КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

15 вересня 2022 року м. Київ

Унікальний номер справи № 754/18814/21

Апеляційне провадження № 22-ц/824/8477/2022

Київський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого - Левенця Б.Б.,

суддів - Ратнікової В.М., Семенюк Т.А.,

за участю секретаря судового засідання - Гаврюшенко К.О.,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дошкільного навчального закладу (ясла-садочок) № 797 Деснянського району міста Києва на рішення Деснянського районного суду міста Києва від 12 травня 2022 року та на додаткове рішення Деснянського районного суду міста Києва від 20 травня 2022 року, ухвалені під головуванням судді Лісовської О.В., у справі за позовом ОСОБА_1 до директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3, Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку, -

в с т а н о в и в :

У грудні 2021 року позивач звернулася до суду з позовом, в якому просила визнати протиправним і скасувати наказ директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3 № 162-К від 08 листопада 2021 року про відсторонення її від роботи; зобов`язати Дошкільний навчальний заклад (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва поновити її на роботі; стягнути з Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва середній заробіток за весь час вимушеного прогулу.

Позовні вимоги обґрунтовувала тим, що ОСОБА_1 з 15 листопада 2010 року працює на посаді вихователя у Дошкільному навчальному закладі (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва. 04 жовтня 2021 року на сайті Міністерства охорони здоров`я України було опубліковано прийнятий наказ Міністерства охорони здоров`я України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» № 2153 від 04 жовтня 2021 року, який містив такі положення: «Обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники: центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів; місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів; закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно- технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності».

Наказом директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3 від 08 листопада 2021 року № 162-К позивача було відсторонено від роботи на час відсутності щеплення проти COVID-19 без збереження заробітної плати. Вважає вказаний наказ незаконним та таким, що підлягає скасуванню, виходячи з того, що були відсутні підстави для її відсторонення від роботи, передбачені ст. 46 КЗпП України та ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». При цьому, ст. 46 КЗпП України містить дискреційні повноваження на відсторонення та підстави, однак не встановлює порядку відсторонення. Норма ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» вимагає, щоб відсторонення відбувалося в порядку, встановленому законом, постанова КМУ №1236 законом не являється та не може собою його підмінювати. Конституція України не визначає серед випадків обмеження права на працю, обмеження пов`язане із щепленням проти СОVID-19, встановлення такого обмеження підзаконним актом суперечить Конституції України, як це було встановлено рішенням Конституційного Суду України №10-р/2020 від 28 серпня 2020 року. Вказувала, що у зв`язку з відстороненням від роботи зазнала протиправного втручання в її право на працю через примушування до щеплення, яке проводиться в порушення закону, через що була позбавлена можливості заробляти собі на життя власною працею, а також була піддана дискримінації за ознакою здоров`я, тому її права підлягають захисту і відновленню (а.с. 1-8).

У відзиві на позов директор Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3 заперечуючи проти задоволення позовних вимог посилалася на те, що оскаржуваний наказ відповідає вимогам діючого законодавства, а тому підстав для його скасування немає. Пояснювала, що відмова або ухилення працівника від обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 є підставою для відсторонення від роботи працівників, визначених наказом Міністерства охорони здоров`я України «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» № 2153 від 04 жовтня 2021 року. Позивач працювала на посаді вихователя садочку, тому вакцинація для неї є обов`язковою умовою для продовження роботи в дошкільному закладі освіти з 08 листопада 2021 року. Саме тому, директором було дотримано вимог закону та видано наказ про відсторонення позивачки. На підставі викладеного просила у задоволенні позовних вимог відмовити (а.с. 48-53).

У відповіді на відзив представник позивача Кравець Р.Ю. наполягав на задоволенні позовних вимог у повному обсязі (а.с. 59-61).

Рішенням Деснянського районного суду міста Києва від 12 травня 2022 року позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено частково. Визнано незаконним та скасовано наказ директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3 № 162-К від 08 листопада 2021 року про відсторонення ОСОБА_1 від роботи з 08 листопада 2021 року на час відсутності щеплення проти Covid-19 без збереження заробітної плати.

Зобов`язано Дошкільний навчальний заклад (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва допустити до роботи ОСОБА_1 на посаді вихователя у Дошкільному навчальному закладі (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва.

Стягнуто з Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва на користь ОСОБА_1 середній заробіток за період з 08 листопада 2021 року по 12 травня 2022 року у розмірі 123 258,20 грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 908, 00 грн. Стягнуто з Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва на користь держави судовий збір у розмірі 1 232,58 грн. (а.с. 80-86).

Додатковим рішенням Деснянського районного суду міста Києва від 20 травня 2022 року стягнуто з Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва на користь ОСОБА_1 витрати на правничу допомогу у розмірі 14 200,00 грн. (а.с. 103-104).

Не погодившись з рішенням та додатковим рішенням суду, 16 червня 2022 року директор Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3 подала до суду апеляційну скаргу, у якій просила скасувати рішення суду та ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю, а також скасувати додаткове рішення суду (а.с. 108-140).

Апеляційну скаргу мотивувала тим, що суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи та дійшов невірних висновків при ухваленні рішення та додаткового рішення. Зазначала, що листом від 28 жовтня 2021 року було повідомлено позивача, що з 08 листопада 2021 року на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, щеплення від COVID-19 обов`язкове для працівників закладів освіти. Позивачу було запропоновано до 05 листопада 2021 року надати документ, який підтверджуватиме наявність профілактичного щеплення від COVID-19 або довідку про абсолютні протипоказання відповідно до проведення профілактичних щеплень, затверджену наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року № 595. Також позивача було повідомлено, що у разі не надання до вказаної дати зазначених документів, 08 листопада 2021 року її буде відсторонено від роботи без збереження заробітної плати на підставі ст. 46 КЗпП України та ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». Позивач лист отримала, проте, зазначених документів не надала, про що складено акт № 2. Таким чином, наказу про відсторонення від роботи передував документ, яким зафіксовано факт відмови чи ухилення позивача від щеплення.

Звертала увагу на те, що наказом відповідача № 17-к від 01 березня 2022 року зупинено дію наказу № 162-к від 08 листопада 2021 року про відсторонення ОСОБА_1 від роботи до завершення воєнного стану в Україні. Тобто з 01 березня 2022 року позивач вважалася не відстороненою від роботи і отримувала заробітну плату, а тому розрахунок середнього заробітку має бути взятий з 08 листопада 2021 року по 28 лютого 2022 року виходячи з середньоденної заробітної плати 504,43 грн. та має становити 39 345,54 грн. (504,43 грн. ? 78).

В обґрунтування вимог про скасування додаткового рішення про стягнення з відповідача витрат на правничу допомогу посилалася на те, що відповідач є бюджетною установою, а в період дії воєнного стану на території України всі витрати з державного та місцевого бюджетів мають бути раціональними та ефективними.

У відзиві на апеляційну скаргу представник ОСОБА_1 - адвокат Кравець Р.Ю. просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, стягнути з Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва витрати на правничу допомогу, пов`язані з переглядом справи в суді апеляційної інстанції (а.с. 163-167).

Ухвалою Київського апеляційного суду від 11 серпня 2022 року залучено до участі справі директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_4 у зв`язку зі звільненням ОСОБА_3 з посади директора закладу (а.с. 188-189, 193).

Частиною 1 ст. 367 ЦПК України визначено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У судовому директор Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_4 заперечувала проти скарги і просила її відхилити.

Інші особи, які беруть участь у справі до суду не прибули, були повідомлені належним чином про що у справі є докази. (а.с.).

Зважаючи на вимоги ч. 9 ст. 128, ч. 5 ст. 130, ч. 2 ст. 372 ЦПК України, колегія суддів визнала повідомлення належним, а неявку такою, що не перешкоджає апеляційному розглядові справи.

15вересня 2022 року представник позивачки ОСОБА_1 - адвокат Кравець Р.Ю. електронної поштою надіслав до суду клопотання, підписане електронно-цифровим підписом, про зупинення провадження у справі до прийняття Великою Палатою Верховного Суду рішення у справі № 130/3548/21 з подібних правовідносин.

Представник відповідача ОСОБА_4 не заперечувала проти зупинення провадження у даній справі до прийняття Великою Палатою Верховного Суду рішення у справі № 130/3548/21 з подібних правовідносин з метою формування єдиної судової практики.

Заслухавши думку учасників справи, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку про зупинення провадження у даній справі з огляду на наступне.

Відповідно до вимог п.10 ч.1 ст. 252 ЦПК України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (у іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 03 серпня 2022 року справу № 130/3548/21 з подібних правовідносин передано на розгляд Великої Палати Верховного Суду для забезпечення сталості та єдності судової практики щодо вирішення виключної правової проблеми.

Передаючи справу № 130/3548/21 на розгляд Великої Палати, Верховний Суд посилався на те, що існує необхідність формування єдиної правозастосовчої практики у справах про відсторонення працівників від роботи з підстав їх відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби СОVID-19 для забезпечення розумної передбачуваності судових рішень, а тому справа містить виключну правову проблему і її вирішення необхідне для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики, а також задля запобігання судових помилок, які у подальшому не могли б бути виправлені відповідно до процесуального законодавства внаслідок неможливості касаційного оскарження судових рішень у малозначних справах.

Аналізуючи встановлені фактичні матеріали справи та вимоги процесуального закону, колегія суддів приходить до висновку про наявність визначених п.10 ч.1 ст. 252 ЦПК України для зупинення провадження у даній справі до прийняття Великою Палатою Верховного Суду рішення у справі № 130/3548/21 з подібних правовідносин, а тому клопотання представника позивачки адвоката Кравець Р.Ю. є обґрунтованим.

Керуючись ст.ст. 252, 268 ЦПК України суд,-

у х в а л и в:

Провадження у справі за апеляційною скаргою Дошкільного навчального закладу (ясла-садочок) № 797 Деснянського району міста Києва на рішення Деснянського районного суду міста Києва від 12 травня 2022 року та на додаткове рішення Деснянського районного суду міста Києва від 20 травня 2022 року, у справі за позовом ОСОБА_1 до директора Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва ОСОБА_3, Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) № 797 Деснянського району м. Києва про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку зупинити до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи № 130/3548/21.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів.

Дата складання повного судового рішення - 16 вересня 2022 року.

Судді Київського апеляційного суду: Б.Б. Левенець

В.М. Ратнікова

Т.А. Семенюк