Справа № 454/2487/21 Головуючий у 1 інстанції: Фарина Л. Ю.
Провадження № 22-ц/811/1679/22 Доповідач в 2-й інстанції: Приколота Т. І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2022 року м.Львів

Справа №454/2487/21

Провадження № 22ц/811/1679/22

Львівський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Приколоти Т.І.,

суддів : Мікуш Ю.Р., Савуляка Р.В.

секретар Іванова О.О.

з участю: ОСОБА_1

розглянув апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області, ухвалене у м. Сокаль 31 травня 2022 року, у складі судді Фарини Л.Ю., у справі за позовом ОСОБА_2 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про захист прав споживача; зустрічним позовом АТ «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та витрат на проведення експертизи лічильника,-

встановив:

13 липня 2021 року ОСОБА_2 звернулася до суду з цим позовом. Свої вимоги мотивує тим, що використовує природний газ у побуті відповідно до договору та застосовує лічильник газу для його обліку, а тому її відносини із АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» регулюються Законом України «Про захист прав споживачів». Втручання в роботу лічильника газу з її сторони не було, вона вчасно сплачує кошти за спожитий газ, заборгованості не має. Згідно акту про порушення від 30 березня 2021 року за адресою її проживання встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ - подряпано скло на обліковому механізні. Надалі у її відсутності проведено експертизу, оскільки її не повідомляли про час проведення такої. Вважає, що експертизою безпідставно встановлено стороннє втручання в роботу лічильника газу та безпідставно проведено донарахування в сумі 20 503,22 грн. З рішенням її не ознайомлено та копії не вручено. Крім цього, зазначила, що працівниками при демонтажі лічильника цілісність пломб перевірено, не виявлено жодних втручань в роботу приладу, лічильник було поміщено в поліетиленовий пакет, який не опломбовувався спеціальною пломбою. Вважає, що такі факти свідчать про те, що відповідач зловживає своїм монопольним становищем.

8 листопада 2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано зустрічний позов. Позов обґрунтовано тим, що 30 березня 2021 року представниками АТ «Львівгаз» у споживача ОСОБА_2 було виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем - порушено заводську пломбу облікового механізму, про що було складено акт. Лічильник було вирішено направити на експертизу для встановлення наявності чи відсутності втручань в роботу ЗВТ, про що складено протокол. 8 квітня 2021 року було проведено експертизу під час якої було виявлено втручання у роботу ЗВТ, а саме: пошкоджено шкло лічильникового механізму справа знизу; пошкоджений лічильниковий механізм у нижній частині справа. Акт про порушення був розглянутий комісією з розгляду актів про порушення споживачами природнього газу вимог КГРС. Згідно акту-розрахунку проведено донарахування вартості спожитого газу обсягом 2 306,95куб.м на суму 20 503,22 грн. Звертає увагу, що пунктом 1 глави 3 розділу ХІ КГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача, за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника до дня виявлення порушення (але не більше ніж за шість місяців) та з урахуванням строку його усунення.

Рішенням Сокальського районного суду Львівської області від 31 травня 2022 року первісний позов задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано акт про порушення №009459 від 30 березня 2021 року та акт розрахунку донарахування обсягів природного газу та його вартості від 21 квітня 2021 року. Вирішено питання судових витрат.

У задоволенні зустрічного позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» відмовлено.

Рішення суду оскаржує АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз». В апеляційній скарзі зазначає, що рішення суду є безпідставним та необґрунтованим. Вважає, що судом до спірних правовідносин застосовано положення законодавства, які не підлягають застосуванню, та не застосовано ті, які підлягали до застосування. Зазначає, що експертизою ЗВТ первісного позивача, результати якої відображено в акті №385 експертизи ЗВТ та/або пломби від 8 квітня 2021 року, виявлено втручання в роботу ЗВТ. Вважає, що це свідчить про факт втручання в роботу ЗВТ споживачем, оскільки виявлені порушення цілісності лічильного механізму та корпусу ЗВТ не могли виникнути без стороннього впливу. Просить рішення скасувати та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні первісного позову та задоволення зустрічного позову.

Заслухавши суддю-доповідача,пояснення представника ОСОБА_1 , перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги; колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення.

Відповідно до ч.1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

На підставі ст.ст. 76-81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень належними, допустимими, достовірними та достатніми доказами, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно зі ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданням цивільного судочинства.

Відповідно до ст. 264 ЦПК України під час ухвалення рішення суд вирішує такі питання: 1) чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовуються вимоги і заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; 2) чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; 3) які правовідносини сторін випливають із встановлених обставин; 4) яка правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин; 5) чи слід позов задовольнити або в позові відмовити; а також питання щодо розподілу судових витрат, допуску рішення до негайного виконання, скасування заходів забезпечення позову.

Встановлено, що позивач проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

ПАТ «Львівгаз» надає позивачу послуги з газопостачання за місцем її проживання. Будинок позивача газифікований, встановлено побутовий газовий лічильник.

В березні 2021 року у будинку позивача знято прилад засобу вимірювання марки RS/2001-22 Самгаз, 2012 року випуску. За результатами огляду цього приладу обліку не виявлено жодних пошкоджень пломб чи самого лічильника. Замість нього встановлено лічильник газу з обмінного фонду.

Дата в акті виправлена, тому початкову дату розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки встановити неможливо.

На підставі акту ОСОБА_2 представником ПАТ «Львівгаз» висловлено сумніви в правильності роботи встановленого лічильника газу, зокрема, зазначено, що скло на обліковому механізмі знизу в правому куті містить подряпину.

Відповідно до акту від 30 березня 2021 року лічильник газу передано на експертизу.

8 квітня 2021 року комісією ПАТ «Львівгаз» за відсутності позивача складено акт експертизи лічильника газу №385.

З цього акту вбачається, що проводилась експертиза ЗВР ОСОБА_2 , яка споживає газ за адресою: АДРЕСА_1 . Цією експертизою встановлено пошкодження скла лічильникового механізну справа знизу; пошкоджено лічильниковий механізм у нижній частині з правої сторони.

Рішення суду першої інстанції мотивовано наступним.

ОСОБА_2 посилається на те, що жодного втручання в роботу лічильника газу, чи пломб не здійснювала, своєчасно сплачує кошти за спожитий газ, заборгованості перед відповідачем не має. Вважає неправомірними дії працівників ПАТ «Львівгаз». Стверджує, що відповідач допустив порушення Положення проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті та Правил надання населенню послуг з газопостачання.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» по відношенню до побутового споживача ТзОВ «Львівгаз Збут» є постачальником, а Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» - розподільником, оператором газорозподільної мережі.

Згідно із ст. 1 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», споживачами природного газу є фізичні особи (населення), фізичні особи - підприємці та юридичні особи, які відповідно до договору користуються послугами з газопостачання та використовують природний газ для приготування їжі, опалення, підігріву води, а також як паливо або сировину.

Відповідно до ч. 1 ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Пунктом 34 Правил передбачено, що споживач несе відповідальність згідно із законодавством за, в тому числі, пошкодження лічильника газу, пломб, індикаторів дії впливу постійного магнітного поля на ньому, порушення цілості або пошкодження повірочного тавра, а також дії, що призводять до заниження показань лічильника.

Згідно із п. 35 Правил, при виявленні порушення, допущеного споживачем під час користування газом, відповідальні представники газорозподільного (газопостачального) підприємства складають акт-претензію у двох примірниках, один з яких залишається у споживача. На підставі акта-претензії визначається розмір завданих споживачем збитків, які відшкодовуються ним відповідно до законодавства.

У разі, коли підтверджено факт пошкодження лічильника газу з вини споживача, він відшкодовує вартість перевірки, ремонту та/або встановлення нового лічильника. Факт пошкодження (втручання в роботу) лічильника газу, що призвело до заниження його показань, засвідчується спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право проводити експертизу (пункт 26 Правил).

Споживач послуг не несе відповідальності за пошкодження лічильника газу, у разі, якщо доведе відсутність його вини у цьому, оскільки ці правові принципи не суперечать вказаним вище нормам матеріального права.

Положення «Про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затверджене наказом Міністерства палива та енергетики № 619 від 27 грудня 2005 року, розроблено з метою впорядкування відносин між газопостачальними організаціями, газотранспортними організаціями і фізичними особами під час проведення експертизи лічильників газу, які використовуються для обліку природного газу в побуті, та відповідно до Правил надання населенню послуг з газопостачання.

Відповідно до пунктів 3.1.3, 3.2.2 Положення, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак таких порушень, як: невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі несправності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; ознак зняття мастичних пломб або порушення повірочного тавра; зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; пристроїв, які застосовані для навмисного зниження показів лічильника газу, - складається акт про виявлені порушення.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Судом встановлено, що в первинному акті з виправленою датою (30 березня 3021 року) про розпломбування та демонтаж ЗВТ та в акті від 30 березня 2021року не зазначено жодних втручань чи пошкоджень пломб та лічильника, не підкреслено та не розписано, які саме, на думку представника газопостачальної (газотранспортної) організації, ознаки порушень ним виявлені.

Відповідно до п.3.2.3, 3.2.2 Положення при наявності акта про виявлені порушення газопостачальна (газотранспортна) організація зобов`язана протягом трьох робочих днів (у містах) від дати його реєстрації демонтувати та відправити лічильник газу на експертизу. Про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи складається акт.

Згідно із п. 3.2.4. Положення Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи. На вхідний та вихідний патрубки демонтованого лічильника газу ставляться заглушки, які пломбуються представником газопостачальної (газотранспортної) організації. Під час пломбування лічильника газу використовуються пломби газопостачальної (газотранспортної) організації. За необхідності пломба може додатково встановлюватись у місці, де міститься повірочне тавро. У присутності споживача лічильник пакується представником газопостачальної (газотранспортної) організації в пакет з поліетилену або з іншого цупкого матеріалу, який опломбовується пломбою газопостачальної газотранспортної) організації.

На підставі акту про направлення лічильника газу для проведення експертизи від 30 березня 2021 року за адресою проживання позивача з метою проведення експертизи представники ПАТ «Львівгаз» демонтували лічильник газу типу Самгаз, заводський номер 4573866, 2012 року випуску.

В матеріалах справи відсутні докази того, в який спосіб було транспортовано лічильник для проведення експертизи. Також відсутні докази з приводу роз`яснення споживачу про можливість доставки демонтованого лічильника газу на місце проведення експертизи самим споживачем (на його бажання), про що робиться відповідний запис в акті про демонтаж лічильника газу.

Відповідно до п. 3.3.1 Положення, експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортній) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу. При неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач має право дати письмову згоду на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі відсутності споживача або вповноваженої ним особи при проведенні експертизи (у визначених в акті про демонтаж лічильника газу місці, даті та часі) така експертиза проводиться без присутності споживача або уповноваженої ним особи.

За результатами проведення експертизи складається акт, який підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його уповноваженою особою.

З висновку експертизи №385 від 8 квітня 2021 року вбачається втручання у роботу ЗВТ, а саме: пошкодження скла лічильникового механізну з нижньої правої сторони; пошкоджено лічильниковий механізм у цій частині.

В матеріалах справи відсутня письмова згода позивача на проведення експертизи без її присутності або у присутності уповноваженої нею іншої особи.

В Акті експертизи відсутні результати повірки щодо втрати тиску та геометричності, які проводяться після зовнішнього огляду приладу та фіксуються в акті експертизи.

На підставі встановлених обставин суд першої інстанції прийшов до висновку, що відповідачем допущено порушення вимог закону в межах проведених дій по встановленні відповідних порушень допущених споживачем, демонтажу лічильника та проведенні експертизи такого.

Згідно із п. 30 Правил, газопостачальне підприємство має право вимагати від споживача відшкодування збитків згідно з Порядком відшкодування збитків, завданих газопостачальному або газорозподільному підприємству внаслідок порушення споживачем природного газу Правил надання населенню послуг з газопостачання.

Пунктом 34 Правил встановлено, що споживач несе відповідальність згідно із законодавством, зокрема, за пошкодження лічильника газу, пломб на ньому, порушення цілості або пошкодження повірочного тавра, а також дії, що призводять до заниження показань лічильника.

Відповідно до п. 35 Правил, про порушення, допущені споживачем під час користування газом, відповідальні представники газорозподільного (газопостачального) підприємства складають акт у двох примірниках, один з яких залишається у споживача.

На підставі акту визначається розмір завданих споживачем збитків, які відшкодовуються ним відповідно до законодавства.

Згідно із п.3.1 Порядку, у разі виявлення газопостачальною або газотранспортною організацією порушень Правил, складається акт-претензія за формою, згідно з додатком до цього Порядку.

Акт-претензія складається за участю споживача та представника газопостачальної або газотранспортної організації і скріплюється їх підписами, у двох примірниках, один з яких залишається у споживача. Споживач має право внести до акту свої зауваження.

Відповідно до повідомлення від 14 травня 2021 року, центральною комісією по розгляду актів про порушення, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, прийнято рішення про задоволення акту про порушення. До повідомлення додано акт-розрахунок від 21 квітня 2021 року, якими позивачу донараховано обсяг природного газу 2 306,95 куб.м на суму 20 503,22 грн. за період з 1 жовтня 2020 року по 30 березня 2021 року.

Згідно рахунку від 13 травня 2021 року, позивачу нараховано до спати 20 503,22 грн. за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

З повідомлення від 14 травня 2021 року вбачається, що позивача попереджено про припинення газопостачання у зв`язку із заборгованістю.

Встановлено, що АТ «Оператор газорозподільчі системи «Львівгаз» не направлено позивачу акту-претензії, у якому, зокрема, має бути описано допущене споживачем порушення, наведено розрахунок та розмір завданих збитків, дії, які має вчинити споживач, наслідки їх невиконання.

Відомості, зазначені в акті експертизи лічильника газу № 385 від 8 квітня 2021 року, не відповідають вказаним вимогам та не узгоджуються з відомостями, які зазначені в Акті про порушення від 30 березня 2021 року.

При проведені експертизи представник територіального органу регулятора був відсутній.

Суд першої інстанції прийшов до вірного висновку, що акт експертизи № 385 від 8 квітня 2021 року не може бути належним та допустимим доказом, яким стверджено факт втручання позивача в роботу лічильника. Експертним дослідженням не встановлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

На підставі аналізу наявних у справі доказів суд першої інстанції прийшов до висновку про недоведеність несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ ОСОБА_3 , що свідчить про відсутність правових підстав для застосування донарахування об`єму природного газу позивачу та стягнення плати за нього.

Пунктом 1 глави 2 розд. XI Кодексу ГРМ передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване відновлення газоспоживання; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку ); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Для здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу необхідно встановити несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу.

Відповідно до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації). внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Встановлено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за котре наступає відповідальність у вигляді донарахування ціни необлікованого газу, має місце лише у випадку сукупності таких обставин: - наявність дій втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу); - наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

Відповідно до постанов Верховного Суду від 14 червня 2018 року у справі № 916/1656/17, від 14 лютого 2018 року у справі № 155/1314/15-ц та від 2 квітня 2019 року у справі № 903/885/17, для висновку про несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу необхідним є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). За відсутності однієї із вказаних обставин твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ /лічильника газу та донарахування об`єму газу є необґрунтованим.

Матеріалами справи не встановлено, що під час проведення експертного дослідження було встановлено та досліджувалося питання можливості вчинення конкретних дій з метою викривлення даних обліку природного газу. Висновком експертного дослідження несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не підтверджено .

Відповідачем не надано суду доказів того, що саме потертість пломби вплинула на роботу або конструкцію чи складові конструкції ЗВТ, та саме внаслідок потертості пломби витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася (обліковувалася частково чи з порушенням законодавства) та призвело до викривлення даних обліку природного газу.

За відсутності обов`язкового елементу складу правопорушення, факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не доведений.

Донарахування ціни необлікованого об`єму газу не є штрафними санкціями, а витратами за використаний, але несплачений газ. Підставами для здійснення донарахування ціни необлікованого газу має бути встановлений факт, що газ дійсно не обліковувався та оплата за його використання не проводилась.

Факту умисного ушкодження лічильника не встановлено, а припущення відповідача, що пошкодження дозволяє впливати на роботу облікового механізму не є беззаперечним доказом такого впливу з боку позивача.

З урахуванням встановленого, суд першої інстанції прийшов до вірного висновку, що у АТ «Оператор газорозподільної системи Львівгаз» відсутні підставі для задоволення акту про порушення та нарахування збитків, що підлягають стягненню з позивача.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, які відповідають встановленим обставинам, не спростовані доводами апеляційної скарги; та не вбачає підстав для скасування законного та обґрунтованого рішення суду першої інстанції.

Керуючись: ст. 367, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст. 375, 381-384, 388-391 ЦПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» залишити без задоволення.

Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 31 травня 2022 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст судового рішення складено 4 жовтня 2022 року.

Головуючий______________________Т. І. Приколота

Судді: ________________Ю.Р. Мікуш ___________________ Р.В. Савуляк