ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/4371/22 Справа № 212/8161/18 Суддя у 1-й інстанції - Пустовіт О. Г. Суддя у 2-й інстанції - Бондар Я. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 червня 2022 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді - Бондар Я.М.

суддів - Зубакової В.П., Остапенко В.О.

сторони справи :

позивач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»,

відповідач ОСОБА_1 ,

розглянувши у спрощеному позовному провадженні, у порядку ч. 13 ст. 7, ч. 1 ст. 369 ЦПК України, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами, цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на рішення Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу від 14 лютого 2022 року, ухваленого суддею Путостовіт О.Г. в м.Кривому Розі, повний текст судового рішення складено 21 лютого 2022 року,-

В С Т А Н О В И В :

В жовтні 2018 року Публічне акціонерне товариство «Криворіжгаз» правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (далі ПАТ «ОГС «Криворіжгаз») звернулось з позовом до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

В обґрунтування позовних вимог зазначило, що постановою НКРЕКП № 1274 від 16.04.2015 року про видачу ліцензії на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ ПАТ «Криворіжгаз», видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ на території м. Кривий Ріг (крім житлового масиву Інгулець Інґулецького району в місті Кривий Ріг) та Криворізького району Дніпропетровської області в зоні розташування розподільних газопроводів, що перебувають у власності та користуванні ПАТ «Криворіжгаз».

Відповідно до Кодексу газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП№ 2494від 30.09.2015року (далі Кодекс ГРС), Позивач є оператором газорозподільної системи (далі Оператор ГРМ) який на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Відповідач ОСОБА_1 є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 .

07.05.2018 року за адресою відповідача ОСОБА_1 представниками ПАТ «Криворіжгаз» було складено акт про порушення № 3052, відповідно до якого було встановлено порушення пп. 3 п. 1 гл. 2 р. ХІ, пп. 6 п. 6 гл. 9 р. Х та пп. 1 п. 3 гл. 2 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем сумнів щодо результатів вимірювання об`ємів газу лічильником внаслідок позаштатного режиму його роботи та або несанкціонованого втручання в його роботу прихованими засобами, так за наявності усіх пломб лічильник не має зовнішніх пошкоджень проте працює з гальмуванням та сторонніми шумами, так за 5 хв. при мінімальному навантаженні спожито 0,003 м3 газу(включенні 1 пальника ПГ-4). До проведення експертизи налічильник встановлено додаткові охоронні пломби наліпки(клейкістрічки)Бар`єр №№ЮЛ 6634310,ЮЛ 6634312,ЮЛ 6634309,ЮЛ 663431.Акт пропорушення відповідач ОСОБА_3 відмовився підписати. Акт про порушення № 3052від 07.05.2018 року був підписаний незаінтересованою особою головою квартального комітету АДРЕСА_2 .

10.05.2018 року позивачем ПАТ «Криворіжгаз» на адресу відповідача ОСОБА_1 направлено лист і другий примірник акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року з повідомленням про вручення.

11.05.2018 року за адресою відповідача ОСОБА_1 представниками ПАТ «Криворіжгаз» складено акт про порушення № 3066, відповідно до якого було виявлено порушення п. 7 гл. 9 р. Х, пп. 3 п. 1 гл. 2 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а самевідсутність охоронних пломб-наліпок у кількості трьох штук встановлених на з`єднанні корпусу лічильника із захисним склом відлікового механізму під час складання акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року у зв`язку із відмовою у негайному демонтажу лічильника для захисту від несанкціонованого втручання до моменту проведення експертизи. Окрім того мастична пломба державного повірника несанкціоновано замінена на іншу встановлену під іншим кутом та якістю накладення клейма та фарби на мастику. Одна з охоронних пломб Бар`єр встановлена 07.05.2018 року на дріт та стик корпусу лічильника ціла».

Відповідач підписав зазначений Акт про порушення та вказав в ньому що «З актом не згоден, так як в лічильник не втручався та пломби всі на місці». Другий примірник акту про порушення № 3066 від 11.05.2018 року отриманий відповідачем ОСОБА_1 одразу після його складання.

Того ж дня 11.05.2018 року представниками ПАТ «Криворіжгаз» за адресою проживання відповідача ОСОБА_1 складено акт №3062 про демонтаж засобу вимірювальної техніки та акт № 1449 про демонтаж лічильника для проведення експертизи, для подальшого його направлення на експертизу в сервісний центр з повірки лічильників газу ПАТ «Криворіжгаз».

Відповідно до акту № 439 експертизи лічильника газу від 16 травня 2018 року виявлено порушення: «мастична пломба з тавром повірника нечітка. Присутня у місці встановлення пломби стороння речовина - смола, на ній було тавро повірника. На пластиковій пломбі- заглушці та у чашці під пломбу мастичну наявні залишки зеленого пластиліну. Замість герметику для кріплення відлікового механізму до корпусу наявна стороння речовина (схожа на силікон)- не характерна для ремонту на товаристві. Наявні подряпини на роликах цифрового ряду. Пошкоджено лакофарбове покриття на корпусі над місцем встановлення відлікового механізму Згідно фотоматеріалів до акту № 3062 від 11.05.2018 року (Фото № 3 та № 4) кут розташування відбитків тавра повірника та матеріал та колір покриття неідентичні. Дані порушення с наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації».

Відповідно до довідки ДП «Кривбасстандартметрологія» від 16.05.2018 року № Т-ДН-9211/18, лічильник газу Візар зав. № 0038804 був визнаний непридатним до подальшого використання.

За результатами розгляду акту про порушення№ 3066 від 11.05.2018 року, комісією позивача ПАТ «Криворіжгаз» 07.06.2018 року було складено протокол № 45, та прийнято рішення про часткове задоволення акту та виконання нарахування за необлікований об`єм природного газу у розмірі 50% від розрахованої суми за період з 07.05.2017 по 11.05.2018, що складає 124116,94 грн.

07.07.2018 року позивачем ПАТ «Криворіжгаз» поштою було направлено на адресу відповідача ОСОБА_1 рахунок від 07.06.2018 року на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Таким чином відповідач ОСОБА_1 в установленому порядку попереджений про існування боргу. Оплату боргу відповідачем ОСОБА_1 не здійснено.

У зв`язку з чим, просив суд стягнути з ОСОБА_1 заборгованість на користь ПАТ «Криворіжгаз» в сумі 124116,94 грн., та судовий збір у сумі 1762,00 грн..

Рішенням Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 14 лютого 2022 року позов в задоволенні позовних вимого Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» відмовлено.

Не погоджуючись із рішенням суду, АТ «ОГС «Криворіжгаз» посилаючись на порущення судом норм матеріального та процесуального права, ставить питання про скасування рішення та ухвалення нового рішення про задоволення позовних вимог.

В мотивування доводів апеляційної скарги зазначає, що судом першої інстанції не взято до уваги, що 07.05.2018 року за адресою проживання Відповідача представниками ПАТ «Криворіжгаз» складено Акт про порушення № 3052 відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу: п.7 гл.9 розділу 10, абз.6 п.6 гл.9 розділу 10, а саме «сумнів щодо результатів вимірювання об`ємів газу лічильником внаслідок позаштатного режиму його роботи та або несанкціонованого втручання в ного роботу прихованими заходами; так за наявності усіх пломб лічильник не мас зовнішніх пошкоджень проте працює з гальмуванням та сторонніми шумами; так за 5хв. його роботи при мінімальному навантажені спожито 0,003 м3 газу (включений 1 пальник ПГ4). До проведення експертизи на лічильник встановлено додаткові охоронні пломби наліпки (клейкі стрічки) Бар`єр № ЮЛ 6634310, ЮЛ 6634312, ЮЛ 6634309, ЮЛ 663431)». Акт про порушення Відповідач відмовився підписати.

10.05.2018 року Позивачем був направлений лист і другий примірник вищезазначеного акту про порушення з повідомленням про вручення. Ввраховуючи, що акт про порушення № 3052 від 07.05.2018 року оформлений і вручений Відповідачу з дотриманням вимог Кодексу ГРС, даний акт засвідчено підписом голови квартального комітету № 35 по вул. В. Скрипки, є дійсним і підтверджує факт скоєння Відповідачем порушення Кодексу ГРМ.

Також скаржник зазначив, що судом першої інстанції при ухваленні рішення по справі не було досліджено те, що представниками АТ «Криворіжгаз» факт встановлення вищевказаних охоронних пломб 07.05.2018 року зафіксовано в акті про порушення № 3052 від 07.05.2018 року, де зазначено їх місце розташування та назва, номер кожної пломби, що підтверджено відповідним записом в даному акті. Крім того, акт про порушення засвідчено підписом голови квартального комітету № 35 по вулиці Василя Скрипки.

11.05.2018 року за адресою проживання Відповідача представниками ПАТ«Крнворіжгаз» складено Акт про порушення №3062, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу: п.7 гл.9 розділу 10, пп.З п.1 гл.2 розділу 11, а саме «несанкціонований відбір природного газу Споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме пошкодження відсутність охоронних пломб-наліпок в кільком трьох штук, встановлених на з`єднанні корпусу лічильника із захисним склом відлікового механізму під час складання акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року у зв`язку із відмовою у негайному демонтажі лічіиьника для захисту від несанкціонованого втручання до моменту проведення експертизи. Окрім того, мастична пломба державного повірника несанкціоноване замінена на іншу встановлену під іншим кутом та якістю накладання клейма та фарби на мастичну. Одна із охоронних пломб Бар`єр встановлена на 07.05.2018 року на дріт та стик корпусу лічильника - ціла.». Згідно п.З на дату складання показання лічильника (ЗВТ) складають 77175,71 м . Акт про порушення підписаний Відповідачем, та містить наступні зауваження: «С актом не согласен так как в счетчик не вмешивался и пломбы все на месте». Другий примірник акту Відповідач одразу отримав.

Так, враховуючи, що акт про порушення № 3062 від 11.05.2018 року оформлений і вручений Відповідачу з дотриманням вимог Кодексу ГРС, він є дійсним і підтверджує факт скоєння Відповідачем порушення Кодексу ГРМ.

Відсутність трьох з чотирьох охоронних пломб на лічильнику та заміна пломби державного повірника свідчить про те, що відповідачем було здійснено втручання в роботу лічильника із метою усунення наявного в ного конструкції порушення.

При ухваленні рішення судом першої інстанції не було взято до уваги фото, здійснені під час складання акту про порушення №3062 від 11.05.2018 року .

Окрім того, факт непридатності лічильника підтверджується також і довідкою ДП «Кривбасстандартметрологія» про непридатність засобу вимірювальної техніки №Т-ДН-9211/18 від 16.05.2018 року.

Висловлена представником ДП «Кривбасстандартметрологія» Тютюником О.В. окрема думка, не спростовує висновків експертизи, відповідно до якої встановлено непридатність засобу вимірювальної техніки для подальшої експлуатації.

Таким чином, позивачем доведно наявність несанкціонованого втручання відповідачем ОСОБА_1 в роботу лічильника газу ВР G-4, зав.№38804,1999 року випуску, у зв`язку з чим позивачем за результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії нараховано відповідачу суму заборгованості в розмірі 124 116, 94 грн.

Відзив на апеляційну скаргу не надходив.

Справа розглядається без повідомлення учасників справи, в порядку ч. 13 ст. 7, ч. 1 ст. 369 ЦПК України, оскільки ціна позову менше 100 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Заслухавши доповідь судді- доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог, наданих в їх підтвердження доказів, доводів апеляційної скарги, та поданого на неї відзиву, колегія суддів прийшла до висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги.

Згідно з постановою НКРЕКП від 16.04.2015 № 1274, про видачу ліцензії на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ ПАТ «Криворіжгаз» (правонаступником якої є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») наділене правом провадження господарської діяльності з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ на території м. Кривий Ріг та Криворізького району Дніпропетровської області (крім житлового масиву Інгулець Інгулецького району в м. Кривий Ріг) в зоні розташування розподільних газопроводів, що перебувають у власності та користуванні підприємства.

Судом встановлено, що відповідач ОСОБА_1 є власником домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 ( а.с. 10).

10.09.2015 року ОСОБА_1 та ПАТ «Криворіжгаз» був складений акт №4432на встановлення/зняття охоронної пломбина ПЛГ(з`єднання),відповідно до якого на розташований в його домоволодінні лічильник газу Візар G-41998року випуску за № 0038894 було встановлено пломбу №24108986,і цю пломбу було передано йому на відповідальне зберігання.

07.05.2018 року за адресою проживання Відповідача ОСОБА_1 представниками ПАТ «Криворіжгаз» було складено акт про порушення № 3052, відповідно до якого було встановлено порушення пп. 3 п. 1 гл. 2 р. ХІ, пп. 6 п. 6 гл. 9 р. Х та пп. 1 п. 3 гл. 2 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем сумнів щодо результатів вимірювання об`ємів газу лічильником внаслідок позаштатного режиму його роботи та або несанкціонованого втручання в його роботу прихованими засобами, так за наявності усіх пломб лічильник не має зовнішніх пошкоджень проте працює з гальмуванням та сторонніми шумами, так за 5 хв. при мінімальному навантаженні спожито 0,003 м3 газу (включенні 1 пальника ПГ-4). До проведення експертизи на лічильник встановлено додаткові охоронні пломби наліпки (клейкі стрічки) Бар`єр №№ ЮЛ 6634310, ЮЛ 6634312, ЮЛ 6634309, ЮЛ 663431.

Акт про порушення підписаний трьома працівниками оператора ГРМ, та головою кварального комітету ОСОБА_2 (а.с. 14).

11.05.2018 року представниками ПАТ «Криворіжгаз» було складено акт про порушення № 3066 яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: п.7 гл.9 розділу Х п.п. 3 п.1 гл.2 р.ХІ несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме відсутність охоронних пломб-наліпок у кількості трьох штук встановлених на з`єднанні корпусу лічильника із захисним склом відлікового механізму під час складання акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року у зв`язку із відмовою у негайному демонтажу лічильника для захисту від несанкціонованого втручання до моменту проведення експертизи. Окрім того, мастична пломба державного повірника несанкціоновано замінена на іншу встановлену під іншим кутом та якістю накладення клейма та фарби на мастику. Одна з охоронних пломб бар`єр встановлена 07.05.2018 року на дріт на стик корпусу лічильника ціла.

В п.8 Акту про порушення № 3062 від 11.05.2018 року відповідачу повідомлено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 07.06.2018 рокуо14:00 за адресою: м. Кривий Ріг, пр. Металургів, 1 та зазначено контактний телефон ( а.с. 18).

Акт про порушення підписаний трьома працівниками оператора ГРМ, та відповідачем Несміян ВП.. Зазначений акт відповідач підписав, окремо зауважив, що з ним не згодний.

На підставі Акту про демонтаж засобу вимірювальної техніки № 5046, представниками оператора ГРМ було демонтовано газовий лічильник Візар- G6 заводський №0038804. Зазначений акт відповідач підписав, окремо зауважив, що з ним не згодний . (а.с. 29).

Крім того, 11.05.2018 року представниками позивача було складено Акт про монтаж засобу вимірювальної техніки Візар- G6 заводський №205655. Зазначений акт підписаний споживачем ОСОБА_1 без зауважень. ( а.с. 30).

На підставі Акту про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи № 3062, представниками оператора ГРМ було демонтовано газовий лічильник Візар- G6 заводський №205655. Зазначений акт відповідач підписав, без зауважень. (а.с. 31).

Відповідно до п. 11 протоколу щодо направлення ЗВТ та пломби на експертизу №1449 від 11.05.2018 року, демонтовано та направлено на експертизу та зазначено, що експертиза ЗВТ буде проведена ПАТ «Криворіжгаз», місце проведення пр. Металургів, 1, 16.05.2018 року о 13:00 год. Зазначений протокол відповідач підписав, окремо зауважив, що з ним не згодний.

16.05.2018 року комісією у складі представників ПАТ «Криворіжгаз» за участю представника ДП «Кривбасстандартметрологія», в присутності відповідача було проведено експертизи лічильника Визар- G6 заводський №0038804 за результатами яких складено відповідний акт.

Відповідно до Акту № 439 від 16 травня 2018 року експертизи лічильника газу Візар- G6 заводський №0038804, було виявлено порушення: мастична пломба з тавром повірника не чітка. Присутня у місці встановлення пломби стороння речовина-смола на ній було тавро повірника. На пластиковій пломбі заглушці та у чашці під пломбу мастичну навні залишки зеленого пластиліну, замість герметику для кріплення відлікового механізму до корпусу наявна стороння речовина, не характерна для ремонту на товаристві. Наявні подряпини на роликах цифрового ряду, пошкоджено лако-фарбове покриття на корпусі над місцем встановленні відлікового механізму. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності|показів. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації ( а.с. 28).

Представником ДП «Кривбасстандартметрологія» Тютюником О. В., під час підписання акту за наслідками проведеної експертизи висловлено окрему думку та зазначено, що «при проведенні експертизи пломба державного повірника відповідає нормативній документації» (а.с. 28 зворот).

Згідно Довідки №Т-ДН 9211/18 «Кривбасстандартметрологія» від 16.05.2018 року, про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки лічильника газу Визар- G6 заводський №0038804 підставою для визнання ЗВТ непридатним згідно п.6.9 лічильник не придатний до використання, похибка вимірювань перевищує допустиму ( а.с. 27).

Відповідно до Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу від 07.06.2018 року сума збитків, завданих споживачем ОСОБА_1 розрахованих за період з 07.05.2017 року по 11.05.2018 року становить 124 116, 94 грн.( а.с. 37)

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що акт про порушення № 3052 від 07.05.2018 року не відповідає вимогам законодавства, а тому є недопустимим доказом з боку позивача.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Правовідносини між сторонами врегульовані Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2496 та зареєстрованими в Міністерстві Юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1382/27827.

Відповідно до розділу ІІІ Правил постачання, підставами для постачання природного газу побутовому споживачу є: наявність у побутового споживача договору розподілу природного газу, укладеного з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого підключений об`єкт споживача та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як суб`єкту ринку природного газу; наявність у побутового споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу побутовим споживачем та дотримання його умов.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг N 2500 від 30.09.2015 року затверджено Типовий договір постачання природного газу побутовим споживачам.

Відповідно до п.1.3 Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641, 642 ЦК України на невизначений строк шляхом приєднання споживача до умов цього договору. Фактом згоди споживача про приєднання до умов цього договору є отримання постачальником поданої споживачем заяви - приєднання до умов договору постачання природного газу побутовим споживачам за формою, встановленою у додатку 1 до цього договору, та/або сплачений споживачем рахунок (квитанція) постачальника за поставлений природний газ, а щодо постачальника, на якого в установленому чинним законодавством порядку покладені спеціальні обов`язки з постачання природного газу побутовим споживачам, - факт споживання природного газу відповідно до вимог Правил постачання та за умови, що у споживача відсутній інший діючий постачальник (для забезпечення приєднання до умов договору постачання природного газу побутовим споживачам усіх діючих побутових споживачів, об`єкти яких знаходяться в межах закріпленої території постачальника із спеціальними обов`язками, останній в установленому порядку надсилає кожному побутовому споживачу заяву-приєднання разом із супровідним листом за формою, встановленою у додатку 2 до цього Договору).

Відповідно до п.7 пар.3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Положеннями ч. 4 ст. 12, ч. 3 ст. 19, ч. 1 ст. 23 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" визначено, що несанкціонованим відбором природного газу вважається, крім іншого: споживанням природного газу поза охопленням приладами обліку. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом. Фізичні особи, фізичні особи-підприємці та юридичні особи, які порушили законодавство з питань функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, крім інших, є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до Єдиної газотранспортної системи України, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок, тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання; відмова у доступі працівників уповноважених газопостачальних, газорозподільних та газотранспортних підприємств до приміщень, житлових та підсобних приміщень, де розташовані газові прилади (пристрої), лічильники газу.

Як зазначено в розділі I Кодексу ГРС, несанкціонований газопровід - це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу, через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Відповідно до п. п. 5, 8, 11 п. 5.2 розділу V Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг N 2500 від 30.09.2015 року, споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу; відшкодовувати постачальнику збитки, понесені ним у зв`язку з невиконанням або неналежним виконанням споживачем своїх зобов`язань перед постачальником, відповідно до чинних нормативно-правових актів та/або цього договору; безперешкодно допускати у свої житлові та підсобні приміщення, де розташовані газові прилади і пристрої, лічильники газу, представників Постачальника після пред`явлення ними відповідних службових посвідчень для звіряння показань фактично використаних обсягів природного газу.

Згідно з п.п.3 п.6.1 VI Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг N 2500 від 30.09.2015 року, постачальник має право ініціювати припинення постачання природного газу споживачу у порядку та на умовах, визначених цим Договором та чинним законодавством.

Відповідно до п.п.6 п.1, п.2 пар.7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках: несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ. Споживач зобов`язаний допустити представників Оператора ГРМ на власні об`єкти та не протидіяти їм при здійсненні заходів з припинення (обмеження) розподілу природного газу. При отриманні від Оператора ГРМ письмової вимоги про самостійне обмеження або припинення споживання (відбору) природного газу споживач зобов`язаний виконати вимогу Оператора ГРМ та самостійно обмежити або припинити споживання (відбір) природного газу.

Згідно з п/п 1 п.1 пар.2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до п.1 пар.3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням, з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Так, відповідно до п.5 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акту про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Глава 5 розділу XI «Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу» Кодексу ГРМ регулює порядок оформлення акту про порушення.

Відповідно до пункту 4 Глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ ( у редакції станом на 21.09.2017) у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали:

- або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою;

- або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Акт про порушення щодо відмови побутового споживача (фізичної особи) в доступі до власного об`єкта вважається дійсним, якщо його підписали представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувач або управитель будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення їх осіб.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням.

Як встановлено судом першої інстанції при перегляді відеоматеріалів, які містяться на DVD-диску з відеозаписом подій які мали місце 07.05.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 як під час огляду працівниками АТ «Криворіжгаз» розташованого в домоволодінні відповідача лічильника газу Візар G-4 1998 року випуску зав. № 0038894, так і під час складання акту про порушення № 3052, голова квартального комітету АДРЕСА_1 - ОСОБА_2 присутня не була.

В акті про порушення № 3052 від 07.05.2018 року в частині де міститься підпис голови квартального комітету № 35 по вулиці Василя Скрипки в Покровському районі міста Кривого Рогу, зазначено, що: «07.05.2018 р. вищевказані працівники були присутні в голови квартального комітету ОСОБА_2 в будинку АДРЕСА_3 , що підтверджую», і далі проставлений підпис та дата.

Таким чином, в акті про порушення голова квартального комітету засвідчила те, що вказані працівники були присутні в будинку АДРЕСА_3 , в той час як акт про виявлене порушення №3052 від 07.05.2018 року складено за адресою: АДРЕСА_3 .

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що акт № 3052 від 07.05.2018 року складений з порушенням закону і не є дійсним згідно вимог пункту 4 Глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ.

Враховуючи те, що акт № 3052 від 07.05.2018 року є таким, що складений з порушенням Кодексу ГРМ, відповідно і комісія з розгляду актів про порушення від 07.06.2018 року прийняла рішення про нарахування об`ємів природного газу, сума якого складає 124 116,94 грн., на підставі недійсного акту.

Відповідно до п. 2 акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року, до проведення експертизи на лічильник газу Візар G-4 1998 року випуску зав. № 0038894 працівниками АТ «Криворіжгаз» були встановлені додаткові охоронні пломби наліпки (клейкі стрічки) Бар`єр №№ ЮЛ 6634310, ЮЛ 6634312, ЮЛ 6634309, ЮЛ 663431.

Відповідно доп.2гл.5розділу ХКодексу ГРС, Оператор ГРМ під час введення комерційного ВОГ в експлуатацію або під час його експлуатації має право встановлювати власні охоронні пломби на елементах та складових комерційного ВОГ, а також на запірній арматурі обвідних ліній, фланцевих з`єднаннях перед комерційним ВОГ та після нього, а також на інших пристроях і місцях для унеможливлення несанкціонованого втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до п. 4 гл. 5 розділу Х Кодексу ГРС, при встановленні власних охоронних пломб, у тому числі магнітних індикаторів, Оператор ГРМ має зазначити в акті про пломбування або в іншому документі, який оформлюється при зазначених заходах, місця встановлення кожної пломби, реквізити кожної пломби, сторону, яка їх встановила, та сторону, відповідальну за їх збереження.

Відповідний акт про пломбування чи інший документ має бути підписаний уповноваженими особами, які брали участь та були присутніми при пломбуванні.

Проте акт про порушення № 3052 від 07.05.2018 року не містить зазначеної інформації про місця встановлення кожної пломби-наліпки та сторону, відповідальну за їх збереження.

Наведені обставини та факти доводять порушення працівниками позивача вимог п.п. 2, 3, 4 глави 5 розділу ХІ та п.п. 2, 4 гл. 5 розділу Х Кодексу ГРС при складанні акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі якого було здійснено розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості та свідчать про недійсність цього акту.

Відповідно до ст. 78 ЦПК України, суд не бере до уваги докази, що одержані з порушенням порядку, встановленого законом. Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

На підтвердження Акту про порушення від 07.05.2018 року представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» надано фотознімки, на яких зафіксовані зазначені в Акті порушення (а.с.19-27). Однак, надані суду представником позивача фотознімки не відповідають вимогам ст.ст. 77-80 ЦПК України, оскільки не містять дати фотографування, ідентифікуючих відомостей щодо місцезнаходження об`єкту, який зображений.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про порушення з боку позивача встановленого п.п.2,3,4 глави 5 розділу ХІ та п.п.2,4 гл.5 розділу Х Кодексу ГРС порядку оформлення актів про порушення та актів опломбування лічильників, які складаються Оператором ГРМ у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, які були допущені працівниками АТ «ОГС Криворіжгаз» при складанні акту про порушення № 3052 від 07.05.2018 року за адресою: АДРЕСА_1 , у зв`язку з чим вважає безпідставним нарахування відповідачу на підставі протоколу № 45 від 07.06.2018 року, необлікованого об`єму та обсягу природного газу за період з 07.05.2017 року до 11.05.2018 року в сумі 124 116,94 грн..

Вирішуючи спір, суд першої інстанції правильно визначився з характером спірних правовідносин та нормами матеріального права, які підлягають застосуванню, повно та всебічно дослідив обставини справи та наявні у справі докази, надав їм належну оцінку, у результаті чого ухвалив законне й обґрунтоване рішення, яке відповідає вимогам матеріального та процесуального права.

Доводи, на які посилається апелянт в апеляційній скарзі, були предметом дослідження судом першої інстанції і при їх дослідженні та встановленні судом були дотримані норми матеріального і процесуального права.

Суд не допустив порушень матеріального або процесуального закону, які могли б бути підставою для скасування рішення суду, а доводи апеляційної скарги не спростовують зроблених в оскаржуваному рішенні висновків, тому колегія суддів вважає, що підстави для його скасування і задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 375, ст.ст. 381, 382 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» залишити без задоволення.

Рішення Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу від 14 лютого 2022 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст постанови складено 23 червня 2022 року.

Головуючий:

Судді: