Справа № 682/2174/21
Провадження № 2/686/377/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2022 року м. Хмельницький

Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області в складі:

головуючої судді Павловської А.А.,

з участю секретаря судового засідання Цибульської Г.В.,

представниці позивачки ОСОБА_1 ,

представника відповідача ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Хмельницький цивільну справу за позовом ОСОБА_3 до АТ «Оператор газорозподільчої системи «Хмельницькгаз» про скасування рішення комісії та визнання недійсним акту-розрахунку не облікового (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, -

ВСТАНОВИВ :

1.Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача.

В жовтні 2021 року позивач звернулася до суду з вище зазначеним позовом до відповідача, в якому просить скасувати рішення комісії АТ «Хмельницькгаз» з розгляду актів про порушення оператором ГРМ від 19.08.2021р., оформлене Протоколом №86 засідання комісії з розгляду актів про порушення оператором ГРМ від 19.08.2021р., відносно ОСОБА_3 , та визнати недійсним акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості за

період з 16.01.2021р. по 15.07.2021р. на суму 48356,82 грн.

Свої вимоги мотивує тим, що вона є споживачем послуги з постачання природного газу за особовим рахунком НОМЕР_1 , за адресою по АДРЕСА_1 , що надається АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз». Зазначає, що в липні 2021 під час демонтажу газового лічильника, для подальшої планової повірки, працівниками відповідача було виявлено наскрізний отвір в нижній частині лічильного механізму (насправді - отвір у корпусі лічильного механізму), про що складено Акт №СЛ-193 від 16.07.2021р. про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, Протокол від 16.07.2021р. щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, Акт про порушення № СЛ-193 від 16.07.2021р., Акт №СЛ-193 про виявлені порушення від 16.07.2021р., та Акт про порушення №КМ000122. В подальшому, рішенням комісії АТ «Хмельницькгаз» з розгляду актів про порушення оператором ГРМ від 19.08.2021р. задоволено акт про порушення №КМСЛ-193000122 від 16.07.2021р., проведено нарахування з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно та затверджено акт розрахунок не облікованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості за період з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно в сумі 48 356, 82 грн. на обсяг 5389,61 м.куб.

Дане рішення позивач вважає незаконним та таким, що підлягає скасуванню, оскільки для покладення відповідальності на споживача має бути доведено, що саме останній втрутився в роботу лічильника газу, що призвело до утворення необлікованого природного газу. В даному конкретному випадку, висновок про наявність в діях позивача (споживача) порушення, передбаченого п.п.3 п.1 ч.1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем було зроблено відповідачем на підставі Акту експертизи лічильника газу від 23.07.2021р. б/н, в пункті 1.3.Механічні пошкодження та інше якого зазначено, що «присутній наскрізний отвір в нижній частині лічильного механізму та кришки лічильного механізму». Водночас, в пункті 1.2. Цілісність відлікового механізму, цього ж Акту вказано, що «подряпини на колесах лічильного механізму відсутні». Що фактично свідчить про відсутність втручання в роботу ЗВТ, оскільки здійснення несанкціонованого відбору газу в такому випадку фізично неможливе без залишення слідів саме на колесах лічильного механізму лічильника. Поскільки сам по собі такий спосіб несанкціонованого відбору газу передбачає механічне блокування колес лічильного механізму. Отже, у разі відсутності таких слідів, факту втручання безпосередньо у лічильний механізм лічильника газу не було. Таким чином, висновки даного Акту експертизи про те, що було виявлено втручання в роботу лічильника з метою зменшення показів газу - явно не відповідають дійсності, і є необхідність призначення та проведення по даному лічильнику газу відповідної судової експертизи, з метою встановлення наявності або відсутності факту несанкціонованого відбору газу; Протоколу б/н від 16.07.2021р. щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, у якому в порушення вимог п.п.5 п.2 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем не вказано дату останньої повірки ЗВТ, що є порушенням при складенні даного протоколу. Аналогічним чином, не було вказано дату останньої повірки ЗВТ в Акті №СЛ-193 від 16.07.2021р. про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи; Акту про порушення ЖКМ000122, з якого неможливо встановити дату його складення, оскільки даний протокол містить явні ознаки виправлень, а саме: дата 16.07.2021р. змінена на 17.07.2021р., або навпаки. При цьому, графа «Дата повірки» не заповнена.

Оскільки в жодному з документів відповідачем не було вказано дату останньої повірки лічильника, а лише у вищезгаданому Акті експертизи лічильника газу від 23.07.2021р зазначено дату повірки - 23.07.2021р., - не зрозуміло на яких підставах для донарахунку об`ємів та обсягів необлікованого природного газу взято період з 16.01.2021р. по 15.07.2021р., про що зазначено у відповідному Акті-розрахунку, який не містить обов`язкових реквізитів документа. У Протоколі №86 від 19.08.2021р. засідання комісії з розгляду актів про порушення оператором ГРМ в описовій частині міститься посилання на акт про порушення №193-СЛ КМ 000122 від 16.07.2021р., а в резолютивній частині йдеться про те, що «вирішили задовольнити акт №КМСЛ-193000122 від 16.07.2021р.», хоча фактично жодного з цих актів не існує в природі, тобто рішення було прийнято на основі неіснуючих документів. А тому позов просить задовольнити.

16.12.2021 року від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просить відмовити в задоволенні позову за безпідставністю. Мотивує тим, що як вбачається з акта експертизи та не заперечується позивачем, в лічильнику газу позивача виявлено наскрізний отвір в кришці лічильного механізму. Тобто Позивач здійснював експлуатацію лічильника газу, у якому виявлено отвори, що дають можливість для несанкціонованого втручання в його роботу. Вказане підтверджує факт втручання в конструкцію (складові) лічильника газу, внаслідок чого витрата природного газу таким лічильником обліковувалась з порушенням законодавства. Щодо дати в примірнику акта про порушення № КМСЛ-193000122 від 16.07.2021 р. то ніяких виправлень не було. Підтвердженням того, що оформлення акту про порушення № КМСЛ-193000122 відбувалось саме 16.07.2021 р. є те, що й інші документи (акт про демонтаж лічильника газу, протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, акт про порушення № СЛ-193, акт про виявлені порушення № СЛ-193 ) оформлялись в зазначений день. Оскільки за адресою Позивача останній раз перед виявленням порушення контрольне зняття показань лічильника проводилось 22.07.2020 р., нарахуванння проведено за період з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р., тобто за шість місяців. Водночас, щодо останньої перед виявленням порушення повірки лічильника, повідомляють, що вона проводилась 27.03.2012 р. Зазначення/незазначення даної інформації в актах про порушення/протоколі про направлення лічильника на експертизу не впливає на дійсність даних документів та на період нарахувань необлікованого об`єму природного газу. Водночас Позивач додає копію акта про порушення № КМСЛ-193000122 від 16.07.2021 р. При цьому, номер акту складається з двох видів цифр «КМ 000122» - це серія бланку акту про порушення, СЛ493 - номер, який присвоюється акту відповідно до журналу реєстрації актів про порушення. Оскільки «СЛ-193» не вміщалось в один ряд між КМ та 000122 було дописано між ними нижче. Відтак, номер акту про порушення слід читати як «№ КМСЛ- 193000122». Саме акт про порушення № КМСЛ-193000122 від 16.07.2021 р. було задоволено комісією з розгляду акту про порушення на засіданні 19.08.2021 р. та на його підставі здійснено нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу по об`єкту позивача. А сам акт є додатком до рішення комісії.

22.08.2022 року від представника відповідача надійшли додаткові пояснення по справі, у яких відповідач зазначає, що висновком експерта від 09.06.2022 року Хмельницького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України додатково підтверджено та встановлено факт несанкціонованого втручання в лічильник газу. Названі порушення доводять несанкціоноване втручання в роботу лічильника та факт викривлення даних обліку природного газу. Тобто сама можливість викривляння даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу вже є порушеннями яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та відповідно є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу. При цьому, саме позивач як споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримала та просила задовольнити з підстав, наведених у позові.

Представник відповідача в судовому засіданні просив відмовити в задоволенні позову з підстав, наведених у відзиві.

2.Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі

Ухвалою Славутського міськрайонного суду від 13.10.2021 року передано позовну заяву за підсудністю до Хмельницького міськрайонного суду.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 11.11.2021 року відкрито провадження у справі, призначено її до розгляду за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 16.12.2021 року призначено у справі судову експертизу лічильника.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 31.03.2022 року поновлено провадження у справі.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 19.04.2022 року призначено у справі судову експертизу лічильника.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 08.07.2022 року поновлено провадження у справі.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 30.08.2022 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

05.10.2022 року розгляд справи закінчено ухваленням рішення суду по суті заявлених вимог.

3.Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин

Позивач є споживачем послуги з постачання природного газу за особовим рахунком НОМЕР_1 , за адресою по АДРЕСА_1 , що надається АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз». В липні 2021 під час демонтажу газового лічильника, для подальшої планової повірки, працівниками відповідача було виявлено наскрізний отвір в нижній частині лічильного механізму (пропечене табло лічильника), про що складено Акт №СЛ-193 від 16.07.2021р. про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, Протокол від 16.07.2021р. щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, Акт про порушення № СЛ-193 від 16.07.2021р., Акт №СЛ-193 про виявлені порушення від 16.07.2021р., та Акт про порушення №КМ000122.

Із акту експертизи лічильника газу від 23.07.2021 року вбачається, що виявлено втручання у роботу лічильника з метою зменшення показів газу, а саме : цілісність пломби та повірного тавра не пошкоджені, подряпини на колесах лічильного механізму відсутні, проте присутній наскрізний отвір в нижній частині лічильного механізму та кришки лічильного механізму.

В подальшому, рішенням комісії АТ «Хмельницькгаз» з розгляду актів про порушення оператором ГРМ від 19.08.2021р., яке оформлене Протоколом № 86, задоволено акт про порушення №КМСЛ-193000122 від 16.07.2021р., проведено нарахування з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно та затверджено акт розрахунок не облікованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості за період з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно в сумі 48 356, 82 грн. на обсяг 5389,61 м.куб.

Із висновку експерта від 09.06.2022 року, призначеного судом, вбачається, що на поверхні лічильника газу G4N(0) Самгаз, заводський номер 3967993, виявлено два сліди дії стороннього предмету (пошкодження). На поверхні відлікового механізму лічильника газу G4N(0) Самгаз, заводський номер 3967993, виявлено два сліди дії стороннього предмету (пошкодження), локалізація та характер яких свідчить про те, що вказані сліди залишені внаслідок втручання в роботу лічильного механізму. Відповісти на поставлене в ухвалі суду запитання: «Чи наявні на поверхнях лічильника, деталей облікового, лічильного механізму лічильника газу G4N(0) Самгаз, заводський номер 3967993, рік випуску 2012, пошкодження, ознаки стороннього втручання, спрямовані на викривлення даних обліку споживання газу?» - не представляється можливим.

4.Мотивована оцінка аргументів сторін, порушення прав.

Заслухавши представників сторін, дослідивши докази, суд вважає, що в задоволенні позову слід відмовити, внаслідок наступного.

Встановлено, що за результатами судової експертизи лічильника газу підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника, а семе вбачається, що на поверхні лічильника газу G4N(0) Самгаз, заводський номер 3967993, виявлено два сліди дії стороннього предмету (пошкодження). На поверхні відлікового механізму лічильника газу G4N(0) Самгаз, заводський номер 3967993, виявлено два сліди дії стороннього предмету (пошкодження), локалізація та характер яких свідчить про те, що вказані сліди залишені внаслідок втручання в роботу лічильного механізму.

Отже, враховуючи наведене, дії відповідача щодо прийняття рішення з розгляду актів про порушення оператором ГРМ від 19.08.2021р., яке оформлене Протоколом № 86, яким задоволено акт про порушення №КМСЛ-193000122 від 16.07.2021р., проведено нарахування з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно та затверджено акт розрахунок не облікованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості за період з 16.01.2021 р. по 15.07.2021 р. включно в сумі 48 356, 82 грн. на обсяг 5389,61 м.куб. є правомірними та узгоджуються з Кодексом ГРС.

Крім того, сума заборгованості нарахована за шість місяців, що не суперечить положенням пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Доводи позивача про те, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося не з його вини, оскільки пломби цілі, тому він не повинен нести відповідальність - не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, оскільки за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

5.Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування

Статтею 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано статтею 714 ЦК України, Законом України «Про захист прав споживачів», Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Кодексом ГРС, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи.

Положення пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГС визначають види порушень споживача внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, до яких, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Вищевказаною нормою закону визначено також, що приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ

У свою чергу, пункт 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС передбачає, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРС, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов`язаний зокрема: не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Відповідно до п.1 розділу 6 глави X Кодексу власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ) відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно з пунктами 4, 5 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.

Згідно з положеннями пункту 6 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом.

Пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРС, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Пунктом 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Відповідно до ст. 8 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» експлуатація засобів вимірювальної техніки, які застосовуються у сфері законодавчо регульованої метрології (далі - законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки), здійснюється з дотриманням правил застосування таких засобів, встановлених у нормативно-правових актах, і вимог щодо їх експлуатації, встановлених в експлуатаційних документах на такі засоби. Законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, які мають елементи або функції настроювання, повинні мати захист від вільного доступу до зазначених елементів і функцій (включаючи програмне забезпечення) з метою запобігання несанкціонованому втручанню.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. ст. 4,13,48,51,59,263-265,273,354,355 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ:

В позові ОСОБА_3 до АТ «Оператор газорозподільчої системи «Хмельницькгаз» про скасування рішення комісії та визнання недійсним акту-розрахунку не облікового (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана Хмельницькому апеляційному суду протягом тридцяти днів з дня складення його повного тексту. Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому рішення суду.

Дата складення повного тексту рішення суду 14.10.2022.

Суддя: