ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 638/7893/21 Номер провадження 22-ц/814/1268/22Головуючий у 1-й інстанції Латка І.П. Доповідач ап. інст. Прядкіна О. В.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 травня 2022 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати у цивільних справах:

головуючого судді Прядкіної О.В.,

суддів: суддів: Бутенко С.Б., Обідіної О.І.,

розглянувши в м.Полтаві цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АССІСТО», Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «Констракшн груп інтернешенл» про розірвання договорів, припинення іпотеки та вилучення записів з реєстру

треті особи: Приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу Дахно Оксана Андріївна, Публічне акціонерне товариство «Всеукраїнський Акціонерний банк», Компанія Ombilic Limited,

за апеляційною скаргою адвоката Санькова Юрія Володимировича в інтересах ОСОБА_1

на рішення Дзержинського районного суду м.Харкова від 04 листопада 2021 року, прийнятого під головуванням судді Латки І.П., в м. Харків, зі складанням повного тексту рішення 05.11.2021 року,-

в с т а н о в и в :

У травні 2021 року ОСОБА_1 звернулася до районного суду з даним позовом. Зазначала, що вона є власником квартири АДРЕСА_1 , загальною площею 73,2 кв.м., яка належить їй на праві власності згідно з договором купівлі-продажу від 10.11.2015 року, що укладений з компанією Ombilic Limited.

22.02.2021 року позивач отримала повідомлення-вимогу від ТОВ «ФК «АСІСТО» про можливе звернення стягнення на користь ТОВ «ФК «АСІСТО» належної їй квартири в порядку ст. ст. 37, 38 Закону України «Про іпотеку». У вказаному повідомлення зазначалось, що спірна квартира є предметом іпотеки за іпотечним договором від 26.08.2014 року, укладеним між ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл» в забезпечення виконання зобов`язань за договором «Про відкриття кредитної лінії» №551 від 26.09.2007 року, укладеним між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ «ФК «СКС», згідно якого ТОВ «ФК «СКС» отримало грошові кошти в розмірі 41 804 000 грн, з терміном користування до 01.05.2015 року.

Між тим, право вимоги за даними договорами до ТОВ «ФК «АСІСТО» перейшло за договором про відступлення права вимоги від 25.03.2020 року №616802.272, укладеним між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ «ФК «АСІСТО».

Позивач вважає, що наявність запису в Державному реєстрі Іпотек та Єдиному реєстрі заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, щодо її квартири порушують її право на розпорядження власним майном. Вказувала, що вона не укладала будь-які кредитні, іпотечні, договори застави або поруки ні з ким із відповідачів чи третіх осіб, а дії відповідачів, спрямовані на звернення стягнення на її майно за неіснуючу, на її думку заборгованість.

Більше того, зазначала, що боржник за вказаним кредитним договором ТОВ «СКС» з 06.04 2018 року припинило своє існування, а тому вважає, що з цього часу припинилось як основне зобов`язання, так і іпотека, як забезпечувальний захід основного зобов`язання.

Просила :

- розірвати іпотечний договір від 26.08.2014 року, укладений між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл» за реєстровим номером 1544, посвідченим приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Дахно О.А., - в частині передачі в іпотеку квартири АДРЕСА_1 , загальною площею 73,2 кв.м., що належить ОСОБА_1 на праві приватної власності;

- розірвати договір про відступлення права вимоги від 25.03.2020 року №616802.272, укладений між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ «ФК «АСІСТО», посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мурською Н.В. за реєстровим номером 438, в частині переходу права вимоги до ТОВ «ФК «АСІСТО» за кредитним договором №551 від 25.09.2007 року, що укладений між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» і ТОВ «СКС» та іпотечним договором від 26.08.2014 року, укладеним між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл», який посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Дахно О.А. 26.08.2015 року, в частині передачі в іпотеку квартири АДРЕСА_1 , загальною площею 73,2 кв.м., що належить ОСОБА_1 на праві приватної власності;

- припинити іпотеку щодо квартири АДРЕСА_1 , загальною площею 73,2 кв.м., яка належить ОСОБА_1 на праві приватної власності, що зареєстрована за номером 1544, на підставі договору іпотеки від 26.08.2014 року, який посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Дахно О.А.;

- вилучити з Державного реєстру Іпотек реєстраційний номер запису про іпотеку 6791850 та вилучити з Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна реєстраційний запис №6792195.

Ухвалою Дзержинського районного суду м.Харкова від 04 листопада 2021 року закрито провадження в частині позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «СКС» у зв`язку з припиненням цієї юридичної особи (а.с.172).

Рішенням Дзержинського районного суду м.Харкова від 04 листопада 2021 року у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АССІСТО», Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «Констракшн груп інтернешенл» про розірвання договорів, припинення іпотеки та вилучення записів з реєстру відмовлено.

Рішення обґрунтоване тим, що позивачем обраний не ефективний спосіб захисту своїх прав.

Рішення оскаржив адвокат Саньков Ю.В. в інтересах ОСОБА_1 , в апеляційній скарзі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить рішення скасувати та постановити нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Вважає, що суд першої інстанції невірно встановив фактичні обставини справи і у зв`язку з цим прийшов до неправильного висновку.

У відзиві ТОВ «ФК «АСІСТО» погоджується з рішенням районного суду і просить залишити його без змін.

Апеляційний розгляд справи колегія суддів вважає за можливе провести у відповідності до ч.2 ст.372 ЦПК України у відсутність сторін, які належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання шляхом надіслання судових повідомлень учасникам справи на їх електронні адреси.

Перевіривши справу в межах заявлених вимог і апеляційного оскарження, колегія суддів приходить до висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги з таких підстав:

Судом першої інстанції вірно встановлено та вбачається з матеріалів справи, що 25.09.2007 року ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ТОВ «ФК «СКС» укладено кредитний договір №551, відповідно до якого ТОВ «ФК «СКС» отримало кредитні грошові кошти в розмірі 41 804 000 грн. з терміном користування до 01.05.2015 року з відсотковою ставкою за користування розміром 0,01 % річних.

Додатковими угодами та договорами внесено зміни та доповнення до кредитного договору, зокрема №39 від 21.08.2014 року, згідно з яким сторони №551 від 25.09.2007 року в новій редакції, за умовами якого кредитор зобов`язується надати позичальнику кредиту формі відновлювальної лінії з лімітом 29 419 929,26 грн., а позичальник зобов`язується отримати кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути кредитору суму кредиту, сплатити проценти за користування кредитом, комісії, можливі санкції та інші платежі, передбачені цим договором, а також виконати інші обов`язки, визначені цим договором.

З метою забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором №551 від 25 вересня 2007 року, між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенел» передано в іпотеку нерухоме майно, а саме: квартира АДРЕСА_1 , яка належала ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенел» на підставі договору купівлі-продажу укладеного між ТОВ Фірма «СКС» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл» (т.1 а.с.129-135).

Рішенням Господарського суду Харківської області від 06 жовтня 2015 року, залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 22 березня 2016 року у справі №922/4879/15 задоволено позовні вимоги ТОВ Фірма «СКС» до ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк», п.12 резолютивної частини вказаного рішення було визнано припиненим договір іпотеки від 26 серпня 2014 року, посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Дахно О.А., зареєстрованого в реєстрі за №1544 та всі договори про зміни та доповнення до нього, додаткові угоди укладені між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл»; усунуто перешкоди у користуванні майном шляхом вилучення, крім іншого, запису про іпотеку з Державного реєстру іпотек (номер запису про іпотеку № 6791850, підстава обтяження - договір іпотеки, серія та номер 1544 від 26.08.2014 р.) та у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, та припинено обтяження нерухомого майна, зокрема квартири АДРЕСА_1 , які належать ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл», накладене на підставі іпотечного договору від 26.08.2014 року, посвідченого приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Дахно О.А., зареєстрованого в реєстрі за №1544 (тип обтяження: заборона відчуження, заборона на нерухоме майно) та вилучено записи з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна.

Згідно з відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, 09.11.2015 року квартира АДРЕСА_1 , на підставі договору купівлі-продажу, укладеного між ТОВ Фірма «Констракшн груп інтернешенл» та компанією Ombilic Limited перейшла у власність до останньої.

Постановою Вищого господарського суду від 31 травня 2016р. у справі №922/4879/15 вказані рішення скасовані та в задоволені позову відмовлено.

Заочним рішенням Дніпровського районного суду м.Києва від 29 листопада 2017 року, що набуло законної сили 27 грудня 2018 року, у справі №755/12852/17 зобов`язано приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Рогача В.В. внести запис про поновлення іпотеки та заборони відчуження у відповідних реєстрах шляхом скасування запису про припинення іпотек та обтяжень.

На виконання зазначеного рішення було внесено відповідні записи до Єдиного реєстру іпотек та Єдиного державного реєстру обтяжень нерухомого майна і в результаті цього було поновлено записи про іпотеку та заборону обтяжень нерухомого майна, в тому числі відносно квартири АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_1 .

25.03.2021 року між ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ТОВ «ФК «АСІСТО» укладено договір про відступлення права вимоги №616802.272, зокрема, за кредитним договором №551 від 25 вересня 2007 року та договором іпотеки від 26 серпня 2014 року.

Районний суд, відмовляючи у позовних вимогах своє рішення мотивував тим, що розірвання іпотечного договору від 26.08.2014 року та договору про відступлення права вимоги від 25.03.2020 року в частині, що стосується квартири АДРЕСА_1 , не призведе до ефективного захисту прав позивача.

Колегія суддів з вказаним висновком.

Згідно із ч. 1 ст. 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Стаття 628 ЦПК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Частиною 1 ст. 638 ЦК України передбачено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Так, у справі, що переглядається, позивач, звернулась з позовними вимогами щодо розірвання іпотечного договору від 26.08.2014 року та договору про відступлення права вимоги від 25.03.2020 року.

Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до ЦПК України, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд (частини перша та третя ст.13 цього Кодексу).

Здатність особисто здійснювати цивільні процесуальні права та виконувати свої обов`язки в суді (цивільна процесуальна дієздатність) мають фізичні особи, які досягли повноліття, а також юридичні особи (ч.1 ст.47 ЦПК України).

Згідно з вимогами до форми та змісту позовної заяви вона повинна, зокрема, містити ім`я (найменування) відповідача, а також зміст позовних вимог (ст.175 ЦПК).

Позивачем і відповідачем можуть бути, зокрема, фізичні і юридичні особи (ст.48 ЦПК).

Визначення відповідачів, предмета та підстав спору є правом позивача. Натомість, встановлення належності відповідачів й обґрунтованості позову - обов`язком суду, який виконується під час розгляду справи ( постанови Великої Палати Верховного Суду від 17 квітня 2018 року у справі № 523/9076/16-ц (пункт 41), від 20 червня 2018 року у справі № 308/3162/15-ц (пункт 49), від 21 листопада 2018 року у справі № 127/93/17-ц (пункт 50), від 12 грудня 2018 року у справі № 372/51/16-ц (пункт 31.4), від 12 грудня 2018 року у справі № 570/3439/16-ц (пункт 37, 54), від 30 січня 2019 року у справі № 552/6381/17 (пункт 38), від 13 березня 2019 року у справі № 757/39920/15-ц (пункт 31), від 27 березня 2019 року у справі № 520/17304/15-ц (пункт 63)).

Відповідно до приписів ст.575 ЦК України та ст.1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - це окремий вид застави, вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» є стороною договору іпотеки від 26 серпня 2014 року та договору про відступлення права вимоги від 25.03.2020 року ( а.с.129-140).

Проте, ОСОБА_1 визначила процесуальний статус ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк», як третьої особи, не звернувши увагу на те, що оскаржуваною угодою безпосередньо зачіпаються його права та інтереси, як сторони цього правочину, обмеживши таким чином цю юридичну особу у здійсненні своїх прав відповідно до положень ст.ст.48,49 ЦПК України.

Позовні вимоги стосуються саме прав та інтересів ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк», до якого ОСОБА_1 вимог не пред`явила.

Отже, суд позбавлений можливості давати оцінку двостороннім укладеним угодам та вирішувати питання щодо розірвання правочинів з юридичною особою, не залученою до участі в справі в якості відповідача.

Відносно позовних вимог ОСОБА_1 щодо припинення іпотеки щодо квартири АДРЕСА_1 , колегія суддів виходить з приписів ч.1 ст.526 ЦК України про те, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу , інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Інститут забезпечення виконання зобов`язання спрямований на підвищення гарантій забезпечення майнових інтересів сторін зобов`язання, насамперед інтересів кредитора, належного його виконання, а також усунення можливих негативних наслідків неналежного виконання зобов`язання.

За змістом ч.1 ст.589 ЦК України правовим наслідком невиконання зобов`язання, забезпеченого заставою, є виникнення у заставодержателя права звернення стягнення на предмет застави. При цьому майновий поручитель несе відповідальність перед заставодержателем за невиконання боржником основного зобов`язання виключно в межах вартості предмета застави.

Сам факт ліквідації боржника за основним договором із внесенням запису до відповідного реєстру про припинення юридичної особи за наявності заборгованості боржника за цим договором, яка не була погашена у процедурі ліквідації, не є підставою для припинення договору застави, укладеного на забезпечення виконання боржником основного зобов`язання, та звільнення іпотекодавця/заставодавця від відповідальності.

Укладаючи договір іпотеки/ застави, іпотекодавець/ заставодавець бере на себе всі ризики, пов`язані з невиконанням зобов`язання боржником (у межах вартості предмета застави), у тому числі й ті, що виникають унаслідок банкрутства боржника з його подальшим виключенням із відповідного Єдиного державного реєстру. Оскільки покладення цих ризиків на особу, яка видала забезпечення, відбулося за договором, укладеним іпотекодавцем/заставодавцем саме із кредитором, то всі узяті ризики слід покладати на особу, яка видала забезпечення, і після припинення існування боржника. Отже, ліквідація боржника не повинна припиняти обов`язку іпотекодавця/заставодавця із несення цих ризиків.

Інше може бути передбачено договором між кредитором та особою, яка видала забезпечення, тобто звільнення останньої від таких ризиків має бути предметом спеціальної домовленості між нею і кредитором.

Таких обставин у справі не встановлено.

Таким чином, суд першої інстанції прийшов до обгрунтованого висновку про обрання неефективного способу захисту прав позивача.

Інші позовні вимоги ОСОБА_1 щодо вилучення з Державного реєстру Іпотек реєстраційний номер запису про іпотеку 6791850 та вилучити з Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна реєстраційний запис №6792195 є похідними від попередніх, в задоволенні яких відмовлено, а тому задоволенню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 381, 384 ЦПК України, апеляційний суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу адвоката Санькова Юрія Володимировича в інтересах ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дзержинського районного суду м.Харкова від 04 листопада 2021 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 24.05.2022 р.

Головуючий суддя О.В. Прядкіна

Судді: С.Б. Бутенко

О.І. Обідіна