РІШЕННЯ

Іменем України

24.05.2021 року м. Львів

Франківський районний суд м. Львова у складі:

головуючої-судді Марків Ю.С.

при секретарі судового засідання Чапля В.С.

розглянувши у судовому засіданні в залі суду у м. Львові в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит Капітал", третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович та приватний виконавець Дорошкевич Віра Леонідівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернулася в суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит Капітал", третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович та приватний виконавець Дорошкевич Віра Леонідівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позов мотивує тим, що 02 вересня 2020 року вона отримала лист від приватного виконавця Дорошкевич В.Л. з постановою від 18.08.2020 року про відкриття виконавчого провадження №62571516 на підставі виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 03.07.2020 за реєстровим номером 8758 про стягнення заборгованості на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» на суму 14580,00 грн. З даним виконавчим написом вона не згідна та вважає його таким, що не підлягає виконанню, оскільки жодного повідомлення від ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал», ні від приватного нотаріуса про існування кредитної заборгованості та міру вчинити виконавчий напис вона не отримувала, із сумою заборгованості не погоджується, кредит вона не отримувала, добровільно жодних даних не надавала, договір на який посилається відповідач не був посвідчений нотаріально, жодного переказу на її карткові рахунки здійснено не було. Вважає, що нотаріусом не було перевірено безспірності вимог кредитора, оскільки нотаріус не повідомляла боржника про те, що до неї звернулись з заявою про вчинення виконавчого напису, що створює ситуацію, коли боржник не міг жодним чином заперечувати проти незаконно нарахованих сум, відтак просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 03.07.2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. за реєстровим номером 8758 про стягнення з неї заборгованості на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» в сумі 14580,00 грн.

Не погоджуючись з позовними вимогами, представник відповідача ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» надав суду відзив на позовну заяву, в якому зазначає, що відповідач заперечує проти позову в повному обсязі заявлених позовних вимог, вважаючи позовні вимоги необгрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. Відзив мотивує тим, що 10 лютого 2019 року між ТОВ «Мілоан» та позивачкою було укладено Кредитний договір №6920130, відповідно до якого позивачці було надано кредит в розмірі 6000,00 грн зі сплатою процентів за користування кредитом та інших платежів та можливих штрафних санкцій,що передбачені Кредитним договором. Відповідно до графіку сплати кредитних коштів платіж повернення кредиту та сплати комісії та процентів мав бути внесений позивачкою 12.03.2019 року. 16.05.2019 року між ТОВ «Мілоан» та ТОВ «Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» було укладено Договір відступлення права вимоги №30-МЛ від 16.05.2019 року, відповідно до умов якого відбулось відступлення права вимоги і за Кредитним договором №6920130 від 10.02.2019 року, укладений з ОСОБА_1 . Окрім цього, зазначає, що позивачці було надіслано письмову претензію про погашення кредитної заборгованості, однак позивач не забирала поштову кореспонденцію, після чого поштове відправлення було повернуте назад до відправника. Вказує, що виконавчий напис було вчинено 03.07.2020 року, після чого виконання зобов`язання було передано до приватного виконавця. Окрім цього, заперечує представник відповідача і вказаний позивачкою обов`язок нотаріуса звернутись до боржника перед вчиненням виконавчого напису. У відзив зазначається, що відповідно до виписки з особового рахунку за кредитним договором станом на 12.10.2020 року сума заборгованості позивача становить 13380,00 грн., з яких 6000,00 прострочене тіло кредиту та 7380,00 прострочені проценти. Враховуючи вищевикладене, просить відмовити повністю у задоволенні позовних вимог.

Позивач в судове засідання не з`явилася, однак від такої надійшла до суду заява про розгляд справи за її відсутності.

Відповідач та треті особи в судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Відповідно до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового засідання технічним засобом здійснює секретар судового засідання. У разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Судом встановлено, що відповідно до кредитного договору №6920130 від 10.02.2019 року, укладеного між ТОВ "Мілоан" та ОСОБА_1 , відповідно до умов якого позикодавець зобов`язкується на умовах, визначених цим договором надати позичальнику грошові кошти (фінансовий кредит) у сумі 6000,00 грн., а позичальник зобов`язується повернути позикодавцю кредит, сплатити комісію за надання кредиту та проценти за користування кредитом у термін до 12.03.2019 року.

Відповідно до договору відступлення прав вимоги №30-МЛ від 16.05.2019 року ТОВ "Мілоан" передало ТОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" за плату, а ТОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" прийняло належні ТОВ "Мілоан" права грошової вимоги до боржників за кредитними договорами, вказаними у Реєстрі Боржників, укладеними між ТОВ "Мілоан" та боржниками, серед яких, відповідно до вищевказаного Реєстру боржників до договору відступлення прав вимоги №30-МЛ від 16.05.2019 року є ОСОБА_1 .

Як вбачається з заяви на вчинення виконавчого напису №б/н від 24.06.2020 року ТОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" звернулось до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича з проханням вчинити виконавчий напис на кредитному договорі №6920130 від 10.02.2019 року та вказати, що виконавчий напис може бути пред`явлений до виконання протягом одного року з моменту його вчинення.

Відповідно до виписки з особового рахунку за Кредитним договором №6920130 від 10.02.2019 року, боржником ОСОБА_1 заборгованість перед ТОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" за період з 16.05.2019 року по 11.03.2020 року становить 13380,00 грн.

Окрім цього, з матеріалів справи вбачається, що ТОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" направляло Станіславській М.С. претензію №18814771 від 04.06.2020 року про виконання зобов`язання за договором №6920130 від 10.02.2019 року.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 18.08.2020 року при примусовому виконанні виконавчого напису №8758, виданого 03.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова Компанія "Кредит-Капітал" заборгованості в розмірі 14580,00 грн. звернено стягнення на доходи ОСОБА_1 .

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат"нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

Виконавчий напис - це розпорядження нотаріального органу про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачу чи повернення майна кредитору, вчинене на документах, які підтверджують зобов`язання боржника. В основі вчинення цієї нотаріальної дії лежить факт безспірності певної заборгованості.

Так згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (частина 2статті 87 Закону України "Про нотаріат").

Згідно з пунктами 1.1., 1.2., 3.2., 3.5. Глави 16 "Вчинення виконавчих написів" Розділу ІІ "Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій" Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженогонаказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженимпостановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999(далі за текстом - Перелік). Під час вчинення виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженомупостановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Пунктом 2 Розділу "Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин" Переліку в редакції змін, внесенихпостановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014, встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, подаються:

а) оригінал кредитного договору;

б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Разом з цим, Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 22.02.2017 р., залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 у справі № 826/20084/14, визнав незаконною та нечинноюпостанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів"зокрема в частині пункту 2 змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Київський апеляційний адміністративний суд дійшов висновку про необхідність визнання нечинноюПостанови Кабінету міністрів України № 662 від 26.11.2014 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів"в частині, з моменту її прийняття.

З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" № 1172 в редакції від 29.11.2001 р.

Така позиція суду узгоджується з правовим висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 січня 2019 року, справа №910/13233/17.

Пунктом 1 зазначеного Переліку в редакції від 29.11.2001 передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, нотаріусу подаються

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Із долученого до матеріалів справи Кредитного договору №6920130 від 10.02.2019 року вбачається, що зазначений Договір не є нотаріально посвідченим. Відтак, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. не вправі був вчиняти виконавчий напис, чого останнім не враховано.

Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (стаття 50 Закону України «Про нотаріат»).

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти таких висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Тому вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Аналогічного висновку щодо застосування вказаних норм матеріального права у аналогічних правовідносинах, дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29 березня 2019 року за наслідками розгляду цивільної справи № 137/1666/16-ц (касаційне провадження № 14-84цс19).

З виписки з особового рахунку за кредитним договором №6920130 від 10.02.2019 року, яка була подана стягувачем приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису вбачається, що стягнення заборгованості проводиться за період з 16.05.2019 року по 11.03.2020 року, заборгованість за простроченим тілом та простроченим відсоткам за користування кредитом за вищевказаний період становить 13 380, 00 грн.

Відповідно до кредитного договору №6920130 від 10.02.2019 року, на підставі якого приватним нотаріусом вчинено виконавчий напис, і який наданий суду, датою повернення кредиту є 12 березня 2019 року.

Таким чином, матеріалами справи, які були надані суду сторонами, підтверджуються доводи позивачки, що виконавчий напис було вчинено щодо стягнення заборгованості, яку не можна вважати безспірною, оскільки вбачається, що заборгованість за відсотками стягнута за період, за який право кредитора нараховувати відсотки було припинено.

Разом з тим, відповідачем в даній справі не були подані докази, які б спростовували доводи позивачки, що вона взагалі не отримувала будь-якого кредиту та жодного зарахування на її рахунки не надходило, а також те, що заборгованість за відсотками, яка в тому числі стягнута виконавчим написом нарахована у відповідності з умовами договору та в межах строку його дії, а тому ці доводи позивача є доведеними та достатніми для задоволення позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом із порушенням вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат» та пункту 284 Інструкції, оскільки вказану у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною.

Враховуючи викладене, а також приймаючи до уваги те, що відповідачем не були надані приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису нотаріально посвідчений кредитний договір, а також належні докази, в тому числі безспірності заборгованості позивача за кредитним договором, суд приходить до висновку, що позовні вимоги ґрунтуються на вимогах закону, а тому підлягають задоволенню.

Враховуючи вищевикладені обставини, суд доходить до висновку, що приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності вимог до ОСОБА_1 та вчинив виконавчий напис без дотримання вимог ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», що є підставою для визнання виконавчого напису, вчиненого 03 липня 2020 року за реєстровим номером 8758 таким, що не підлягає виконанню, а тому позовні вимоги позивача є доведеними, обґрунтованими та підлягають задоволенню у повному обсязі.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.5, 12, 13, 81,158, 258, 263-265, 268 Цивільно-процесуального Кодексу України, Законом України "Про нотаріат", суд, -

ВИРІШИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит Капітал", третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович та приватний виконавець Дорошкевич Віра Леонідівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 03 липня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем за реєстровим номером 8758 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальності «Фінансова Компанія "Кредит-Капітал» в сумі 14580 (чотирнадцять тисяч п`ятсот вісімдесят) гривень 00 копійок.

Рішення може бути оскаржене до Львівського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги через Франківський районний суд м. Львова протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Кредит-Капіт", , адреса: м.Львів, вул.Смаль-Стоцького, буд.1, корпус 28.

Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, адреса: м.Житомир, вул.Велика Бердичівська, 35.

Третя особа: Приватний виконавець Дорошкевич Віра Леонідівна, адреса: м.Київ, вул.Раїси Окіпної, буд.4-А, оф.71-А.

Повний текст рішення виготовлено 31.05.2021 року.

Суддя Ю.С. Марків