Справа № 347/861/22
Провадження № 2/347/402/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2022 року м. Косів

Косівський районний суд, Івано-Франківської області в складі:

головуючої-судді: Крилюк М.І.,

секретаря: Лазорик Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Косів справу за позовною заявою ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Кушнір Олег Вікторович, приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Кушнір Олег Вікторович, приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню мотивуючи тим, що 03.04.2021 року приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною вчинено нотаріальну дію - виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі нотаріальних дій за № 83178.

Згідно вказаного виконавчого напису звернено стягнення з позивача в справі, ОСОБА_1 на користь відповідача ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованість в розмірі 8 957 (вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім гривень 89 копійок).

При цьому звернення, згідно тексту виконавчого напису, проводиться за кредитним договором №168740-А від 29 грудня 2017 року між TOB «СС ЛОУН» та ОСОБА_1 , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 40071779-1 від 26 квітня 2018 року є ТОВ «ФІНФОРС», ідентифікаційний код юридичної особи 41717584, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 28/1220-01 від 28 грудня 2020 року є «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» - відповідач. У виконавчому написі зазначено, що стягнення здійснюється за період з 28 грудня 2020 року по 10 березня 2021 року. Зі змісту Виконавчого напису сума заборгованості позивача складає 7 757 (сім тисяч сімсот п`ятдесят сім) гривень 89 копійок і складається з: простроченої заборгованості за сумою кредиту в розмірі 2 822 (дві тисячі вісімсот двадцять дві) гривні 18 копійок; простроченої заборгованості за комісією в сумі 0 (нуль) гривень; простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом в сумі 1 379 (одна тисяча триста сімдесят дев`ять) гривень 57 копійок; строкової заборгованості за сумою кредиту в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості за комісією в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості за штрафами і пенями в сумі 3 556 (три тисячі п`ятсот п`ятдесят шість) гривень 14 копійок.

Також відповідно до виконавчого напису з позивача стягнуто 1 200 (одну тисячу двісті) гривень 00 копійок плати за вчинення виконавчого напису. Загальною сумою до стягнення у виконавчому написі наведено 8 957 (вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім) гривень 89 копійок. На підставі вказаного виконавчого напису приватний виконавець Виконавчого Округу Івано-Франківської області Кушнір Олег Вікторович відкрив виконавче провадження за №68629339.

Позивач вважає вказаний виконавчий напис нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки він не відповідає вимогам законодавства та просить визнати таким, що не підлягає виконанню з огляду на те, що нотаріус у своєму виконавчому написі посилається на Перелік №1172 від 29.06.1999 р. Проте, для того, щоб заборгованість була безспірною, до нотаріуса подається виключний перелік документів, серед яких є обов`язковим кредитний договір та засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про погашення заборгованості. Оригінал кредитного договору в свою чергу повинен бути нотаріально засвідченим. Отже, безспірність заборгованості відсутня в зв`язку із значними порушеннями процедури вчинення виконавчого напису. Крім того - договір, на якому вчинено виконавчий напис нотаріуса, позивачем не підписувався, позиція щодо того, що даний договір є електронним документом та підписано позивачем за допомогою електронного підпису з одноразовим ідентифікатором не може братися до уваги з огляду на те, що відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис».

На кредитному договорі, що наявний в матеріалах виконавчого провадження, відсутній будь-який підпис, в тому числі відображення електронного підпису. В свою чергу позивач ніколи не створював жодних електронних ключів та не підписував кредитного договору, на якому здійснено виконавчий напис нотаріуса.

Крім того, в оскаржуваному виконавчому написі ведеться мова про те, що позивач є боржником за кредитним договором №168740-А від 29 грудня 2017 року між TOB «СС ЛОУН» та ОСОБА_1 , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 40071779-1 від 26 квітня 2018 року є ТОВ «ФІНФОРС», ідентифікаційний код юридичної особи 41717584, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 28/1220-01 від 28 грудня 2020 року є «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС», яке і є стягувачем згідно виконавчого напису. Однак в матеріалах виконавчого провадження немає будь-яких належних доказів на підтвердження того, що ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» набула права вимоги як стягувач заборгованості за кредитним договором №168740-А від 29 грудня 2017року.

Жодних повідомлень, щодо наявної заборгованості згідно Кредитного договору боржник (позивач) не отримував, про заборгованість не був повідомлений, з її наявністю, як і самим фактом підписання Кредитного договору не згідний і, у випадку, якщо б він отримав таку вимогу - обов`язково б її оскаржив. Ввважає Виконавчий напис, є таким, що не підлягає виконанню. Просить позов задоволити

21.07.2022 року від представника позивача, ОСОБА_2 надійшла заява про розгляд справи за його відсутності та за відсутності позивача, позовні вимоги підтримує в повному обсязі. Проти винесення заочного рішення не заперечує.

Представник відповідача та треті особи в судове засідання не з`явилися, про час та місце судового розгляду були повідомлені належним чином. Клопотань про відкладення розгляду справи та відзиву на позовну заяву до суду не надходило.

Згідно ч. 1 ст. 280 ЦПК України суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; відповідач не подав відзив; позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

За таких обставин, суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи на підставі наявних у справі доказів, за відсутності заперечень позивача, що відповідає вимогам ст.280 ЦПК України.

Відповідно до ст. 281 ЦПК України Косівський районним судом Івано-Франківської області була постановлена ухвала від 13.09.2022 року про заочний розгляд справи.

В силу вимог ч. 2 ст. 247 ЦПК України у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Вивчивши матеріали справи, заяву позивача, надані докази в їх сукупності, суд вважає вимоги позивача підставними і такими, що підлягають до задоволення за наступних підстав:

Судом встановлено, що 03.04.2021 року приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною вчинено нотаріальну дію - виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі нотаріальних дій за № 83178 ( а.с.12). Згідно вказаного виконавчого напису звернено стягнення з позивача в справі, ОСОБА_1 на користь відповідача ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» заборгованість в розмірі 8 957 (вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім гривень 89 копійок). При цьому звернення, згідно тексту виконавчого напису, проводиться за кредитним договором №168740-А від 29 грудня 2017 року між TOB «СС ЛОУН» та ОСОБА_1 , правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 40071779-1 від 26 квітня 2018 року є ТОВ «ФІНФОРС», ідентифікаційний код юридичної особи 41717584, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 28/1220-01 від 28 грудня 2020 року є «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» - відповідач. У виконавчому написі зазначено, що стягнення здійснюється за період з 28 грудня 2020 року по 10 березня 2021 року. Зі змісту Виконавчого напису сума заборгованості позивача складає 7 757 (сім тисяч сімсот п`ятдесят сім) гривень 89 копійок і складається з: простроченої заборгованості за сумою кредиту в розмірі 2 822 (дві тисячі вісімсот двадцять дві) гривні 18 копійок; простроченої заборгованості за комісією в сумі 0 (нуль) гривень; простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом в сумі 1 379 (одна тисяча триста сімдесят дев`ять) гривень 57 копійок; строкової заборгованості за сумою кредиту в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості за комісією в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом в сумі 0 (нуль) гривень; строкової заборгованості за штрафами і пенями в сумі 3 556 (три тисячі п`ятсот п`ятдесят шість) гривень 14 копійок. Також відповідно до виконавчого напису з позивача стягнуто 1 200 (одну тисячу двісті) гривень 00 копійок плати за вчинення виконавчого напису. Загальною сумою до стягнення у виконавчому написі наведено 8 957 (вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім) гривень 89 копійок. На підставі вказаного виконавчого напису приватний виконавець Виконавчого Округу Івано-Франківської області Кушнір Олег Вікторович відкрив виконавче провадження за №68629339.

11.02.2022 року приватним виконавцем Кушнір О.В. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 68629339, де вирішено стягнути з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» суму заборгованості, яка становить 8957,89 грн (а.с.38).

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Главою 14 «Вчинення виконавчих написів» Закону України «Про нотаріат» визначений порядок вчинення виконавчих написів. Зокрема, норми статті 88 цього Закону встановлюють, що нотаріус вчиняє виконавчі написи за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Пунктами 3.1, 3.2 глави 16 «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженого наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені «Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Згідно із пунктом 3.5 глави 16 «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у «Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені в переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Суд звертає увагу, що позивач ОСОБА_1 фактично не погоджується та заперечує сам факт заборгованості за кредитним договором, стверджує, що ним не підписувався та не укладався кредитний договір. Тобто визначена в виконавчому написі нотаріуса сума заборгованості не була безспірною на момент вчинення цього оспорюваного виконавчого напису.

Більше того, суд вважає, що відповідачем не подано відзиву на позовну заяву та будь-яких пояснень з приводу позову, що свідчить про необґрунтованість нібито наявної у позивача заборгованості в розмірі 8957,89 грн.

Право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу. Таке повідомлення (заява, претензія, лист-вимога тощо) передається позикодавцем позичальнику у порядку, визначеному статтею 84 Закону України «Про нотаріат». Вказане узгоджується із правовою позицією, яка викладена в Постанові Верховного Суду від 13 жовтня 2021 року у справі № 554/6777/17-ц (провадження № 61-17750св20).

Отже, вирішуючи позовні вимоги про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд, встановив відсутність доказів направлення позичальником - ТзОВ «Фінансова Компанія «Онлайн Фінанс» листа-вимоги про повернення боргу та отримання боржником ОСОБА_1 такого листа, дійшов висновку про те, що встановлена законом процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики на підставі виконавчого напису нотаріуса не була дотримана (виконана), а саме боржник не був повідомлений про вимогу повернути заборгованість, що є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Суд за клопотанням позивача, в порядку ст. 141 ЦПК України, стягує з ТзОВ «Фінансова Компанія «Онлайн Фінанс», на користь ОСОБА_1 судові витрати в сумі 992,40 грн оплаченого судового збору.

На підставі наведеного, ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, статтями 50, 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат», керуючись ст.ст. 258-259, 263-265, 268, 280-282 ЦПК України , суд , -

в и р і ш и в :

Позов задоволити .

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіної Яни Вікторівни від 03 квітня 2021 року , що зареєстрований в реєстрі за № 83178 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ОНЛАЙН ФІНАНС» грошових коштів в розмірі 8957, 89 грн ( вісім тисяч дев`ятсот п`дтдесят сім гривень 89 копійок) таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», ідентифікаційний код юридичної особи 42254696, місцезнаходження: 02094, м. Київ, вул. Хоткевича Гната , будинок 12, офіс 177 на користь ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_1 , жителя АДРЕСА_1 судові витрати по оплаті судового збору в сумі - 992, 40 (дев`ятсот дев`яносто дві гривні 40 копійок).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Івано-Франківського апеляційного суду протягом 30 днів з дня його проголошення.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя: М.І. Крилюк