ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«17» травня 2021 року

м. Харків

справа № 638/18642/17

провадження № 22ц/818/2516/21

Харківський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Бурлака І.В., (суддя-доповідач),

суддів - Хорошевського О.М., Яцини В.Б.,

за участю секретаря - Дмитренко А.Ю.,

учасники справи:

позивач Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради, представник позивача Цуварев О.Ф.,

відповідачка ОСОБА_1 , представниця відповідачки ОСОБА_2 ,

третя особа Харківська міська рада

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дзержинського районного суду м. Харкова від 15 січня 2021 року в складі судді Подус Г.С.

в с т а н о в и в:

У грудні 2017 року Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 , третя особа: Харківська міська рада про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

Позовна заява мотивована тим, що як вбачається з декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої інспекцією ДАБК Департаменту територіального контролю Харківської міської ради від 05 липня 2016 року № ХК 01 ОСОБА_1 є замовником реконструкції нежитлових приміщень (офісних) цокольного поверху № 2-1, № 2-2 в житловому будинку літ. «А-5» по АДРЕСА_1 .

Вказав, що на дату прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом зазначеного об`єкта ОСОБА_1 не виконала покладеного на неї обов`язку щодо укладення договору про пайову участь і не звернулась до Департаменту із заявою з приводу укладення такого договору.

Із вказаного Порядку вбачається, що пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету м. Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова у розмірах: 10% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для нежитлових будівель та споруд та 4% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для житлових будинків.

Визначений Законом № 3038-VІ та Порядком пайової участі обов`язок відповідачка не виконала та не звернулася до Департаменту економіки та комунального майна для укладення відповідного договору про пайову участь.

Зазначив, що листом Департаменту від 16 лютого 2017 року № -115/0/114-17 проінформовано відповідачку про необхідність звернення до виконавчих органів Харківської міської ради для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова. Листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 23 травня 2017 року № -328/0/114-17 направлено до відповідачки для розгляду та підписання два оригінали договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова. Проте, відповіді на зазначені листи, підписаного договору або протоколу розбіжностей не надходило.

Вважав, що ухилення відповідачки від укладення договору про пайову участь є порушенням зобов`язання, прямо передбаченого чинним законодавством. Невиконання такого зобов`язання не звільняє відповідачку від обов`язку укласти договір про пайову участь, у тому числі, при проведенні реконструкції нерухомого майна. Такою відмовою відповідачка порушує права та інтереси територіальної громади м. Харкова на отримання коштів пайової участі на розвиток створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова.

Просив визнати укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між ОСОБА_1 та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в наступній редакції:

«Договір №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова

м. Харків «__»____201__ р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований далі «Департамент», в особі заступника міського голови директора Департаменту економіки та комунального майна Фатєєва М.І., що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням 1 сесії Харківської міської ради 7 скликання від 20 листопада 2015 року № 7/15 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 7 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_1 , що діє на підставі паспорту, серія НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ ГУ УМВС України в Харківській області 02 листопада 2000 року, з іншої сторони, на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1. Предмет договору

1.1. Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлових приміщень (офісних) цокольного поверху № 2-1, № 2-2 в житловому будинку літ «А-5» по АДРЕСА_1 .

2. Обов`язки сторін

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 68 237,40 грн (шістдесят вісім тис. двісті тридцять сім грн сорок коп.) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова.

2.1.2. Сплачує пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладення даного договору.

2.2. «Департамент»:

2.2.1 На запит «Замовника» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку за укладеним договором про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін

3.1. У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» обов`язків, передбачених п.2.1. цього договору, «Замовник» сплачує до бюджету м. Харкова штраф у розмірі 25% від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4. Час та дія договору

4.1. Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладення цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1. Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5.5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6. Особливі умови

6.1. З питань, не передбачених цим договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2. Умови договору можуть бути змінені або доповненні тільки з письмової згоди сторін і оформлюються додатковою угодою до договору.

6.3. У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов`язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4. У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в п.1.1. договору, права та обов`язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5. Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні або припиненні договору, вирішуються у судовому порядку.

6.6. Договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

6.7. Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7. Адреса та реквізити сторін

Від «Департаменту» Заступник міського голови директор Департаменту економіки та комунального майна _________ М.І. Фатєєв 61003, м. Харків, м-н Конституції, 7

Від «Замовника» ОСОБА_1 ________ (підпис) ПІБ 61055, АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 .

Днем укладення договору вважати день набрання рішення суду законної сили; стягнути витрати понесені на сплату судового збору у розмірі 1600,00 грн з ОСОБА_1 на користь Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради.

Рішенням Дзержинського районного суду м. Харкова від 15 січня 2021 року позов Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради задоволено, визнано укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між ОСОБА_1 та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в редакції:

«Договір №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова

м. Харків «____» _______________20__р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований надалі «Департамент», в особі заступника міського голови - директора Департаменту економіки та комунального майна Фатєєва М.І., що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням 1 сесії Харківської міської ради 7 скликання від 20 листопада 2015 року № 7/15 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 7 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ), іменована надалі «Замовник», на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1. Предмет договору

1.1.Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлових приміщень (офісних) цокольного поверху № 2-1, №2-2 в житловому будинку літ «А-5» по АДРЕСА_1 .

2.Обов`язки сторін

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу - 24170000, рахунок - 0002, МФО - 851011, код ЄДРПОУ - 37999649, банк - ГУДКСУ у Харківській області, одержувач - УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 68 237,40 грн (шістдесят вісім тисяч двісті тридцять сім гривень сорок копійок) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова.

2.1.2.Сплачує пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладання даного договору.

2.2.«Департамент»:

2.2.1.На запит «Замовника» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку за укладеним договором про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін

3.1.У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» обов`язків, передбачених п. 2.1. цього договору, «Замовник» сплачує до бюджету м. Харкова штраф у розмірі 25 % від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4. Час та дія договору

4.1.Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладання цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1.Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2.Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3.Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4.У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5.5.Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6. Особливі умови

6.1.3 питань, не передбачених цим договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2.Умови договору можуть бути змінені або доповнені тільки з письмової згоди сторін і оформляються додатковою угодою до договору.

6.3.У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов`язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4.У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в п. 1.1. договору, права та обов`язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5.Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні, або припиненні договору, вирішуються у судовому порядку.

6.6.Договір набирає чинності з моменту його укладання і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

6.7.Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7. Адреса та реквізити сторін

Від «Департаменту» Заступник міського голови директор Департаменту економіки та комунального майна _________ М.І. Фатєєв 61003, м. Харків, м-н Конституції, 7

Від «Замовника» ОСОБА_1 ________ (підпис) ПІБ 61055, АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 »;

стягнуто з ОСОБА_1 на користь Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 1600,00 грн.

Не погоджуючись з рішенням суду ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу, в якій просила рішення суду змінити та викласти абзац другий резолютивної частини рішення у «договорі № про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова» щодо частини 2 пункту 2.1 підпункту 2.1.1 договору обов`язки сторін в наступній редакції: 2.1.1 Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у м. Харкові Харківської області) коштів в розмірі 110,00 грн (сто десять гривень 00 копійок) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова».

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції, неповно з`ясував обставини у справі, не звернув увагу на те, що як вбачається з декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, яка була зареєстрована 05 липня 2016 року за № ХК 01, вартість основних фондів, які приймаються в експлуатацію (перегородка), становить 1,0 тис. грн, кошторисна вартість будівництва складає 1,0 тис. грн. Інформація, зазначена у декларації про готовність об`єкта до експлуатації, перевірена Інспекцією ДАБК у Харківської області та не скасована. Вказала, що пунктом 5.5 Порядку передбачено, що у разі не укладення змовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова до введення об`єкта в експлуатацію розмір пайової участі, розрахований у відповідності до пункту 5.4 цього Порядку, збільшується на 10%, таким чином розмір такого внеску становить 110,00 грн.

17 березня 2021 року до суду апеляційної інстанції від Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він вважав судове рішення законним, а апеляційну скаргу необгрунтованою. При цьому зазначив, що Декларація про готовність об`єкта до експлуатації не може вважатися належним кошторисним документом. Єдиним кошторисним документом є зведений кошторисний розрахунок вартості об`єкта будівництва. Посилався на практику Верховного Суду, яку висловлено в постанові Об`єднаної палати Верховного Суду від 29 липня 2020 року у справі № 922/4248/17; від 26 червня 2020 року у справі № 922/3049/18 тощо.

17 березня 2021 року до суду апеляційної інстанції від Харківської міської ради надійшли письмові пояснення, в яких Харківська міська рада вважала рішення суду законним, а апеляційну скаргу необгрунтованою. При цьому вважала, що відповідач вільно тлумачить норми чинного законодавства та посилався на практику Верховного Суду.

За змістом апеляційної скарги рішення суду в частині визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова не оскаржується, а тому апеляційним судом не переглядається та не застосовується правова позиція, викладена в постанові Верховного Суду в складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 13 січня 2021 року, справа № 922/267/20.

17 травня 2021 року від ОСОБА_1 та її представниці надійшли клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з хворобою ОСОБА_1 , які не підлягають задоволенню, оскільки, по перше, за відсутністю доказів вказаної причини, а по друге того, що в судовому засіданні від 22 березня 2021 року ОСОБА_1 та її представниця давали пояснення по апеляційній скарзі та висловили свою позицію щодо справи.

Судова колегія, заслухавши суддю-доповідача, пояснення з`явившихся учасників справи, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги вважає, що апеляційну скаргу ОСОБА_1 необхідно задовольнити частково, рішення суду в оскаржуваній частині змінити.

Рішення суду першої інстанції в оскаржуваній частині мотивовано тим, що розмір пайової участі в розвитку інфраструктури м. Харкова має обчислюватися з урахуванням опосередкованої вартості будівництва 1 кв. м, помножену на загальну площу об`єкта будівництва, оскільки відповідачка не надала докази вартості будівництва.

Судом встановлено та підтверджується матеріалами справи, що відповідно до декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, що зареєстрована Інспекцією ДАБК Департаменту територіального контролю Харківської міської ради 05 липня 2016 року № ХК01, замовником реконструкції нежитлових приміщень (офісних) цокольного поверху № 2-1, № 2-2 в житловому будинку літ «А-5» по АДРЕСА_1 , категорії складності ІІ, є ОСОБА_1 .

Як вбачається з пункту 20 декларації кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 1,0 тис. гривень, у тому числі, витрати на будівельні роботи 0,8 тис. грн, витрати на машини, обладнання та інвентар 0,2 тис. грн (а.с.21-23, 96-99).

16 лютого 2017 року за № -115/0/114-17 Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради на адресу ОСОБА_1 направлено лист-повідомлення про необхідність укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова (а.с.19-20).

23 травня 2017 року за № -328/0/114-17 Управлінням соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради на адресу ОСОБА_1 направлено пропозицію про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова та надано договір про пайову участь (а.с.15).

Як вбачається з розрахунку величини пайової участі при реконструкції нежитлових приміщень (офісних) цокольного поверху № 2-1, № 2-2 в житловому будинку літ «А-5» по АДРЕСА_1 , розмір пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова складає 68 237,40 грн, що розрахований станом на 01 липня 2016 року (а.с.17).

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні визначені Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, статтею 40 якого встановлено обов`язок пайової участі замовників будівництва у розвитку інфраструктури населеного пункту та визначено механізм його реалізації.

Частинами 1-3 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин передбачено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Частиною 5 статті 40 цього Закону передбачено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури) з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Згідно частини 6 статті 40 цього Закону встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для житлових будинків.

Частинами 8-10 статті цього Закону передбачено, що розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об`єкта з техніко-економічними показниками.

У разі зміни замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму коштів, сплачених попереднім замовником відповідно до укладеного ним договору про пайову участь.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію.

Невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

Кошти, отримані як пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, можуть використовуватися виключно для створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури відповідного населеного пункту.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 2 цього Закону планування і забудова територій - діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає: реконструкцію існуючої забудови та територій.

Згідно статті 4 Закону України «Про архітектурну діяльність», у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин для створення об`єкта архітектури виконується комплекс робіт, який включає: будівництво (нове будівництво, реконструкцію, реставрацію, капітальний ремонт) та знесення об`єкта архітектури, архітектурно-будівельний контроль, технічний та авторський нагляди під час здійснення будівництва або зміни (у тому числі, шляхом знесення) об`єкта містобудування.

Статтею 9 цього Закону передбачено, що будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими для виконання на відповідній території (стаття 144 Конституції України).

Частиною першою статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Відповідно до частини першої статті 73 Закону України «Про місцеве самоврядування» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної в місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

На виконання вимог наведених норм рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 затверджено Порядок із змінами від 22 травня 2013 року № 319, який визначає умови та встановлює процедуру залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі (внеску) у розвитку інфраструктури замовниками будівництва на території м. Харкова (далі - Порядок).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки в місті Харкові, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, крім випадків, передбачених чинним законодавством України та цим Порядком.

Пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету міста Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова (пункт 1.5 Порядку).

Пунктом 1.4 Порядку визначено, що залучення замовників до пайової участі здійснюється шляхом укладення договорів про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова з Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради.

Пунктом 1.6 Порядку встановлено, що у цьому Порядку терміни вживаються у такому значенні: будівництво - нове будівництво, реконструкція, реабілітація, капітальний ремонт та технічне переоснащення об`єктів будівництва; об`єкти будівництва - будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення та їх комплекси; замовник будівництва - фізична або юридична особа, яка має у власності або у користуванні земельну ділянку (ділянки) та яка має намір здійснити будівництво або змінити об`єкт будівництва, у тому числі, під час проведення будівництва без зміни зовнішніх геометричних розмірів та фундаментів у плані об`єкта будівництва.

Як вбачається з пункту 2.5 Порядку не пізніше, ніж за 30 календарних днів до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію замовник будівництва зобов`язаний звернутися з заявою до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради для укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

До заяви необхідно додати визначені пунктом 2.6 Порядку документи.

Таким чином, обов`язок звернутись до органу місцевого самоврядування із заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту законом покладено саме на замовника такого будівництва.

Аналогічні висновки містяться в постанові Великої Палати Верховного Суду від 22 серпня 2018 року у справі № 339/388/16-ц (провадження № 14-261цс18), в постанові Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 203/1530/17-ц (провадження № 61-11144св18).

Положення Порядку не суперечать нормам статті 40 Закону N 3038-VI.

Аналіз положень частин 2, 3, 9 статті 40 Закону № 3038-VI дає підстави для висновку, що обов`язок ініціювати укладення договору про пайову участь покладено саме на замовника будівництва, оскільки цей обов`язок пов`язаний зі зверненням замовника до органу місцевого самоврядування.

Визначений частиною 9 статті 40 Закону № 3038-VI і пунктом 2.8 Порядку строк (15 робочих днів, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію) встановлено для укладення договору про пайову участь після добровільного виконання стороною цього обов`язку і звернення замовника будівництва до органу місцевого самоврядування з метою укладення такого договору.

Ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття об`єкта нерухомого майна до експлуатації є порушенням зобов`язання, яке прямо передбачено чинним законодавством.

Невиконання такого зобов`язання не звільняє замовника будівництва від обов`язку укласти договір про пайову участь, у тому числі, й після прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію.

Разом з тим, частинами 5, 6 ст. 40 Закону N 3038-VI та пунктом 3.6. Порядку встановлено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій. У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд.

Аналогічні правові висновки викладені Верховним Судом у постановах від 16 травня 2019 року у справі № 646/4770/17-ц (провадження № 61-23967св18), від 26 вересня 2019 року у справі № 643/16818/18 (провадження № 61-14066св19), від 11 грудня 2019 року у справі № 642/2925/17 (провадження № 61-26030св18), від 01 квітня 2020 року у справі № 646/6902/17 (провадження № 61-38562св18).

Задовольняючи позовні вимоги в оскаржуваній частині, суд першої інстанції виходив з того, що розмір пайової участі в розвитку інфраструктури м. Харкова має обчислюватися з урахуванням опосередкованої вартості будівництва 1 кв. м, помножену на загальну площу об`єкта будівництва, оскільки відповідачка не надала докази вартості будівництва.

Проте, колегія суддів з даним висновком повністю погодитись не може, виходячи з наступного.

Згідно з пунктами 16, 18, 19 Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2013 року № 461 у редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданій ним декларації. Орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом десяти робочих днів з дня надходження декларації перевіряє повноту даних, зазначених у декларації, та забезпечує внесення інформації, зазначеної у декларації, до реєстру. У разі подання чи оформлення декларації з порушенням установлених вимог орган державного архітектурно-будівельного контролю повертає її замовнику (його уповноваженій особі) з письмовим обґрунтуванням причин повернення у строк, передбачений для її реєстрації.

Як вбачається з пункту 20 декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 05 липня 2016 року кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 1,0 тис. гривень.

Виходячи з того, що інформація, зазначена у декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 05 липня 2016 року перевірена департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Харківській області, вказана декларація зареєстрована у реєстрі дозвільних документів Державної архітектурно-будівельної інспекції України, а тому відсутні підстави вважати, що дані, зазначені у цій декларації, є неправильними.

Враховуючи наведене, декларація про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 05 липня 2016 року є належним доказом у цій справі, а тому зазначені у ній дані не потребують додаткової перевірки судом.

Саме такий правовий висновок міститься в постанові Верховного Суду від 16 травня 2019 року у справі № 646/4770/17-ц (провадження № 61-23967св18), від 24 лютого 2021 року у справі № 201/14449/17 (провадження № 61-14290св19).

Частиною 5 статті 40 цього Закону передбачено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури) з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Згідно пунктів 3.2., 3.3. Порядку розмір пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова, становить: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для житлових будинків.

Величина пайової участі замовника у розвитку інфраструктури міста Харкова визначається за такою формулою: ПУ= К (В буд. заг. - В буд. інші - С буд. бюд.) - В буд. інж.мер., де: ПУ - розмір пайової участі у грошовому виразі (тис. грн.), К - коефіцієнт (0,1 або 0,04) в залежності від призначення об`єкта відповідно до пункту 3.2; В буд. заг. - загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта; В буд. інші - витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій; С буд. бюд. - сума бюджетних коштів, використана на будівництво об`єкта містобудування; В буд. інж. мер. - кошторисна вартість будівництва замовником необхідних інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами земельної ділянки, визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами.

Пунктом 5.4. Порядку передбачено, що розрахунок величини пайової участі здійснюється на підставі загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта згідно зведеного кошторисного розрахунку, а у разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами та правилами, вона визначається, виходячи із затверджених Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України показників опосередкованої вартості.

Таким чином, враховуючи те, що загальна кошторисна вартість реконструкції для розрахунку пайового внеску згідно з декларацією про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 05 липня 2016 року кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 1,0 тис. гривень, розмір такого внеску має складати 100,00 грн, який і підлягає зазначенню в договорі (ПУ=0,1 х 1,0 тис. грн = 100,00 грн).

При цьому, відповідно до частини шостої статті 40 Закону № 3038-VI встановлено, що граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10 % кошторисної вартості будівництва об`єкта у разі будівництва нежитлових будівель та споруд.

Департамент, зокрема, включив до розрахунку збільшення на 10 % розміру внеску про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова згідно з пунктом 5.5 Порядку з підстав укладення договору про пайову участь після введення об`єкта в експлуатацію.

Так, згідно з пунктом 5.5 вказаного Порядку у разі не укладання замовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова до введення об`єкта в експлуатацію, розмір пайової участі, розрахований відповідно до пункту 5.4 цього Порядку, збільшується на 10 %.

Отже, збільшення позивачем розміру пайової участі за договором на 10 % згідно з пунктом 5.5 Порядку перебільшує встановлений Законом № 3038-VI граничний розмір, що не може перевищувати 10 % кошторисної вартості будівництва об`єкта у разі будівництва нежитлових будівель та споруд, який становить 100,00 грн (1 % від 1000,00 грн), тому колегія суддів, беручи до уваги відповідно до статті 263 ЦПК України правові висновки, викладені у постанові Верховного Суду у складі Об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16 жовтня 2020 року у справі № 922/3693/18 та у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 17 лютого 2021 року у справі № 641/157/16-ц (провадження № 61-23274св19) вважає за необхідне виключити з розміру пайової участі обов`язку ОСОБА_1 сплатити суму, передбачену пунктом 5.5 Порядку.

Виходячи з викладеного колегія суддів дійшла висновку про те, що відображену в загальному розмірі суму в пункті 2.1.1 договору необхідно зменшити з 68 237,40 грн до 100,00 грн, що відповідає 10 % кошторисної вартості реконструкції належного їй об`єкта.

За таких обставин рішення суду в оскаржуваній частині підлягає зміні, а апеляційна скарга частковому задоволенню.

В іншій частині рішення не оскаржувалося та не переглядалося.

Відповідно до статті 141 ЦПК України, а також згідно із пунктом 35 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України «Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах» № 10 від 17 жовтня 2014 року із змінами зазначено, що вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд має враховувати положення статті 141 ЦПК України та керуватися тим, що судовий збір та інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки апеляційну скаргу задоволено, тому сплачений судовий збір в розмірі 2400,00 грн за подачу апеляційної скарги підлягає стягненню з Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради на користь ОСОБА_1 .

Керуючись ст. ст. 367, 368, п.2 ч.1 ст.374, ст.376, ст. ст. 381-384, 389 ЦПК України

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Дзержинського районного суду м. Харкова від 15 січня 2021 року в оскаржуваній частині змінити, виклавши резолютивну частину щодо підпункту 2. 1. 1. пункту 2 «Обов`язки сторін» договору № про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Харкова в наступній редакції: «Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 100,00 грн (сто грн) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова».

В іншій частині рішення не оскаржувалося та не переглядалося.

Стягнути з Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради на користь ОСОБА_1 2400,00 грн судового збору за подачу апеляційної скарги.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом 30 днів з дня набрання законної сили.

Головуючий І.В. Бурлака

Судді О.М. Хорошевський

В.Б. Яцина

Повний текст постанови складено 19 травня 2021 року.