження наказів нею не пропущений, оскільки час подання позову припадав на період карантину, а щодо наказу від 23 серпня 2021року за № 39-К - в цей період вона отримала травму кінцівки .

Рішенням Тернопільського міськрайонного суду від 5 квітня 2022 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду ОСОБА_1 звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати та постановити нове рішення, яким її позовні вимоги задовольнити посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального права.

Апелянт зазначила, що суд не застосував пункт 24 Постанови Кабінету Міністрів від 9.12.2020 року №1236 у редакції, чинній на час видання вимоги пройти огляд і прийняття оскаржуваних наказів, а також неправильно застосував пункт 3 частини 1 статті 40 КЗпП України неправильно тлумачив поняття систематичного невиконання працівником без поважних причин обов`язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку. Вважає, що невиконання однієї і тієї ж вимоги, не проходження одного і того ж огляду протягом одного чи декількох часових відрізків не є новими дисциплінарними правопорушеннями, навіть якщо не брати до уваги, що на час карантину такі огляди не вимагаються. У даному випадку має місце одне і те ж діяння, яке характеризується лише непроходженням психіатричного огляду в умовах карантину. В її діях відсутня необхідна для звільнення за застосованою роботодавцем підставою ознака як систематичність невиконання працівником трудових обов`язків. Трудове право передбачає що за кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення, тому зважаючи на те, що за непроходження психіатричного огляду до неї було застосовано догану, звільнення за вчинення цього самого проступку є незаконним.

Враховуючи принцип правової визначеності, як елементу верховенства права, у неї були законні підстави очікувати дотримання вимог Постанови КМУ №1236 , як спеціального закону в умовах коронавірусної епідемії, який при дії рівноцінних за силою нормативно-правових актів (постанов КМУ №1465 та №1236) в умовах карантину за правилами подолання колізій підлягав пріоритетному застосуванню як спеціальний акт законодавства. Жодних скарг, пов`язаних із її станом психологічного або психіатричного неблагополуччя до школи не надходило і у вказаний період проходження відповідного огляду вимагалося виключно від неї, інші педагогічні працівники такого огляду не проходили.

Відповідно до Інструкції про проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, затвердженої наказом МОЗ від 17.01.2002 року №12 психіатричні огляди проводяться на госпрозрахункових засадах за рахунок коштів замовників, однак роботодавець разом з видачею наказу відповідної оплати не провів.

У наказах, як підстава, зазначається лист Територіального районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області від 8.07.2021 року № 8867/01/24/6-21 у якому зазначено, що вона начебто з 2004 року звертається за медичною допомогою до лікаря-психіатра, однак вказана інформація не відповідає дійсності. До компетенції поліції не входить поширення інформації, що може становити таємницю слідства, конфіденційну інформацію, яка може становити медичну таємницю, а також не входить право ініціювати медичні огляди працівників. Вважає що мало місце втручання у її право на працю та у таємницю приватного і сімейного життя.

У відзиві на апеляційну скаргу Тернопільська початкова школа №1 вказала, що метою проведення попередніх та періодичних психіатричних оглядів є встановлення придатності особи до виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану її психічного здоров`я, а тому отримавши лист від Територіального районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області, у якому зазначено, що позивач зверталася за медичною допомогою до лікаря-психіатра, директор, дбаючи про безпеку і здоров`я дітей, колективу та з метою перевірки інформації зазначеної в листі не могла не звернутися з письмовим зверненням до КНП Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня ТОР з питанням надання висновку лікарської комісії за участі лікаря-психіатра (отримати довідку про проходження обов`язкового періодичного психіатричного огляду) щоб виключити будь-які сумніви щодо ОСОБА_1 . Законодавством не встановлено заборони керівнику реагувати на повідомлення (інформацію) про психіатричний стан здоров`я працівників навчальних закладів, а навпаки зобов`язано роботодавця створити на робочому місці в кожному структурному підрозділі умови праці відповідно до нормативно-правових актів, а також забезпечити додержання вимог законодавства щодо прав працівників у галузі охорони праці.

Враховуючи повідомлення психіатричної лікарні що для надання висновку про придатність ОСОБА_1 до виконання педагогічної діяльності необхідна її присутність у лікаря-психіатра директором школи 23 серпня 2021 року (робочий день) було видано наказ про відсторонення позивачки від допуску до роботи із збереженням заробітної плати до моменту проходження періодичного огляду, з яким її було ознайомлено. Наступним кроком було видання наказу 27 серпня 2021 року про відсторонення ОСОБА_1 від роботи без збереження заробітної плати до проходження періодичного огляду в КНП Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня у якому вказано, що у разі невиконання цього наказу до неї буде застосовано дисциплінарне стягнення. У зв`язку з тим, що ОСОБА_1 не виконувала попередні накази наказом №41-К від 1.09.2021 року їй було оголошено догану і наступним наказом №42-К від 1.09.2021 року продовжено відсторонення від роботи у термін до 6.09.2021 року та попереджено, що у разі невиконання даного наказу її буде звільнено з роботи за ст.40 п.3 КЗпП України. ОСОБА_1 не надала документів про проходження психіатричного огляду, а тому її було звільнено з роботи. Згідно направлення на госпіталізацію від 27.08.2021 року ОСОБА_1 обстежувалась у 2004 році діагноз гострий медичний розлад.

Позивач з приводу звільнення з роботи зверталась на гарячу лінію і позаплановою перевіркою жодних порушень з приводу оскаржуваних наказів не було виявлено, в тому числі і щодо відмови у наданні відпустки без збереження заробітної плати, оскільки позивач не входить до переліку осіб, яким у відповідності до ст. 25 ЗУ Про відпустки така відпустка надається в обов`язковому порядку. Звільнення позивачки відбулось зі згоди профспілкового комітету, прийнятої на засіданні профспілкового комітету 6.09.2021 року.

В судовому засіданні ОСОБА_1 апеляційну скаргу підтримала та додатково пояснила, що в неї наявний висновок лікаря-психолога від 17 вересня 2021 року, який підтверджує дії придатність працювати на посаді вихователя групи продовженого дня, а тому звільнення з роботи вважає незаконним.

Представник Тернопільської початкової школи №1 апеляційної скарги не визнала, підтримала відзив на апеляційну скаргу та пояснила, що консультативний висновок лікаря-психолога від 17.09.2021 року не свідчить про проходження психіатричного огляду та складений після звільнення позивачки з роботи. Постановою КМУ від 9.12.2020 року не вносились зміни в законодавство, яке регулює питання проходження психіатричного огляду.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 , представника Тернопільської початкової школи №1, вивчивши матеріали справи та переглянувши справу за наявними в ній доказами колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Вказаним вимогам рішення суду відповідає.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 працювала на посаді вихователя групи продовженого дня Тернопільської початкової школи за №1 Тернопільської міської ради з жовтня 1999 року.

08 липня 2021 року директору Тернопільської початкової школи №1 ТМР Тернопільським районним управлінням поліції Головного управління національної поліції в Тернопільській області надіслано повідомлення за № 8867/01/24/6-21 про те, що під час досудового розслідування стало відомо, що ОСОБА_1 , яка працює вихователем групи продовженого дня Тернопільської початкової школи №1 Тернопільської міської ради, відповідно до довідки поліклінічного відділення КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарні» ТОР за №03-7/2354 від 22.06.2021 року, з 2004 року звертається за медичною допомогою до лікаря-психіатра поліклінічного відділення КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР.

14 липня 2021 року листом №103 директор школи звернулась до головного лікаря КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарні» ТОР з проханням надати висновок за участю лікаря-психіатра про придатність/непридатність ОСОБА_1 до виконання педагогічної діяльності.

Згідно листа генерального директора КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР від 21 липня 2021 року за № 03-7/2783 надання висновку лікарської комісії про придатність ОСОБА_1 до виконання педагогічної діяльності потребує обов`язкової її присутності у лікаря психіатра, однак спроби зв`язатись з ОСОБА_1 є безрезультатні. Просять забезпечити її участь.

Відповідно до наказу директора Тернопільської початкової школи №1 ТМР від 23 серпня 2021 року №39-К «Про проходження періодичного психіатричного огляду ОСОБА_1 » ОСОБА_1 зобов`язано протягом трьох робочих днів з моменту ознайомлення із наказом пройти періодичний психіатричний огляд та надати висновок про відсутність протипоказань щодо виконання обов`язків вихователя. До моменту надання висновку її було відсторонено від роботи. Згідно з актом від 23 серпня 2021 року ОСОБА_1 відмовилась від підпису про ознайомлення з вказаним наказом.

Наказом директора Тернопільської початкової школи №1 ТМР від 27 серпня 2021р за № 40-К на виконання листа Тернопільського районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області за № 8867/01/24/6-21, листа від генерального директора КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР від 21.07.21 року за №03-7/2783 та у зв`язку з ухиленням від обов`язкового періодичного психіатричного огляду ОСОБА_1 відсторонено від роботи до моменту надання довідки про проходження періодичного психіатричного огляду в КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР та зобов`язано пройти в термін до 01 вересня 2021 року періодичний психіатричний огляд в КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» та надати довідку. Згідно акту від 27 серпня 2021 року ОСОБА_1 відмовилась від підпису про ознайомлення з цим наказом.

01 вересня 2021 р. на ім`я директора школи надійшла Доповідна записка від заступника директора з навчально-виховної роботи про відмову ОСОБА_1 станом на 01.09.2021 р. виконати наказ директора від 27 серпня 2021 р. за №40-К про проходження періодичного психіатричного огляду.

Наказом директора Тернопільської початкової школи №1 за № 41- К від 01 вересня 2021 року вихователю групи продовженого дня ОСОБА_1 оголошено догану за порушення трудової дисципліни (невиконання наказів директора школи від 23.08.2021 року за №39-К та від 27.08.21 року №40-К). Згідно акту від 01 вересня 2021 року ОСОБА_1 відмовилась від підпису про ознайомлення з наказом про оголошення їй дисциплінарного стягнення.

В своїх поясненнях від 01 вересня 2021 року ОСОБА_1 вказала, що немає підстав для проходження нею обстеження і надання лікарського висновку у присутності лікаря-психіатра, оскільки у даному навчальному закладі немає обов`язкового проходження періодичного психічного огляду. У неї є сертифікат від 2013 року, на якому вказано, що вона не перебуває на диспансерному обліку, який пред`явить коли прийде відповідь на запит адвоката, є висновок психолога про те, що вона психічно здорова.

01 вересня 2021 року директором Тернопільської початкової школи №1 винесено наказ № 42- К про продовження терміну відсторонення ОСОБА_1 вихователя групи продовженого дня від роботи до моменту надання довідки про проходження періодичного психіатричного огляду в КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР. Зобов`язано ОСОБА_4 в термін до 06.09.2021 року пройти періодичний психіатричний огляд в КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР та надати довідку про його проходження. Повідомлено ОСОБА_1 , що у разі невиконання даного наказу, останню буде звільнено з роботи за п. 3 ст. 40 КЗпПУ.

В наказі зазначено, що його видано відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядку проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів і Переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання певних видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити попередню небезпеку для особи, яка проводить цю діяльність або оточуючих» від 27.09.2000 року № 1465, постанови КМУ від 23.05.2001 року № 559 «Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним медичним оглядам, порядку проведення цих оглядів та видачі особистих медичних книжок», ст.17 ЗУ «Про охорону праці» від 14.10.1992 року, на виконання листів листа генерального директора КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР від 21.07.21 р. за № 03-7/2783, Тернопільського районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області за № 8867/01/24/6-21 від 08.07.2021 року. Згідно акту від 01 вересня 2021 року ОСОБА_1 відмовилась від підпису про ознайомлення з наказом від 01.09.21 року за № 42- К.

06 вересня 2021 р. на ім`я директора від заступника директора з навчально-виховної роботи надійшла Доповідна записка про те, що ОСОБА_1 станом на 06.09.2021 р. не виконала наказ директора від 01 вересня 2021 року про проходження періодичного психіатричного огляду та не надала довідки про проходження періодичного психіатричного огляду.

01 вересня 2021 року директор Тернопільської початкової школи №1 звернувся з поданням до голови профспілкового комітету Тернопільської початкової школи №1 ТМР про надання згоди на розірвання трудового договору з ОСОБА_1 в зв`язку з систематичним невиконанням нею трудових обов`язків, зокрема ненаданням нею медичної довідки про проходження періодичного психіатричного огляду.

Позивачку ОСОБА_1 було запрошено на засідання профспілкового комітету, що стверджується запрошеннями на засідання профкому на 02.09.21 року та на 06.09.21 року, однак позивачка відмовилась від підпису про ознайомлення із запрошеннями, що стверджується відповідними актами від 01.09.21 року та від 06.09.21 року про відмову від підпису про ознайомлення із запрошеннями.

Згідно протоколу профкому Тернопільської початкової школи №1 ТМР №11 06 вересня 2021 року було розглянуто подання директора Тернопільської початкової школи №1 про надання згоди на розірвання трудового договору з ОСОБА_1 в зв`язку з ненаданням нею медичної довідки про проходження періодичного психіатричного огляду та вирішено надати дирекції згоду на розірвання трудового договору з ОСОБА_1

06 вересня 2021 р. на ім`я директора надійшла Доповідна записка від заступника директора з навчально-виховної роботи про те, що ОСОБА_1 станом на 06 вересня 2021 року довідки про проходження періодичного психіатричного огляду не надала.

Згідно з актом від 06 вересня 2021 року ОСОБА_1 відмовилась надати пояснення про причини ненадання медичної довідки.

Наказом директора Тернопільської початкової школи за №1 Тернопільської міської ради за №44-К від 06 вересня 2021 р. ОСОБА_1 звільнено з посади вихователя групи продовженого дня за ст.40 п.3 КЗпП України з 06.09.2021 року.

06 вересня 2021 року на ім`я директора надійшла заява позивачки про надання їй відпустки без збереження заробітної плати з 06.09.21року по 17.09.21року для того, щоб пройти дообстеження за розпорядженням директора.

25 жовтня 2021 року позивачка звернулась на Урядову «гарячу лінію» з приводу можливих порушень трудового законодавства по відношенню до неї керівництвом Тернопільської початкової школи №1, з приводу чого Управлінням держпраці у Тернопільській області проведено позаплановий захід державного контролю за додержанням законодавства про працю у Тернопільській початковій школі №1 ТМР.

Управління держпраці у Тернопільській області у своєму повідомленні від 05.11.21 року за № 01-05/04/4833 на адресу позивачки зазначило, що при перевірці встановлено, що наказом керівника від 23.08.21 року за № 39-К та від 27.08.21 року за № 40-К позивачку зобов`язано пройти психіатричний огляд у КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня» ТОР з наданням довідки певного взірця, що передбачено постановою КМУ від 27.09.2000 року за № 1465, а також як реагування на лист Головного Управління національної поліції в Тернопільські області від 08.07.21 року за № 8867/01/24/6-21. В зв`язку з тим, що позивачкою не було подано у заклад довідку КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня», відповідно до вимог законодавства оголошено дисциплінарне стягнення та продовжено термін подачі довідки. По закінченню терміну в зв`язку з ненаданням довідки позивачку звільнено у відповідності до вимог п.3 частини 1 ст.40 КЗпП України. Щодо ненадання відпустки без збереження заробітної плати Управління держпраці у Тернопільській області у своєму повідомленні вказало, що не встановлено порушень, оскільки позивачка не відноситься до переліку осіб, яким відпустки без збереження надаються в обов`язковому порядку ( ст.25 ЗК «Про відпустки»).

У направленні на госпіталізацію у Тернопільську обласну клінічну психоневрологічну лікарню від 27.08.21 року зазначено, що ОСОБА_1 обстежувалась в 2004 році - діагноз гострий маячний розлад.

Згідно Консультативного висновку спеціаліста №179 від 17.09.21 року, проведеного на вимогу, по результатах лабораторного дослідження ОСОБА_1 лікарем-психологом по тесту «Оцінка невротичних станів» порушень не виявлено; по тесту "Параноїдна шизофренія " - результат від`ємний.

Відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції виходив з того, що оскаржувані накази прийняті з дотриманням вимог трудового законодавства і позивачку законно звільнено з роботи.

Колегія погоджується з такими висновками суду.

Згідно статті 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Статтею 43 Конституції України громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

Відповідно до пункту 3 частини першої статті 40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках: в тому числі, у разі систематичного невиконання працівником без поважних причин обов`язків, покладених на нього трудовим договором або правилами внутрішнього трудового розпорядку, якщо до працівника раніше застосовувалися заходи дисциплінарного чи громадського стягнення.

Згідно із частиною першою статті 147 КЗпП України за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано тільки один з таких заходів стягнення: 1) догана; 2) звільнення.

Відповідно до положень статті 149 КЗпП України до застосування дисциплінарного стягнення власник або уповноважений ним орган повинен зажадати від порушника трудової дисципліни письмові пояснення. За кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення. При обранні виду стягнення власник або уповноважений ним орган повинен враховувати ступінь тяжкості вчиненого проступку i заподіяну ним шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, i попередню роботу працівника. Стягнення оголошується в наказі (розпорядженні) i повідомляється працiвниковi під розписку.

Процедура проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів працівників державних навчально-виховних закладів системи освіти України регламентована Порядком проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, затвердженим постановою КМУ від 27.09.2000 року № 1465 та Переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним медичним оглядам, затвердженим постановою КМУ від 23.05.2001 року № 559, Порядком проведення медичних оглядів працівників певних категорій від 21.05.2007 року № 246 та Інструкцією про проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, затвердженої наказом МОЗ України №12 від 17.01.2002 року.

Метою проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів є встановлення придатності особи до окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану її психічного здоров`я. Обов`язковий попередній психіатричний огляд проводиться перед початком діяльності (влаштуванням на роботу), а обов`язковий періодичний - у процесі діяльності. Періодичність проведення цих психіатричних оглядів визначається переліком психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи, яка проводить цю діяльність, або для оточуючих.

Відповідно до вимог пунктів 3, 7 Порядку проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, обов`язкові попередній та періодичний психіатричні огляди проводяться лікарем-психіатром у державних та комунальних психіатричних закладах, закладах охорони здоров`я, що мають у своєму складі спеціалізовані психоневрологічні центри, відділення, кабінети (далі - психоневрологічні заклади), за місцем постійного проживання громадянина. Після проведення обов`язкових попереднього або періодичного психіатричних оглядів, а у разі потреби додаткового психіатричного обстеження особі видається довідка про проходження обов`язкових попереднього або періодичного психіатричних оглядів відповідного зразку, в якій зазначається наявність чи відсутність у неї психіатричних протипоказань для виконання окремих видів діяльності. Термін дії довідки встановлюється відповідно до періодичності психіатричних оглядів.

Згідно із Порядком проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, затвердженим постановою КМУ від 27.09.2000 № 1465, працівники закладів освіти мають проходити обов`язковий попередній психіатричний огляд перед влаштуванням на роботу, а також обов`язковий періодичний один раз на п`ять років.

Типовими правилами внутрішнього трудового розпорядку, затвердженими Наказом Міністерства освіти України №455 від 20.12.1993 року встановлено, що працівники дошкільних і середніх загальноосвітніх навчально-виховних закладів в установлені строки повинні проходити медичний огляд у відповідності з чинним законодавством.

Відповідно до статті 142 КЗпП України трудовий розпорядок на підприємствах, в установах, організаціях визначається правилами внутрішнього трудового розпорядку, які затверджуються трудовими колективами за поданням власника або уповноваженого ним органу і виборного органу первинної профспілкової організації на основі типових правил.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 працювала у Тернопільській початковій школі №1 ТМР вихователем групи продовженого дня і один раз на п`ять років не проходила психіатричний огляд.

В пункті 3.1 Правил внутрішнього трудового розпорядку для працівників Тернопільської початкової школи №1 передбачено, що працівник вважається прийнятим на роботу з часу визначеного у змісті наказу та по факту допуску працівника до виконання своїх посадових обов`язків. Для працівника установи освіти таким допуском є особиста санітарна книжка, оформлена у встановленому порядку. Санітарна книжка повинна містити медичний висновок про стан здоров`я суб`єкта праці та обов`язковий попередній психіатричний огляд перед початком діяльності (влаштування) та обов`язковий періодичний огляд (один раз на 5 років) за показниками, визначеними спеціальним документом, визначаючим згідно з вимогами до стану здоров`я працівників системи загальної середньої освіти. Працівник прийнятий на роботу в школі, у разі відсутності позитивного медичного висновку за показниками в повному обсязі тимчасово не допускається до виконання обов`язків, про що видається по закладу відповідний наказ. У наказі обов`язково визначаються терміни, в які він зобов`язаний пройти процедуру медичного огляду для отримання висновку-допуску в повному обсязі. Час, визначений у змісті наказу і витрачений працівником на медичне обстеження, оплаті не підлягає. У разі дострокового отримання повного медичного висновку працівник допускається до роботи на підставі спеціально виданого наказу по школі.

Враховуючи те, що ОСОБА_1 працює з малолітніми дітьми директор школи, отримавши листа Тернопільського районного управління поліції Головного управління національної поліції в Тернопільській області від 08.07.21 за № 8867/01/24/6, повідомлення про довідку поліклінічного відділення КНП «Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарні» ТОР за №03-7/2354 від 22.06.2021 року, про те, що ОСОБА_1 з 2004 року звертається за медичною допомогою до лікаря-психіатра, правомірно зобов`язала позивачку пройти періодичний психіатричний огляд у лікаря-психіатра та відсторонила її від роботи згідно з вимогами ст.46 КЗпП України.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що рішення відповідача про відсторонення позивачки від роботи та оголошення догани є законним та обґрунтованим, містить належні посилання на норми чинного законодавства, що дають підстави для відсторонення позивача від роботи та притягнення до дисциплінарної відповідальності. Посилання в наказах поряд з наведеними нормативно-правовими актами на лист ГУНП в Тернопільській області від 08.07.2021 року та лист від КНП Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня не свідчить про незаконність та необґрунтованість вказаних наказів.

Вірним є висновок місцевого суду, що ухилення працівника від проходження медичного огляду, якщо його проходження обов`язкове, є порушенням трудової дисципліни і призводить до застосування дисциплінарного стягнення.

Навчальний заклад використав всі заходи, щоб не допустити звільнення ОСОБА_1 з роботи (тричі надавав строк для проходження психіатричного огляду), такі дії повністю відповідають практиці ЄСПЛ, є справедливими і такими, що належно поважають інтереси, гарантовані особам відповідно до статті 8 ЄКПЛ.

Проходження позивачкою 21 червня 2021 року медичного огляду не звільняє її від обов`язку проходження періодичного психіатричного огляду згідно Порядку проведення обов`язкових попередніх та періодичних психіатричних оглядів, оскільки обов`язковий профілактичний медичний огляд не включає огляд лікаря-психіатра та є відмінним від періодичного психіатричного огляду.

Судом правильно не взято до уваги висновок спеціаліста за №179 від 17.09.2021 року на підтвердження факту проходження психіатричного огляду тому що він є консультативним та проведений лікарем-психологом, а періодичний психіатричний огляд проводиться лікарем-психіатром.

Встановивши обов`язковість проходження ОСОБА_1 , як педагогічним працівником, психіатричного огляду та її відсторонення від роботи і надання тричі строку для проходження такого огляду, попереднє застосування дисциплінарного стягнення у зв`язку з ухиленням від проходження психіатричного огляду та подальше непроходження психіатричного огляду суд законно та обґрунтовано прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Доводи апелянта про те, що наказ про зобов`язання пройти психіатричний огляд і про відсторонення від роботи прийнятий з порушенням пункту 24 Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 року №1236 , згідно з яким на період дії карантину тимчасово дозволяється залучення до роботи без проходження періодичних (протягом трудової діяльності) медичних оглядів працівників окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких пов`язана з обслуговуванням населення, визначених у переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним медичним оглядам, затвердженому постановою КМУ від 23 травня 2001 року №559 колегія не приймає до уваги виходячи з наступного.

Відповідно до пункту 3.3.2.2 Правил внутрішнього трудового розпорядку Тернопільської початкової школи №1 директор школи зобов`язаний забезпечувати з урахуванням наявних і функціонуючих ресурсів оптимальні умови безпеки життєдіяльності учасників навчально-виховного процесу, умови техніки безпеки; здійснювати заходи для охорони здоров`я та життя учасників навчально-виховного процесу протягом робочого дня.

Враховуючи обов`язковість проходження педагогічними працівниками психіатричного огляду, характер виконуваної позивачкою роботи, наявність інформації про звернення позивачки за медичною допомогою до лікаря-психіатра, доводи апелянта про незаконність вимоги в період дії карантину пройти психіатричний огляд колегія не приймає до уваги.

Встановивши, що ОСОБА_5 після відсторонення від роботи і надання їй строку для проходження психіатричного огляду та після оголошення їй догани за непроходження такого огляду надалі його не пройшла суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку що при звільненні позивачки були дотримані норми трудового законодавства та підставно відмовив у задоволенні позову. Застосування до позивачки дисциплінарного стягнення у вигляді догани за непроходження психіатричного огляду не звільняє її від проходження такого огляду вподальшому.

Також колегія суддів критично оцінює доводи про непроходження такого огляду у зв`язку із встановленням карантину та введенням карантинних заходів з метою запобігання поширенню на території України хвороби Ковід-19, оскільки позивачкою не доведено що вона не змогла пройти психіатричний огляд саме через карантин.

Доводи апеляційної скарги про те, що жодних скарг ні від батьків, ні від учнів, ні від педагогічного колективу школи на позивачку не надходило , вона проходила атестацію і належним чином виконувала свою роботу не спростовують висновків суду та не свідчать про незаконність звільнення, оскільки невиконання вимог правил внутрішнього трудового розпорядку та застосування дисциплінарного стягнення не спростовують вчинення нею систематичного невиконання без поважних причин правил внутрішнього трудового розпорядку. Крім цього проходження періодичного психіатричного огляду педагогічних працівників закон не пов`язує із надходженням скарг від учасників освітнього процесу.

Посилання апелянта на те, що роботодавець разом з видачею наказу про проходження медичного огляду не провів його оплати не спростовують висновків суду, оскільки матеріали справи не містять доказів відмови медичного закладу від проведення обстеження у зв`язку з неоплатою проведення такого огляду.

Інші доводи, наведені в обґрунтування апеляційної скарги, не спростовують висновків суду.

Колегія не вбачає підстав для скасування рішення суду з мотивів наведених в апеляційній скарзі.

Відповідно до статті 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 374, 375, 389, 390, 141 ЦПК України, суд апеляційної інстанції, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 05 квітня 2022 року залишити без змін.

Повернути ОСОБА_1 (яка проживає по АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_1 ) 4086,00 грн. сплаченого нею судового збору згідно квитанції від 20 травня 2022 року ПН 55 (ТД АТ УКРПОШТА), на рахунок отримувача: UA0019751, код отримувача: 37977599, банк отримувача: Казначейство України (ЕАП).

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 06 липня 2022 року.

Головуючий Бершадська Г.В.

Судді: Гірський Б.О.

Хома М.В.