Роздільнянський районний суд Одеської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 511/2288/21

Номер провадження: 2/511/72/22

20 вересня 2022 року Роздільнянський районний суд Одеської області в складі:

головуючого судді Іванова О. В.,

за участю секретаря - Возняк Г.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Роздільна Одеської області цивільну справу за позовною заявою

позивача ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс»", , юридична адреса : 01042, м.Київ , вул. Іонна Павла П буд 4/6, корп. В каб508-2

третя особа, що не заявляють самостійних вимог:

- приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олена Василівна, юридична адреса: 08132, Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул.. Європейська, буд. 11 кв.2

-Приватний виконавець Виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколу Борисовича (65026, Одеська область, м. Одеса, провулок Воронцовський,8).

про визнання виконавчого напису таким, що не підляґає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

В листопаді 2021 адвокат Сабліна Ю.С. звернулася до суду з позовом в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс», третьої особи: Приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк О.В. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

В обґрунтування позову зазначала, що нотаріус не перевірила факту наявності безспірності вимог стягувача та усіх необхідних документів для вчинення даної нотаріальної дії; нотаріус не мала права на видачу виконавчого напису на підставі нотаріально не посвідченого правочину, у зв`язку з чим просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №97036 від 15.07.2021 року приватного нотаріуса Грисюк О.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованість в розмірі 7110,00 грн.

Стислий виклад позиції позивача.

Позовна заява обґрунтована тим, що позивач ніколи не укладав жодних договорів з вказаними товариствами та боргових зобов`язань перед ними не має, грошові кошти позивачем не отримувалися, нотаріус не перевірила факту наявності безспірності вимог стягувача та наявності усіх необхідних документів для вчинення даної нотаріальної дії; нотаріус не мав права на видачу виконавчого напису на підставі нотаріально не посвідченого правочину, у зв`язку з чим просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №97036 від 15.07.2021 року приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Грисюк О.В. про стягнення з неї на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованість в розмірі 7110,00 грн.

Участь у судовому розгляді та позиція учасників справи

Представник позивача і сам позивач ОСОБА_2 в судове засідання не з`явилися, адвокатом Сабліной Ю.С. було надано заяву згідно якої позовні вимоги підтримала, розгляд справи просила проводити без її участі, про що надала відповідну письмову заяву (а.с.00).

Представник відповідача - ТОВ«Фінфорс»» в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений судом своєчасно, належним чином, у встановленому законом порядку, будь-яких заяв чи клопотань, відзиву не подавали.

Треті особи - Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Грисюк О.В. та Приватний виконавець Виконавчого округу Одеської області Шуляченко М.Б. у судове засідання не з`явились, про дату, час та місце судового засідання повідомлялись належним чином, про що в справі є відповідні докази; ніяких заяв або клопотань на адресу суду не надсилали.

Крім того, суд повідомляв приватного нотаріуса Грисюк О.В. про час та місце розгляду справи шляхом розміщення оголошення на веб-порталі судової влади України за веб-адресою: http://rz.od.court.gov.ua/sud1524/gomadyanam/csz.

На виконання ухвали суду про витребування доказів надали до суду належним чином завірену копію виконавчого провадження по виконанню оспорюваного виконавчого напису.

В порядку ч.2 ст.247 ЦПК України розгляд справи здійснюється судом без фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, у зв`язку з неявкою в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі.

У ході розгляду справи проведено наступні процесуальні дії.

Ухвалою Роздільнянського районного суду Одеської області від 02.11.2021 року відкрито провадження по справі, розгляд справи проводиться в порядку загального позовного провадження, а також витребувано:

-у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» копії кредитного договору № 1164385-А від 23.12.2020р., укладеного між ОСОБА_1 та ТОВ «СС ЛОУН», з додатками до нього, графіками платежів, умовами і правилами та тарифами фінансової установи, паспортами кредитів тощо, документами боржника (паспорт, довідка з РНОКПП, реквізити банківської картки), інформацію про спосіб ідентифікації боржника (протокол електронного цифрового підпису кредитного договору), а також інформацію (випискою) про стан заборгованості ОСОБА_1 , договором про відступлення права вимоги ТОВ «ФІНФОРС»

-у приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни копію заяви ТОВ «ФІНФОРС» про видачу виконавчого напису, відповідно до якого за ОСОБА_1 визнано та запропоновано стягнути борг, який виник перед ТОВ «СС ЛОУН» за кредитним договором № 1164385-А від 23.12.2020р., з додатками до неї (кредитним договором ( з усіма додатками до нього), випискою з особового рахунку боржника, доказів відступлення права вимоги, будь-яких інших матеріалів, що додавалися до заяви), а також належним чином завірену копію виконавчого напису приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованість в розмірі 7110,00 грн. від 15.07.2021р., зареєстрованого у реєстрі за № 97036 (а.с.34-35).

Ухвалою суду від 02.11.2021р. заяву адвоката Сабліної Ю.С. задоволено та зупинено стягнення за виконавчим провадження ВП №66950529 відкритого 27.09.2021 року Приватним виконавцем Виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколою Борисовичем за виконавчим написом №97036 від 15.07.2021 року приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк О.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованість в розмірі 7110,00 грн. (а.с. 42)

-01.12. 2021 року ухвалою Роздільнянського районного суду Одеської області було відкладено підготовче судове засідання та повторно витребувано: у ТОВ «Фінфорс» копії кредитного договору № 1164385-А від 23.12.2020р., укладеного між ОСОБА_1 та ТОВ «СС ЛОУН», з додатками до нього, графіками платежів, умовами і правилами та тарифами фінансової установи, паспортами кредитів тощо, документами боржника (паспорт, довідка з РНОКПП, реквізити банківської картки), інформацію про спосіб ідентифікації боржника (протокол електронного цифрового підпису кредитного договору), а також інформацію (випискою) про стан заборгованості ОСОБА_1 , договором про відступлення права вимоги ТОВ «ФІНФОРС»

-у приватного нотаріуса Грисюк О.В. копію заяви ТОВ «ФІНФОРС» про видачу виконавчого напису, відповідно до якого за ОСОБА_1 визнано та запропоновано стягнути борг, який виник перед ТОВ «СС ЛОУН» за кредитним договором № 1164385-А від 23.12.2020р., з додатками до неї (кредитним договором ( з усіма додатками до нього), випискою з особового рахунку боржника, доказів відступлення права вимоги, будь-яких інших матеріалів, що додавалися до заяви), а також належним чином завірену копію виконавчого напису приватного нотаріуса Грисюк О.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованість в розмірі 7110,00 грн. від 15.07.2021р., зареєстрованого у реєстрі за № 97036 (а.с. 54)

16.02.2022 року судом постановлено ухвалу про відкладення підготовчого судового засідання та залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів Приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколу Борисовича. (а.с.68-69)

Ухвалою суду від 13.07.2022 року закрито підготовче судове засідання та справа призначена до судового розгляду. (а.с.114)

Судом по справі встановлені наступні фактичні обставини справи.

У відповідності до дослідженої судом копії виконавчого провадження № 66950529 вбачається наступне:

ТОВ «Фінфорс» звернулось до приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк О.В. із заявою на вчинення виконавчого напису по кредитному договору № 1164385-А від 23.12.2020 року укладеного між ТОВ «СС ЛОУН» правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договороми № від 24 лютого 2021 року є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінфорс" та ОСОБА_2 про стягнення боргу з останнього на їх користь в розмірі 7110,00грн.

До заяви нотаріусу надано наступні документи, що вбачається з виконавчого провадження:

- кредитний договір № 1164385-А від 23.12.2020 року укладений між ТОВ «СС ЛОУН» та ОСОБА_2 та графік платежів;

15.07.2021 року на підставі вище перерахованих документів приватним нотаріусом Грисюк О.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №97036 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_2 на користь ТОВ «Фінфорс», який є правонаступником ТОВ «СС ЛОУН», заборгованості за кредитним договором № 1164385-А від 23.12.2020 року в розмірі 7110,00грн., яка складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 3000,00грн; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам - 4110,00грн.

24.09.2021 р. ТОВ «Фінфорс» звернулось до приватного виконавця Шуляченко М.Б. із заявою про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису, виданого Приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. за №97036 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_2 коштів у розмірі 7110,00 гривень.

Постановою Приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Шуляченко М.Б. від 27.09.2021р. було відкрито виконавче провадження № 66950529 по вказаному виконавчому напису нотаріуса та одразу винесено постанову про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження та постанову про стягнення з боржника основної винагороди.

25.10.2021 року. Приватним виконавцем Виконавчого округу Одеської області Шуляченком М.Б. було винесено ще дві постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника.

Постановою Приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Шуляченко М.Б. від 05.11.2021р. було зупинено вчинення виконавчих дій

Мотиви, з яких виходить суд та застосовані норми права.

Частиною першою статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюються Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України, зокрема Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджених наказом Мінюсту від 22.02.2012 року №296/5. (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій)

За п.19 ст.34 Закону України «По нотаріат» вчинення нотаріусом виконавчого напису є нотаріальною дією.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій №296/5 для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Крім того відповідно до п.п. 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій , безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів).

Згідно з пунктом 2 Переліку документів для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: - оригінал кредитного договору; - засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відтак, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

В свою чергу, з огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Так статтею 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт, який оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Суд в свою чергу при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у постанові від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17.

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Статтею 88 Закону визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано.

Визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 1-1 такого змісту: «1-1. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.

Судове рішення про визнання протиправним (незаконним) та нечинним нормативно-правового акта чи окремих його положень має ті ж наслідки, що і визнання такого акта чи окремих його положень такими, що втратили чинність (скасовані) органом, уповноваженим приймати або скасовувати такий акт. Отже, нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду. Таким чином, постанова № 662, якою вносилися зміни до Переліку документів, що передбачали можливість вчинення нотаріусами виконавчих написів на кредитних договорах, не посвідчених нотаріально, яка набрала чинності 10 грудня 2014 року, втратила чинність (у частині) 22 лютого 2017 року з набранням законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від у справі № 826/20084/14.

Подібні правові висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Судом встановлено, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 15.07.2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) Ї «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання».

ТОВ «СС ЛОУН» та ОСОБА_2 договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, що вбачається з матеріалів справи, до заяви не було додано договору відступлення прав вимоги до ТОВ ФІНФОРС, розрахунок заборгованості відсутній взагалі тому наразі наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Подібні правові висновки Верховний Суд викладав, зокрема, у постановах: від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19), від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17 (провадження № 61-14105св18), від 21 жовтня 2020 року у справі № 172/1652/18 (провадження № 61-16749св19), від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс21).

Також, слід зауважити, що Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду в постанові від 19 вересня 2018 року по справі № 207/1587/16 зробив висновок, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Відповідно до ст.81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим кодексом. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів в їх сукупності.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна прийти до наступних висновків.

Оскільки, оспорюваний виконавчий напис був вчинений нотаріусом без дотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника, а саме був відсутній посвідчений нотаріально кредитний договір, без вищезазначених доказів, без надсилання повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику, за наявності спірної заборгованості, вказане є підставою для визнання вказаного виконавчого нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Приймаючи рішення про визнання вказаного виконавчого нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, суд виходить, з того, що права позивача вчиненням вказаного напису були порушені та тому підлягають захисту у відповідності до ст.ст. 15, 16 ЦК України, згідно яких кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, що є підставою для задоволення позову.

На підставі ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», керуючись ст. 49 ч.6, 81, 141, 259, 263-265, 281-284, 288, 289 суд,-

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНФОРС», третьої особи: Приватного нотаріуса Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Олени Василівни, Приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області Шуляченко Миколи Борисовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною№97036 від 15.07.2021 року про стягнення з ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс»(, юридична адреса : 01042, м.Київ , вул. Іоанна Павла ІІ, буд 4/6, корпус В, кабінет 508-2) заборгованість в розмірі 7110,00грн.

Апеляційна скарга на рішення суду подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене учасниками справи в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подачі протягом 30 днів апеляційної скарги з дня проголошення судового рішення, з урахуванням п.15.5 Перехідних положень ЦПК України.

Суддя О. В. Іванова