Провадження № 2/470/91/21
Справа № 470/200/21
28 травня 2021 року смт. Березнегувате
Березнегуватський районний суд Миколаївської області у складі:
головуючого: судді Орлової С.Ф.,
за участю секретаря судового засідання Михалюк С.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Онлайн Фінанс", третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича та приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області Баришнікова Артема Дмитровича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,
Позивачка в судове засідання подала заяву про розгляд справи за її відсутності, позовні вимоги підтримала у повному обсязі, не заперечувала проти заочного порядку розгляду справи.
Відповідач в судове засідання не з`явився, відзиву на позовну заяву не подав, до суду направив заяву про відкладення розгляду справи без зазначення причин для цього. З огляду на вказане, причини не прибуття відповідача в судове засідання не можуть вважатись поважними, тому суд визнає його неявку неповажною, та вважає можливим згідно ст. 280 ЦПК України ухвалити заочне рішення за відсутності відповідача на підставі наявних у справі доказів.
Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору в судове засідання не з`явились, заяви про відкладення розгляду справи від них не надходило.
У зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється, згідно з ч.2 ст.247 ЦПК України.
Вивчивши матеріали справи та наявні в ній докази суд доходить наступного.
Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88 вказаного Закону визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями- не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Згідно з п.п. 2.1 п. 2 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.
У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Підпунктами 3.2, 3.5. п. 3 Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (стаття 50 Закону України "Про нотаріат").
Постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 662 (надалі Постанова № 662) були внесені зміни до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, відповідно до яких, серед іншого, Перелік було доповнено розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та пунктом 2 такого змісту: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».
Відомості про визнання судом незаконними та нечинними п. 1 та п. 2 Постанови № 662 були оприлюднені в Офіційному вісник України 21.03.2017 року.
Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса», для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Натомість з матеріалів справи слідує, що серед документів наданих відповідачем нотаріусу для вчинення виконавчого напису, оригінал нотаріально посвідченого договору, за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, відсутній.
Наданий нотаріусу кредитний договір № 659236685 від 05.08.2019 року не посвідчений нотаріально, підписаний за допомогою аналогу ЕЦП у формі одноразового ідентифікатора, а отже не може бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Згідно з ч. 1 ст. 512 ЦК України кредитора в зобов`язанні можна замінити іншою особою, у результаті передачі ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).
Якщо боржника в письмовому вигляді не повідомили про заміну кредитора в зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого боргу первісному кредитору є належним виконанням (ч. 2 ст. 516 ЦК України).
Оспорюваний виконавчий напис вчинено на підставі кредитного договору №659236685 від 05.08.2019 року укладеного між позивачкою та ТОВ «Манівео швидка фінансова допомога».
В той же час, договір про відступлення прав вимоги між ТОВ «Манівео швидка фінансова допомога» та ТОВ «Таліон плюс» № 28/1118-01 було укладено 28.11.2018 року, тобто відступлення прав вимоги відбулося фактично на рік раніше, ніж укладений кредитний договір, на підставі якого було вчинено виконавчий напис, відповідно вимоги за вказаним кредитним договором не могли бути предметом договору відступлення прав вимоги укладеним між ТОВ «Манівео швидка фінансова допомога» та ТОВ «Таліон плюс».
Крім цього, будь яких доказів того, ТОВ «Таліон плюс» передано право вимоги саме за кредитним договором укладеним з позивачкою 05.08.2019 року на підставі договору відступлення прав вимоги № 05/0820-01 від 05.08.2020 року до ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», матеріали справи не містять.
В реєстрі прав вимог, який є додатком до договору факторингу (відступлення права вимоги) № 05/0820-01 від 05.08.2020 року, також відсутня інформація про те, що ТОВ «Таліон плюс» передало саме право вимоги до боржника ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс». Повідомлення позивачу про заміну кредитора в зобов`язанні відповідно до вимог п 2.3 Порядку відповідачем не направлялось. Відповідно матеріали справи не містять доказів того, що відповідач на момент звернення до нотаріуса із заявою про видачу виконавчого напису мав право виступати новим кредитором боржника - позивача по справі.
Наданий нотаріусу розрахунок заборгованості, також не може підтверджувати наявність заборгованості позивача перед відповідачем, оскільки належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог зазначених в Законі, а не у вигляді наданого нотаріусу відповідачем ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» розрахунку заборгованості, який складений у довільній формі, без підтверджуючих первинних документів.
З позовної заяви убачається, що позивачка заперечує наявність заборгованості перед відповідачем у визначеному ним розмірі, крім цього надані відповідачем нотаріусу розрахунки не містять даних про те, які саме суми заборгованості нараховані як штраф, а які є пенею, та за який період і за якою відсотковою ставкою було розраховано заборгованість за відсотками. З огляду на викладене вище, суд доходить висновку, що у нотаріуса не було підстав вважати, що відповідач має права кредитора для звернення з заявою про видачу виконавчого напису та що розмір заборгованості позивача перед відповідачем, а також суми заборгованостей зазначені відповідачем у заяві про вчинення виконавчого напису є безспірними та відповідно вчиняти виконавчий напис про стягнення кредитної заборгованості з позивача. Таким чином, суд доходить висновку що оспорюваний виконавчий напис було вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, тому наявні підстави для визнання його таким, що не підлягає виконанню.
Керуючись ст.ст.12, 13,200,258, 263-265, 268, 280-283 ЦПК України, суд,
Позовну заяву ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Онлайн Фінанс", третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича та приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області Баришнікова Артема Дмитровича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити.
Встановленні ухвалою Березнегуватського районного суду Миколаївської області від 06.05.2021 року заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили.
Заочне рішення може бути переглянуте Березнегуватським районним судом Миколаївської області за письмовою заявою відповідача, яку може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд- якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до Миколаївського апеляційного суду або через суд першої інстанції шляхом подачі в 30-денний строк з дня його проголошення апеляційної скарги, у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом 30 днів з дня вручення повного тексту рішення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Учасники справи:

Позивач: ОСОБА_1 - адреса реєстрації місця проживання АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 .

Відповідач:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» - адреса місцезнаходження: індекс 01014, вул. Звіринецька, 63 м.Київ, .

Треті особи, яка не заявляють самостійних вимог щодо предмет спору:

Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович: адреса здійснення нотаріальної діяльності: вул. Велика Бердичівська, буд. 35 м.Житомир, індекс 10008.

Приватний виконавець виконавчого округу Миколаївської області Баришніков Артем Дмитрович: адреса місцезнаходження: вул. Садова, буд. № 1 кв. № 307 м.Миколаїв, індекс 54001.

Суддя С.Ф.Орлова

Повне заочне рішення складене 28 травня 2021 року.