справа № 274/5679/21
провадження № 2/0274/413/22
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

24.11.2022 року м. Бердичів

Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області в складі: судді Вдовиченко Т.М., за участю секретаря судового засідання Рудич М.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Бердичеві Житомирської області в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

в с т а н о в и в :

02.09.2021 ОСОБА_1 в особі представника - адвоката Гуменюка О.В. звернулася із позовом, у якому просить визнати виконавчий напис № 3035, виданий приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. від 09.03.2021 щодо стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ "Вердикт Капітал" заборгованості в сумі 1104867,18 грн - таким, що не підлягає виконанню, та стягнути з ТОВ "Вердикт Капітал" на користь позивачки судові витрати.

На обґрунтування позову представником позивачки зазначено, що при винесенні виконавчого напису нотаріусом не дотримано чинного законодавства України. Жодних письмових вимог від ТОВ "Вердикт Капітал" про погашення кредитної заборгованості перед вчиненням виконавчого напису позивачка не отримувала та доказів направлення такої вимоги нотаріусу стороною стягувача не надано. Виконавчий запис повинен був вчинятись на підставі оригіналу нотаріально посвідченого кредитного договору чи його дублікату, що має силу оригіналу. Проте такий нотаріусу не був наданий. ТОВ "Вердикт Капітал" не надало нотаріусу первинні документи, що підтверджують надання кредитних коштів позичальнику. Надані нотаріусу документи не підтверджують безспірність вимог стягувача до боржника.

Представник позивачки вважає, що виконавчий напис було виконано з порушенням вимог ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться в безспірному порядку, Постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса».

Крім того, кредитний договір було укладено на строк до 10.01.2023 року. Натомість, як стало відомо позивачці, за наслідком виконавчого провадження по виконанню виконавчого документу щодо дострокового стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за даним правочином Відділом примусового виконання рішень Управління ДВС ГУЮ в Херсонській області було реалізовано предмет іпотеки житловий будинок та земельну ділянку, площею 0,0360 га., розташовані за адресою: АДРЕСА_1 .

Ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 06.07.2021 заяву ОСОБА_2 про забезпечення позову задоволено, зупинено стягнення на підставі виконавчого напису № 3035, виданого приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. від 09.03.2021 щодо стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ "Вердикт Капітал" заборгованості в розмірі 1104867,18 грн (а.с.29).

Ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 06.09.2021 позовну заяву прийнято до провадження, у справі відкрито загальне провадження, до участі в справі (а.с. 34).

Ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 01.11.2021 задоволено клопотання представника позивача адвоката Гуменюка О.В. про витребування у приватного нотаріуса Личука Т.В. належним чином завірені копію оскаржуваного виконавчого напису нотаріуса та документів, на підставі яких вчинявся виконавчий напис № 3035 від 09.03.2021 (а.с.60 -61).

01.11.2021 на адресу суду надійшов відзив, в якому відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог, посилаючись на те, що ТОВ "Вердикт Капітал" були надані нотаріусу для вчинення виконавчого напису документи на підтвердження безспірності заборгованості ОСОБА_1 . Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. (а.с.63-68)

Ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 17.08.2022 підготовче провадження у справі закрито, справу призначено до судового розгляду (а.с.109).

У судове засідання сторони справи не з`явилися, про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Представник позивачки, адвокат Гуменюк О.В. до суду спрямував заяву про розгляд справи за його відсутності, позовні вимоги підтримав, не заперечує проти заочного розгляду справи.

Представник відповідача, адвокат Бурдюг Т.В. до суду спрямувала повторно клопотання про відкладення розгляду справи. Доказів про неможливість прибуття в судове засідання не подала. Суд розглядає справу у відсутності представника відповідача на підставі наявних доказів, які містяться в матеріалах справи.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 Цивільного процесуального кодексу України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Суд, дослідивши матеріали справи, прийшов до наступного висновку.

Судом встановлено, що 09.03.2021 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. вчинено виконавчий напис № 3035 про стягнення з ОСОБА_1 , яка є боржником за кредитним договором №09.08/001/08-СКЛН від 17.01.2008, укладеним між нею та ПАТ «КРЕДИТПРОМБАНК». Правонаступником усіх прав та обов`язків ПАТ «КРЕДИТПРОМБАНК» за вказаним договором є ПАТ «ДЕЛЬТА БАНК» на підставі Договору №б/н про відступлення прав вимоги від 20.05.2013, правонаступником якого є ТОВ "Вердикт Капітал" на підставі договору відступлення прав вимоги №2306/К від 23.09.2020. Сума заборгованості - 1103367,18 грн. За вчинення виконавчого напису стягнуто 1500 грн. (а.с.13).

З виконавчого напису нотаріуса вбачається, що стягнення заборгованості проводиться за період з 23.09.2020 по 05.03.2021.

20.08.2021 на виконання виконавчого напису № 3035 від 09.03.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 66594102 про стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ Вердикт Капітал заборгованості в розмірі 1104867,18 грн (а.с.11,12).

Доказів того, що Кредитний договір від 17.01.2008 № 09.08/001/08-Склн, укладений між ПАТ «КРЕДИТПРОМБАНК» та ОСОБА_1 посвідчений нотаріально суду не надано.

Нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом (ст.18 ЦК України).

Порядок вчинення нотаріальних дій встановлюється Законом України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі за текстом - Порядок).

Вчиняючи виконавчі написи, нотаріус відповідно до закону встановлює та офіційно визнає факт наявності певної безспірної заборгованості та викладає такий свій висновок у відповідному нотаріальному акті (виконавчому написі), що одночасно є підставою для примусового виконання (ст.3 Закону України «Про виконавче провадження»).

Нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. При цьому безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 (далі за текстом - Перелік).

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений Порядком, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Матеріали справи не містять відомостей про отримання позивачкою відповідного повідомлення.

Дійсно на сьогодні чинне законодавство України не зобов`язує нотаріуса викликати позичальника і з`ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог позикодавця. Проте право позичальника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення. Однак, враховуючи те, що нотаріальне провадження є безспірним, для забезпечення такої безспірності нотаріусові бажано з`ясувати у позичальника наявність заперечень щодо вчинення виконавчого напису або сплати ним боргу.

У нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором).

Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів:

- перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса;

- другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).

Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Відтак, заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до положень ст.141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сплачений нею судовий збір в розмірі 908 грн за пред`явлення позову та 454 грн за подання заяви про забезпечення позову.

Керуючись ст.ст. 12-13,76-81,89,141,247,258263-265,354 ЦПК України, суд -

у х в а л и в :

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити повн6істю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Тарасом Володимировичем № 3035 від 09.03.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» заборгованості у розмірі 1104867,18 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» () на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , проживаючої: АДРЕСА_2 ) 1362 гривні судових витрат.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення рішення до Житомирського апеляційного суду.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його складення має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя Т.М. Вдовиченко