Справа № 171/2641/21
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

15 листопада 2022 року м. Апостолове

Апостолівський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді - Хоруженко Н.В.,

за участю секретаря - Перепеткевич Т.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду № 2 цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , представник позивача ОСОБА_2 , до Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

встановив:

Представник позивача ОСОБА_1 адвокат Стяпонавічюс А.В. звернувся до Апостолівського районного суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» у якій просив: здійснити захист його прав споживача фінансових послуг шляхом визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною про стягнення з позивача заборгованості на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» та стягнути з відповідача судові витрати по сплаті судового збору. Вимоги за заявою обґрунтовано тим, що 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. був вчинений виконавчий напис, який запропоновано стягнути з позивача на користь ТОВ «Дорі Фінанс» суму заборгованості за кредитним договором, у розмірі 34474,00 грн. Вважає, що виконавчий напис має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню так як він вчинений з порушенням закону, а саме, нотаріус при вчиненні виконавчого напису не дотримався вимог ст.. ст.. 87, 88 ЗУ «Про нотаріат», Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, оскільки виконавчий напис вчинено на підставі кредитного договору, який не може вважатися доказом безспірної заборгованості боржника перед стягувачем. На підставі виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В., 27.08.2021 року винесена постанова про відкриття виконавчого провадження № 66622212 про стягнення з ОСОБА_3 на користь ТОВ «Дорі Фінанс» заборгованості у сумі 34474,00 грн.. 22.05.2019 році між позивачем та ТОВ «Інфінанс» був укладений кредитний договір №. У подальшому позивачем не в повному обсязі виконувалися кредитні зобов`язання, оскільки відбулась відповідна зміна кредитора, однак хто є правонаступником кредитора позивачу не повідомлено, не надано відповідний договір факторингу, тому перестав сплачувати кредит. Позивач не заперечує сплачувати кредит, однак не у такому розмірі у якому хоче стягнути відповідач. В зв`язку з вищевикладеним просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 20.06.2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною, зареєстрований в реєстрі за №86888, про стягнення з ОСОБА_3 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс», заборгованості у розмірі 16683,29 грн..

Ухвалою суду від 24.11.2021 року у даній справі відкрито провадження, справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

03.03.2022 року ухвалою суду було вирішено витребувати у приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олени Василівни належним чином засвідчені копії документів на підставі яких було вчинено виконавчий напис 12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В., яким запропоновано стягнути з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Дорі Фінанс» суму заборгованості за кредитним договором, у розмірі 34474,00 грн...

05.08.2022 року на адресу суду надійшло клопотання представника позивача ОСОБА_2 в якому він просить витребувати у приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. належним чином засвідчений кредитний договір, який був укладений між ОСОБА_1 та кредитною установою на суму 34474,00 грн.

10.08.2022 року ухвалою суду було вирішено витребувати приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. належним чином завірену копію документів, а саме: кредитний договір, який був укладений між ОСОБА_1 та кредитною установою на суму 34474,00 грн., у результаті чого був вчинений виконавчий напис №86888 від 12.06.2021 року, який видав Приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, на підставі чого було відкрито виконавче провадження №66622212 від 27.08.2021 року.

04.11.2022 року на виконання ухвали суду від 10.08.2022 року приватним виконавцем Сидорук Л.В. було надано виконавчий напис та договір.

Суд, дослідивши докази, надані сторонами, приходить до висновку, що позовні вимоги слід задовольнити з наступних підстав.

12.06.2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною на підставі ст. 87-91 Закону України" "Про нотаріат" та п.2 Переліку документів, за якими стягнення проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року № 1172, вчинено виконавчий напис від 12.06.2021 року яким запропоновано звернути стягнення з громадянина ОСОБА_3 , який є боржником за Кредитним договором із первісним кредитором ТОВ «Інфінанс», право вимоги за яким було відступлено до Нового кредитора ТОВ «Діджи Фінанс»», правонаступник якого є ТОВ «Дорі Фінанс», загальна сума, яка підлягає стягненню 33 474,00 грн.. (а.с. 10).

Згідно заяви про примусове виконання рішення вих.. № б/н від 16.08.2021 року встановлено, що ТОВ «Дорі Фінанс» на адресу приватного виконавця Сидорук Л.В. було надіслано заяву про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису про стягнення з боржника ОСОБА_3 коштів у розмірі 34 474,00 гривень (а.с.9).

З постанови про відкриття виконавчого провадження від 27.08.2021 року встановлено, що приватним виконавцем, виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Лесею Вікторівною було відкрито виконавче провадження про стягнення з ОСОБА_3 на користь ТОВ «Дорі Фінанс» заборгованості у розмірі 34 474,00 грн. (а.с.12-13).

З постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 27.08.2021 року встановлено, що приватним виконавцем, виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Лесею Вікторівною було визначено, що загальна сума мінімальних витрат виконавчого провадження для боржника становить 500, 00 грн. (а.с. 14-15).

Судом встановлено, що з постанови про стягнення з боржника основної винагороди від 27.08.2021 року, встановлено, що приватним виконавцем, виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Лесею Вікторівною було постановлено стягнути з боржника ОСОБА_3 основну винагороду у сумі 3447,40 грн. (а.с.16-17).

Вирішуючи позовні вимоги суд виходить з наступного.

За загальним правилом статей 15, 16 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один зі способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Вчинюючи виконавчі написи, нотаріус відповідно до закону встановлює та офіційно визнає факт наявності певної безспірної заборгованості та викладає такий свій висновок у відповідному нотаріальному акті - документі (виконавчому написі), що одночасно є підставою для примусового виконання (пункт 3 частини першої статті 3 Закону України «Про виконавче провадження» ).

Нотаріус у межах реалізації наданих йому юрисдикційних повноважень не вирішує спорів про право, але в результаті розгляду нотаріальної справи та вчинення нотаріальної дії правова невизначеність все ж припиняється. Отже, здійснюючи повноваження у сфері безспірної юрисдикції, нотаріус має встановлювати наявність або відсутність певного юридичного складу, щоб покласти його у підставу нотаріального акта в межах вчинюваної ним відповідної нотаріальної дії.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 цього Закону). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. При цьому безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на і підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі Перелік).

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Підпунктом 1.2 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій вчинення нотаріальних дій перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Підпунктом 3.1 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, зокрема якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Підпунктом 3.5 пункту 3 глави 16 розділу II Порядку № 296/5 передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку № 1172, а якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус має право витребувати їх у стягувача, а якщо для вчинення виконавчого напису, крім документа, що встановлює заборгованість, необхідно подати й інші документи, зазначені в цьому Переліку, то вони до виконавчого напису не приєднуються, а залишаються у матеріалах нотаріальної справи (підпункт 2.2 пункту 2 та підпункт 3.6 пункту 3 глави 16 розділу II Порядку № 296/5).

Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Постановою № 662 Перелік документів доповнено після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом:«Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин».

Проте, у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

На зазначене зверталась увага у рішеннях касаційної інстанції, зокрема, в постанові Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17зазначено: в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17, на які посилалася заявник в апеляційній та касаційній скаргах, постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» (далі - Постанова № 662) Перелік документів доповнено після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 Постанову № 662 визнано незаконною та нечинною в частині, зокрема, доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Ухвалами Вищого адміністративного суду України від 06 березня та 04 квітня 2017 року виконання постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року зупинено до закінчення касаційного розгляду. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 залишено без змін. Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Відповідно до пункту 5Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя" № 9 від 01.11.96судам необхідно виходити з того, що нормативно-правові акти будь-якого державного чи іншого органу (акти Президента України, постанови Верховної Ради України, постанови і розпорядження Кабінету Міністрів України, нормативно-правові акти Верховної Ради Автономної Республіки Крим чи рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, акти органів місцевого самоврядування, накази та інструкції міністерств і відомств, накази керівників підприємств, установ та організацій тощо) підлягають оцінці на відповідність як Конституції, так і закону. Якщо при розгляді справи буде встановлено, що нормативно-правовий акт, який підлягав застосуванню, не відповідає чи суперечить законові, суд зобов`язаний застосувати закон, який регулює ці правовідносини.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 Постанову № 662 визнано незаконною та нечинною в частині, зокрема, доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Ухвалами Вищого адміністративного суду України від 06 березня та 04 квітня 2017 року виконання постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року зупинено до закінчення касаційного розгляду. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 залишено без змін.

Наслідки визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним визначає стаття 265 КАСУ, а саме: 1. Резолютивна частина рішення суду про визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним невідкладно публікується відповідачем у виданні, в якому його було офіційно оприлюднено, після набрання рішенням законної сили. 2. Нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду.

Оскаржуваний виконавчий напис № 86888 виданий 20.06.2021 року про стягнення з ОСОБА_3 заборгованості у розмірі 16 683,29 грн. на користь ТОВ «Дорі Фінанс», вчинений приватним нотаріусом Києво-Святошинського нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною, 20.06.2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

З дослідженого в судовому засіданні кредитного договору укладеного 05.10.2007 року, на підставі якого вчинено спірний виконавчий напис, встановлено, що кредитний договір не був нотаріально посвідченим.

Тому, суд приходить до висновку, що вчиняючи 20.06.2021 року спірний виконавчий напис, приватний нотаріус Києво-Святошинського нотаріального округу Грисюк О. В. неправомірно керувався пунктом 2 Переліку документів у редакції постанови № 662, яка на той час уже була нечинною згідно з постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14,оскільки укладений між відповідачем та кредитною установою кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

А тому позовні вимоги підлягають задоволенню.

Згідно квитанції позивач сплатив судовий збір за подачу позову в сумі 908 грн. 00 коп.

Відповідно до вимог ст. 141ЦПК України судові витрати у даній справі повинні бути покладені на відповідача.

Керуючись ст.ст.10-13,81,259,263,265,268 ЦПК України, суд

у х в а л и в:

Позов ОСОБА_1 - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 20.06.2021 року приватним нотаріусом Києво-Святошинського нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною, зареєстрований в реєстрі за №86888, про стягнення з ОСОБА_3 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс», заборгованості у розмірі 16683,29 грн..

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс» на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 908 грн. 00 коп.

На рішення може бути подана апеляція до Дніпровського апеляційного суду через Апостолівський районний суд Дніпропетровської області. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Відомості про сторін:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса місця проживання: АДРЕСА_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Дорі Фінанс», , місце знаходження: 02094, Київська область, м. Київ, вул. Хоткевича Гната, буд. 5, офіс 202.

Треті особи:

- приватний нотаріус Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, адреса місця знаходження: АДРЕСА_2 .

- приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Леся Вікторівна, адреса місця знаходження: 49083, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Богдана Хмельницького, 4, офіс 400.

СуддяН. В. Хоруженко