Справа № 509/1368/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 вересня 2022 року Овідіопольський районний суд Одеської області в складі:

головуючого судді Жижки О.В.

секретар Дімова І.А.

учасники процесу не з`явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду в смт Овідіополь, позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», треті особи - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Селезньов Максим Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

20.04.2022 року позивач ОСОБА_1 звернулася до Овідіопольського районного суду Одеської області із вищевказаною позовною заявою, в якій просить суд визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О. О., вчинений 17 грудня 2021 року за № 13852 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» коштів на загальну суму 13 992,00 гривень, таким, що не підлягає виконанню; витребувати від приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. та приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Селезньова М. О. належним чином завірені копії виконавчого напису за № 13852 від 17 грудня 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 невиплачені в строк грошові кошти на користь ТОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» за кредитним договором №105163, який укладений 13 січня 2020 року між ТОВ «ЗАЙМЕР» та ОСОБА_1 за період з 13 січня 2020 року по 12 листопада 2021 року та документів, на підставі яких був вчинений даний виконавчий напис нотаріуса.

В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначає, що 21.02.2022 року нею за допомогою поштового зв`язку отримана постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 15.02.2022 р., яка була направлена на юридичну адресу ТОВ «КЛОНДАЙК-ОДЕСА ЛТД», за місцем її працевлаштування, приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Селезньовим М.О. З цієї Постанови ОСОБА_1 стало відомо, що з неї, в порядку виконавчого провадження реєстраційний номер 68230903, примусово намагаються стягнути грошові кошти у розмірі 15691,20 грн. З даної Постанови вбачається, що ОСОБА_1 мала кредитні правовідносини з ТОВ «ЗАЙМЕР» на підставі укладеного кредитного договору № 105163 від 13.01.2020 р., сума позики за яким становить 2000,00 грн., далі правонаступником усіх прав та обов`язків за кредитним Договором № 105163 від 13.01.2020р. на підставі Договору факторингу № 01-28/10/2021 від 28.10.2021р. стало ТОВ «ФК«КЕШ ТУ ГОУ». Однак, жодних кредитних договорів з ТОВ «ЗАЙМЕР» ОСОБА_1 не підписувала за допомогою електронного підпису та коштів на свою картку не отримувала, у зв`язку з чим змушена була звернутися до Департаменту кіберполіції Національної поліції України із заявою про порушення кримінальної справи відносно неї за ст.ст. 190,358 КК України.

Ухвалою Овідіопольського районного суду Одеської області від 21.04.2022 року провадження у справі відкрите, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого судового засідання.

04.05.2022 до суду надійшло клопотання приватного виконавця Селезньова М.О., в якому він просить суд розглядати справу без його участі.

21.06.2022 року до суду надійшло клопотання позивача ОСОБА_1 про розгляд справи без її участі, свій позов підтримує в повному обсязі, просить задовольнити позов.

У судове засідання 21.06.2022 року учасники процессу, не з`явилися, хоча були повідомлені належним чином про день, час та місце проведення судового засідання, у зв`язку з чим суд ухвалою від 21.06.2022 року закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду на 22.07.2022 року.

У судове засідання 22.07.2022 року учасники процесу не з`явилися, хоча повідомлялися належним чином про день, час та місце проведення судового засідання, у зв`язку з чим суд відклав судовий розгляд на 22.09.2022.

12.08.2022 до суду надійшло клопотання приватного виконавця Селезньова М.О., в якому він просить суд розглядати справу без його участі.

У судове засідання 22.09.2022 року учасники процесу не з`явилися, хоча повідомлялися належним чином про день, час та місце проведення судового засідання, і суд вирішив провести судовий розгляд за їх відсутністю.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно зі ст. 18 ЦК України, а також статтями 87, 88 Закону України «Про нотаріат» вчинення виконавчого напису це форма захисту цивільних прав кредитора, нотаріусом, за допомогою спрощеної, позасудової процедури, яка полягає у вчиненні на боргових документах напису про стягнення грошей або витребування майна на користь кредитора, за наявності між боржником і кредитором правовідносин, які визначаються Кабінетом Міністрів України шляхом встановлення переліку документів, що підтверджують ці правовідносини.

Відповідно до пунктів 1 та 2 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» (в редакції, що діяла на час вчинення виконавчого напису від 22.06.2021), для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Судом встановлено, що виконавчий напис виданий на підставі п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року та Постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018 року відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року, було визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у тому числі: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Зазначена постанова апеляційного суду набула законної сили з моменту проголошення, з 22 лютого 2017 року, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин на підставі п.2 вищенаведеного Переліку. Таким чином, в момент вчинення виконавчого напису 17.12.2021 року були відсутні правові підстави для його вчинення на підставі п.2 цього Переліку.

Відповідно до п.1 вищенаведеного Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі №754/9711/14-ц вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

17.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. видано виконавчий напис № 13852 про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 , яка є боржником за договором №105163 від 13.01.2020 року, укладеним з ТОВ «ЗАЙМЕР», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Факторингу №01-28/10/2021 від 28 жовтня 2021 року є ТОВ «ФК «КЕШ ТУ ГОУ».

Згідно з виконавчим написом № 13852 строк платежу за договором № 105163 від 13.01.2020 настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 13.01.2020 по 12.11.2021. Сума заборгованості становить 12792,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 2000,00 грн; несплачені відсотки за користування кредитом - 6440,00 грн; штрафи та пеня становить - 4352,00 грн; за вчинення виконавчого напису 1 200 грн., загальна сума, що підлягає стягненню, - 13 992,00 грн.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Селезньовим М.О. від 20.01.2022 відкрито виконавче провадження №68230903 з примусового виконання виконавчого напису №13852 від 17.12.2021, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК«КЕШ ТУ ГОУ» - 13992,00 грн.

Індивідуальна частина договору про надання фінансового кредиту №105163 від 13.01.2020 та додаток №1 до Договору про надання фінансового кредиту №105163 від 13.01.2020 нотаріально не посвідчені.

З наданих суду документів неможливо встановити факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність наведеної заборгованості.

Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Наведеної правової позиції дотримується Верховний Суд у постанові від 12.03.2020 року у справі № 757/24703/18.

За таких обставин, враховуючи також те, що відповідачем не було надано відзив на позов та приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. не додано витребувані судом документи, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис повинно бути визнано таким, що не підлягає виконанню, тобто позов підлягає задоволенню.

При цьому, суд вважає за необхідне зазначити, що у зв`язку з відсутністю відзиву на позов, відсутністю у матеріалах справи виписки з рахунку позивача про рух коштів, з якої б вбачалось, що позивач використовував кошти, отримані за кредитним договором, довідок про видачу кредитної картки, відкриття рахунку та інших документів, підтверджуючих наявність заборгованості та її розмір, позбавлений можливості встановити наявність заборгованості за кредитним договором № 105163 від 13.01.2020 року та її розмір.

Керуючись ст.ст. 76-81, 258, 263, 265 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ», треті особи - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Золотих Олександр Олександрович, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Селезньов Максим Олександрович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис від 17.12.2021, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих Олександром Олександровичем, зареєстрований в реєстрі за № 13852 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова Компанія «КЕШ ТУ ГОУ» коштів на загальну суму 13 992,00 грн., таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з ТОВ «Фінансова компанія «КЕШ ТУ ГОУ» (код ЄДРПОУ - 42228158, м. Київ, вул. Кирилівська 82, офіс 7) на користь ОСОБА_1 (ІПН - НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) судовий збір у розмірі 1488 (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім) грн. 60 коп.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду повністю або частково.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Одеського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його складення.

Учасник справи, якому рішення не було вручене у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому рішення суду.

Повний текст рішення суду складено 22.09.2022 року.

Суддя О.В. Жижка