Справа № 720/216/21
Провадження № 2/720/216/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2022 року Новоселицький районний суд Чернівецької області

в складі: головуючого судді Ляху Г.О.

з участю секретаря Лупу Д.В.

представника позивача ОСОБА_1

представника відповідача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Новоселиця цивільну справу за позовом ОСОБА_3 до акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» про захист прав споживачів та визнання неправомірними дій щодо донарахування обсягу природного газу та його вартості, -

ВСТАНОВИВ:

Представник позивача ОСОБА_3 звернувся до суду з позовом в інтересах останнього до відповідача акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» про захист прав споживачів та визнання неправомірними дій щодо донарахування обсягу природного газу та його вартості посилаючись на те, що в серпні 2020 року працівниками АТ «Чернівцігаз» було демонтовано газовий лічильник для позачергової повірки та виявлено пошкодження його пломби, у зв`язку із чим позивачу донараховано обсяг необлікованого об`єму газу в розмірі 9229,61 куб.м. на суму 37568 гривень 62 копійки. Однак, оскільки обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням), а АТ «Чернівцігаз» не довели, що мав місце несанкціонований відбір газу, навіть не дивлячись на встановлений факт пошкодження пломби лічильника газу, матеріали справи не містять доказів того, що показники лічильника відображали неправдиві показники, тому просив суд визнати неправомірними дії відповідача щодо задоволення акту № 85 про порушення АТ «Чернівцігаз» Кодексу газорозподільних систем від 17 серпня 2020 року та донарахування споживачу ОСОБА_3 необлікованого об`єму газу в розмірі 9229,61 куб.м. на суму 37568 гривень 62 копійки, що було оформлено протоколом № 15 засідання комісії АТ «Чернівцігаз» від 15 вересня 2020 року та актом-розрахунком комісії АТ «Чернівцігаз від 15 вересня 2020 року, а також стягнути на користь останньої судові витрати по справі.

Представник відповідача подав до суду відзив, в якому позов не визнав та зазначив, що демонтований лічильник газу був не тільки із пошкодженою пломбою, а мав також пошкодження самої кришки лічильного механізму, що являє собою факт існування технічної можливості з боку споживача зупиняти облік спожитого природнього газу, тобто здійснювати викривлення даних обліку в сторону їх зменшення. Також вказав на те, що факт втручання в роботу лічильника шляхом можливості безоблікового споживання газу було встановлено експертизою, а лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації.

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав в повному обсязі та просив задовольнити заявлені вимоги.

Представник відповідача позов не визнав та просив в його задоволенні відмовити за безпідставністю.

Суд, вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, вважає, що у задоволенні позову слід відмовити з наступних підстав.

Судом встановлено, що згідно наряду № 44 на підключення житлового будинку до газопостачання від 21 липня 2016 року, ОСОБА_3 по АДРЕСА_1 було встановлено лічильник, який опломбовано пломбою № R 18217077.

17 серпня 2020 року працівниками АТ «Чернівцігаз» було складено акт про порушення № 85 у зв`язку із несанкціонованим втручанням абонента в роботу ЗВТ та підозрою на пошкодження пломби оператора ГРМ, внаслідок чого демонтовано вищевказаний газовий лічильник для його направлення на експертне дослідження.

З акту експертизи лічильників газу та пломби № 370 від 03 вересня 2020 року вбачається, що пломба оператора ГРМ № R 18217077 була пошкоджена. Крім цього, цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ було порушено, а саме пошкоджена пломба кришки лічильного механізму, пломба розрізана та після склеєна клеєм. Пошкодження пломби надало вільний доступ до лічильного механізму.

Протоколом № 15 засідання комісії АТ «Чернівцігаз» від 15 вересня 2020 року та актом-розрахунком комісії АТ «Чернівцігаз від 15 вересня 2020 року було задоволено акт № 85 про порушення АТ «Чернівцігаз» Кодексу газорозподільних систем від 17 серпня 2020 року та донарахування споживачу ОСОБА_3 необлікованого об`єму газу в розмірі 9229,61 куб.м. на суму 37568 гривень 62 копійки.

Взаємовідносини між оператором газорозподільної системи та побутовими споживачами природного газу (в спірному випадку - АТ «Чернівцігаз» та ОСОБА_3 відповідно) регулюються Законом України від 09 квітня 2015 року № 329-VIII «Про ринок природного газу», Законом України від 05 червня 2014 року №1314-VII «Про метрологію та метрологічну діяльність», Кодексом ГРС, який затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕП, Регулятор) від 30 вересня 2015 року № 2494 та іншими нормативно-правовими актами в сфері газопостачання.

Відповідно до положень статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Згідно з частиною першою та другою статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.

Взаємовідносини Оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, визначені Кодексом ГРС.

Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо споживачів здійснюється нарахування необлікованих об`ємів природного газу належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Абзацом 37 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Верховний Суд вважав за необхідне зазначити, що проаналізувавши зміст пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, можна дійти висновку про те, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Зазначене також підтверджується тим, що відповідно до положень глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості. (Схожі висновки викладені у постановах Верховного Суду від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19, від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 року у справі № 911/721/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 24 жовтня 2018 року у справі № 914/2384/17).

Абзацом 68 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено, що приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.

Пунктами 1-6 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акту про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акту про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акту про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акту про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

До акту про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Відповідно до частин першої, третьої пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно з пунктом 1 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

За приписами пункту 8 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ, та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ, компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

Так, актом демонтажу побутового лічильника газу по особовому рахунку № НОМЕР_1 та протоколом щодо направлення ЗВТ та пломби на експертизу від 17 серпня 2020 року підтверджено факт демонтажу лічильника «ВКТ» G-4, заводський № 10408124 та пломби № R 18217077 в присутності споживача та представників оператора ГРМ слюсара Албулеса Р.Г., старшого майстера ОСОБА_4 та майстера ОСОБА_5 , поміщення і упакування в спеціальний пакет та опломбування пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером R 23994555, який 17 серпня 2020 року направлено на експертизу, з метою підтвердження або спростування підозр щодо втручання в роботу вказаного лічильника та пошкодження його пломби, оскільки Оператором ГРМ було неможливо достовірно встановити вказане в акті № 85 порушення.

На виконання приписів глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, 17 серпня 2020 року, упаковані та опломбовані лічильник газу «ВКТ» G-4, заводський № 10408124 та пломбу № R 18217077, направлено на експертизу.

03 вересня 2020 актом № 370 експертизи лічильника та пломби встановлено пошкодження пломби оператора ГРМ № R 18217077, пошкодження пломби кришки лічильного механізму, пломба розрізана та склеєна, на залишках пломби наявний клей. Пошкодження пломби дає вільний доступ до лічильного механізму. Згідно висновку комісії, факт втручання в роботу ЗВТ підтверджено, у зв`язку із виявленими пошкодженнями монтажної пломби оператора ГРМ, що дає можливість безоблікового споживання газу.

З зазначеного вбачається, що експертизою підтверджено факт втручання в роботу ЗВТ - лічильника газу «ВКТ» G-4, заводський № 10408124.

Названі порушення доводять несанкціоноване втручання в роботу механізму лічильника та можливий факт викривлення даних обліку природного газу.

Зміна конструкції лічильника газу безумовно призводить до викривлення даних обліку природного газу (Близький за змістом висновок викладений Верховним Судом в постановах від 02.07.2019 у справі № 904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18).

Отже сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ) вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та відповідно є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу (Саме до такого висновку дійшов Верховний суд у вирішенні аналогічного спору у своїй постанові від 18.11. 2021 у справі № 903/160/21).

Абзацом 4 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що вузол обліку природного газу / вузол обліку / ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Абзацом 30 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що межа балансової належності - точка розмежування газових мереж між суміжними власниками газових мереж за ознаками права власності чи користування, на якій відбувається приймання-передача природного газу.

Абзацом 31 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що межа експлуатаційної відповідальності сторін - точка розмежування газових мереж за ознакою договірних зобов`язань з експлуатації окремих ділянок або елементів, яка встановлюється на межі балансової належності або за згодою сторін в іншій точці газових мереж.

Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно ж з пунктом 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Отже, з аналізу вищенаведених норм вбачається, що саме позивач, як споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), зокрема, лічильника газу «ВКТ» G-4, заводський № 10408124, навіть у тому разі, якщо несанкціоновані заходи, здійснені не споживачем, а іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу. (Близький за змістом висновок, викладений Верховним Судом в постановах від 02.07.2019 у справі № 904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18).

Приписами ст. 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів, а також інших випадків, передбачених цим Кодексом.

Суд зауважує, що відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

В п. 23 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Проніна проти України" наголошується, що п. 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, а в п. 58 рішення Європейського суд у справі "Серявін та інші проти України" зазначається про те, що призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті… Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватися публічний контроль здійснення правосуддя (див. рішення у справі "Гірвісаарі проти Фінляндії").

З огляду на викладене, оцінивши надані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, а також належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, перевіривши всі доводи і заперечення сторін, суд дійшов висновку про те, що відповідач правомірно задовольнив акт № 85 про порушення від 17 серпня 2020 року та донарахував споживачу ОСОБА_3 необлікованого об`єму газу в розмірі 9229,61 куб.м. на суму 37568 гривень 62 копійки, що було оформлено протоколом № 15 засідання комісії АТ «Чернівцігаз» від 15 вересня 2020 року та актом-розрахунком комісії АТ «Чернівцігаз від 15 вересня 2020 року, а тому позовні вимоги задоволенню не підлягають, у зв`язку із їх безпідставністю.

На підставі ст.ст. 11, 15, 16, 509, 611, 633, 634, 641, 642, 1167 ЦК України, ст.ст. 4, 22 Закону України "Про захист прав споживачів", ст.ст. 40, 59 Закону України «Про ринок природного газу», Кодексу ГРС, суд керуючись ст.ст. 12, 13, 76-78, 81, 259, 263-265, 268 ЦПК України, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_3 до акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» про захист прав споживачів та визнання неправомірними дій щодо донарахування обсягу природного газу та його вартості, що було оформлено протоколом № 15 засідання комісії АТ «Чернівцігаз» від 15 вересня 2020 року та актом-розрахунком комісії АТ «Чернівцігаз від 15 вересня 2020 року, відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Чернівецького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя Ляху Г.О.