З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Справа №338/848/21
25 листопада 2021 року Богородчанський районний суд Івано-Франківської області
в складі: головуючого-судді Шишка О. А.,
з участю: секретаря Сіщук Г. Б.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в селищі Богородчани в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "АІА ФІНАНС ГРУП", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "АІА ФІНАНС ГРУП" (далі - ТзОВ "АІА ФІНАНС ГРУП") про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Позивач вказує, що про вищеперелічені дії дізнався 28 травня 2021 року, отримавши поштовим зв`язком копію постанови про відкриття виконавчого провадження. Жодних повідомлень від заявника-стягувача чи приватного нотаріуса щодо можливого стягнення з нього заборгованості до того часу не отримував.
Копію заяви стягувача та копію виконавчого напису отримав у відповідь на офіційний запит до приватного виконавця щодо документів, які стали підставою для відкриття виконавчого провадження. На запит щодо надання інформації про вчинені нотаріальні дії відповіді не отримував. Від представника відповідача отримав лист щодо правомірності дій із випискою з особового рахунку.
Вважає, що виконавчий напис приватного нотаріуса Головкіної Я. В. є незаконним та таким, що не підлягає виконанню. Вказує, що жодних письмових вимог зобов`язального чи іншого характеру про стягнення з нього на користь ТзОВ "АІА Фінанс Груп" від останнього за період з лютого 2018 року по травень 2021 року він не отримував. Не отримано ним таких вимог чи попереджень від нотаріуса. Тобто відповідачем при зверненні до приватного нотаріуса за вчиненням виконавчого напису не надано оригінал чи копію поштового повідомлення про вручення йому поштової вимоги про наявність та сплату будь-якого боргу з відміткою про його вручення йому (позивачу) як боржнику. Такі документи у нотаріуса були відсутні при вчиненні виконавчого напису.
Крім того, позивач зауважує, що жодних кредитних чи інших боргових зобов`язань фінансового характеру перед ТзОВ "АІА Фінанс Груп" він не мав та не має взагалі. З часу укладення кредитного договору №1662976 від 13 січня 2018 року минуло більше, як три роки, кредит ним погашено. Який саме документ правового характеру став підставою для вчинення виконавчого напису, йому не відомо, сторонами такого не надано.
Таким чином, за відсутності у нього будь-яких боргових зобов`язань грошового характеру перед відповідачем, у останнього, як і у приватного нотаріуса, відсутній належний розрахунок заборгованості, яким чином вона нарахована та відсутній факт її безспірності.
З огляду на викладене, просить визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, та стягнути з відповідача понесені ним судові витрати.
В судове засідання позивач не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений у встановленому законом порядку. 02 листопада 2021 року ОСОБА_1 подав заяву про розгляд справи без його участі, позовні вимоги підтримує в повному обсязі, просить позов задовольнити. Не заперечує щодо заочного розгляду справи.
Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлявся у встановленому законом порядку, про причину неявки суд не повідомив, відзив на позовну заяву не надав, заяв чи клопотань щодо розгляду справи від нього не надходило.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Я. В. в судове засідання не з`явилась, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялась у встановленому законом порядку, про причини неявки суд не поінформувала, пояснення щодо позову не подала, заяв чи клопотань щодо розгляду даної справи від неї не надходило.
У зв`язку з цим, відповідно до положень ст. 280, 281 ЦПК України, судом постановлено ухвалу про заочний розгляд справи на підставі наявних у ній доказів.
При цьому суд враховує, що прецедентна практика ЄСПЛ щодо застосування статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визначає, що доступ до суду не є абсолютним і національним законодавством може обмежуватись, зокрема для дотримання правил судової процедури, і це не є порушенням права на справедливий суд. Сторона, яка задіяна в ході судового розгляду справи, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитися провадженням у її справі, добросовісно користуватися належними їй процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки. У справі "Юніон Аліментаріа Сандерс С. А. проти Іспанії" ЄСПЛ вказав, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватися від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання. Як видно з матеріалів справи, уповноваженою особою відповідача - ТзОВ "АІА ФІНАНС ГРУП" 09 серпня 2021 року отримано копію ухвали про відкриття провадження у справі, копію позовної заяви з додатками та судову повістку про виклик до суду, про що свідчить позначка про одержання в рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення.
Однак з того часу представник відповідача жодного разу не поцікався про хід розгляду справи, в підготовчі засідання, призначені на 11 жовтня 2021 року, 29 жовтня 2021 року, та в судове засідання 25 листопада 2021 року не з`явився, про причини неявки суду не повідомив.
Дослідивши матеріали справи, суд прийшов до висновку, що позов підлягає до задоволення з таких підстав.
На підставі вказаного виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Івано-Франківської області Кушніром О. В. 18 травня 2021 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №65463531 (а.с. 14).
Крім того, 18 травня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Івано-Франківської області Кушніром О. В. у межах виконавчого провадження №65463531 винесено постанову про стягнення з боржника основної винагороди в сумі 2990 грн (а.с.15), а також постанову про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження (а.с.16).
Статтями 15, 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених у статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.
Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно з ч. 1 ст. 39 Закону України "Про нотаріат" (далі - Закон) порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України.
Відповідно до ст. 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88 Закону визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії (ч. 2 ст. 50 Закону).
Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).
а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу", п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: "Доповнити перелік після розділу "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: "Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.". Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.
Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) "Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання".
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.
Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати беззаперечна заборгованість боржника перед стягувачем.
У ст. 88 Закону встановлено, що безспірність заборгованості боржника є обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й встановити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Саме до такого висновку дійшов Верховний Суд у постановах від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17 та від 19 вересня 2018 року у справі № 207/1587/16.
У нотаріальному процесі при стягненні боргу за договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмового повідомлення про вчинення виконавчого напису).
Так, у своїй Ухвалі від 15 квітня 2020 року в справі № 554/6777/17 Велика Палата Верховного Суду зазначила, що процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів:
- перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса;
- другий етап - вчинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).
Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Зважаючи на те, що укладений 13 січня 2021 року між ОСОБА_1 та ТзОВ "АІА ФІНАНС ГРУП" кредитний договір № 1662976, про стягнення заборгованості за яким нотаріусом за заявою товариства вчинено виконавчий напис, не був посвідчений нотаріально, а також з огляду на те, що заборгованість, про стягнення якої просив відповідач, не можна вважати безспірною, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус в порушення норм Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, не врахувала та не перевірила факт наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, нею взято до уваги тільки розрахунок розміру невиконаних зобов`язань за кредитним договором, який зроблено ТзОВ "АІА ФІНАНС ГРУП" одноособово без урахування думки та позиції позивача (тобто, виконавчий напис вчинено виключно на підставі розрахунку заборгованості, підготовленого стягувачем, який є відображенням односторонніх арифметичних розрахунків відповідача і не може бути доказом безспірності грошових вимог до позивача), суд вважає, що наявні всі підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису.
Згідно ч. 7 ст. 158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.
Відповідно до положень ст. 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача слід стягнути суму судового збору в розмірі 908 гривень, сплаченого за подання позовної заяви, а також 454 гривень - за подання заяви про забезпечення позову.
На підставі викладеного, керуючись ст. 141, 274 - 279, 263 - 265, 280-283 ЦПК України, суд
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "АІА ФІНАНС ГРУП", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АІА ФІНАНС ГРУП" на користь ОСОБА_1 908 грн судового збору.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АІА ФІНАНС ГРУП" на користь ОСОБА_1 сплачений судовий збір за подання заяви про забезпечення позову в сумі 454 гривні.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом 30 днів з дня його проголошення.
Повне рішення складено 06 грудня 2021 року.
Головуючий О. А. Шишко