Справа № 454/3354/19 Головуючий у 1 інстанції: Фарина Л.Ю.
Провадження № 22-ц/811/3711/20 Доповідач в 2-й інстанції: Бойко С. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2021 року м.Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: головуючого судді Бойко С.М.,

суддів: Копняк С.М., Ніткевича А.В.,

секретаря Жукровської Х.І.,

з участю: представника позивача Буловчак Х.Р.,

представника відповідача Свідуновича Р.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області від 19 жовтня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання дій протиправними,

в с т а н о в и л а:

У грудні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати протиправними дії акціонерного товариства (далі АТ) «Львівгаз» щодо проведення йому донарахування необлікованого об`єму природного газу на суму 10654 грн. 11 коп. за втручання в роботу побутового лічильника та зобов`язати провести перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключення зазначеного донарахування.

В обгрунтування своїх вимог позивач посилався на те, що втручання в роботу лічильника газу з його сторони не було, він вчасно сплачує кошти за спожитий газ і заборгованості не має, однак, 30.07.2019 року відповідачем складено акт про порушення, згідно з яким, встановлено ржавчину біля облікового механізму, у зв`язку з чим цього ж дня складено протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу, яку проведено 08.08.2019 року.

Позивач вказує на допущені порушення при демонтажі лічильника та проведенні експертизи, які виразилися, зокрема, в тому, що в акті експертизи лічильника та доданих до нього документах немає підписів усіх членів комісії, існують розбіжності між актом експертизи та актом про порушення, крім того, його не повідомляли про дату і час проведення експертизи та про можливість бути присутнім під час огляду демонтованого лічильника, а також не вручалось рішення Центральної комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачем природного газу, засідання якої відбулось 17.10.2019 року, що, за позицією позивача, має наслідком неправомірність оспорюваного донарахування.

Рішенням Сокальського районного суду Львівської області від 19 жовтня 2020 року позов задоволено.

Визнано протиправними дії АТ «Львівгаз» щодо проведення абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 10654 грн. 11 коп., як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.

Зобов`язано АТ «Львівгаз» провести абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключення донарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 10654 грн. 11 коп., як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.

Стягнуто з АТ «Львівгаз» в дохід держави 1681 грн. 60 коп. судового збору.

Рішення суду оскаржив відповідач АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», просить його скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Свої доводи апелянт обґрунтовує тим, що акт про порушення, на підставі якого здійснено донарахування вартості об`єму необлікованого природного газу, позивач підписав та відмовився від забезпечення своєї присутності під час проведення експертизи, про що також свідчить відповідний запис та підпис позивача в протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Вважає, що суд надто формально оцінив даний доказ, вказавши, що в ньому не зазначено адреси на проведення експертизи та контактний телефон, оскільки контактний телефон АТ «Львівгаз» можна знайти в загальному доступі на сайті відповідача. Зазначає, що відсутність підпису одного з членів комісії під час проведення експертизи не спростовує факту порушення, який визнається позивачем в акті про порушення. Зазначає, що у випадку незгоди з результатами експертизи, позивач мав право ініціювати проведення експертизи суб`єктами судово-експертної діяльності.

Наголошує, що саме позивач несе відповідальність за збереження цілісності лічильника природного газу і для притягнення споживача до відповідальності достатньо самого факту втручання в роботу лічильника без доведення як придатності/непридатності його застосування так і встановлення причинного зв`язку, що виявлені пошкодження лічильника були спричинені саме позивачем, а метою проведення експертизи є виявлення пошкоджень в лічильнику, а не встановлення причинного зв`язку між діями позивача та наслідками у вигляді пошкоджень лічильника.

Заслухавши пояснення сторони відповідача в підтримання апеляційної скарги, заперечення сторони позивача, перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення відповідно до вимог ст.367 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення з наступних підстав.

Відповідно до п.п.1, 2, 3 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора газорозподільної системи (далі оператор ГРМ) складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акта про порушення представник оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає:

1)місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;

2)дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;

3)контактний телефон оператора ГРМ (для уточнення інформації та місця засідання комісії).

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Також необхідно зазначити, що відповідно до п.п.3.2.2. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відповідно до розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому, представник оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає:

1) поштову адресу місця проведення експертизи;

2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта);

3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи);

4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу;

5) дату останньої повірки ЗВТ.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватись така експертиза (комісію з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Пунктом 11 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що відповідно до висновків експертизи проводяться відповідні подальші заходи, передбачені цим Кодексом.

Згідно з п.1 глави 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно з п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Судом встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 відкрито на ім`я позивача. Визначення обсягів спожитого природного газу здійснюється згідно показань лічильника газу.

25.07.2019 року працівниками АТ «Львівгаз» було демонтовано лічильник для проведення його періодичної повірки, про що складено Акт про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку від 25.07.2019 року, зсвідчений підписом позивача.

30.07.2019 року під час приймання вказаного лічильника на повірку було виявлено ржавчину біля облікового механізму лічильника газу, у зв`язку з чим прийнято рішення про направлення лічильника газу на експертизу.

30.07.2019 року лічильник газу було запаковано та опломбовано для проведення його експертизи, про що свідчить протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 30.07.2019 року №0004662, засвідчений підписом позивача.

У зазначеному протоколі вказано, що позивач запрошується для проведення експертизи 06.08.2019 року за адресою: м.Львів, вул.Золота, 42, однак, не було зазначено контактний телефон оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи), що свідчить про недотримання АТ «Львівгаз» вимог положень п.2 глави 10 розділу Х Кодексу.

Також, 30.07.2019 року представниками оператора ГРМ було складено Акт про порушення від 30.07.2019 року №005888, засвідчений підписом позивача без зауважень, у п.8 якого зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде проводити засідання за адресою: м.Львів, вул.Золота, 42, однак, не було зазначено інформації щодо орієнтовного часу, дати проведення засідання комісії та контактного номеру телефону, що свідчить про недотримання АТ «Львівгаз» вимог положень п.8 глави 5 розділу ХІ Кодексу.

08.08.2019 року було проведено експертизу лічильника, про що складено Акт експертизи ЗВТ та/або пломби від 08.08.2019 року №812, в якому зазначено: «Цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: не відповідає, пошкоджено захисне покриття під кришкою лічильного механізму з правої сторони, царапини на захисному вкладиші під кришкою лічильного механізму. Висновки комісії: виявлено втручання в роботу ЗВТ.

Разом з тим, зовнішніх пошкоджень лічильника та/або пломби експертизою не встановлено.

Крім того, відсутні підтверджуючі документи щодо інформування позивача про перенесення дати проведення експертизи.

26.09.2019 року складено повідомлення, яким запрошено позивача на 09 год. 10 хв. 17.10.2019 року в АТ «Львівгаз» для участі в засіданні Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем, в якому взяла участь представник позивача.

Комісією прийнято рішення про задоволення акту про порушення від 30.07.2019 року і проведення донарахування вартості необлікованого об`єму (обсягу) природного газу в обсязі 1198,17 м3 на суму 10654 грн. 11 коп.

В той же час, в акті-розрахунку не наведено самого розрахунку, згідно якого за чотири календарні місяці донараховано 1198,17 м3 природного газу на 49 кв.м. опалювальної площі, не вказано дату останнього зняття показників.

Необхідно зазначити, що у разі, якщо під час зняття лічильника газу на повірку представником газорозподільного підприємства не зафіксовані в акті факти щодо наявності зовнішніх пошкоджень лічильника, пломби тощо, лічильник газу направляється на повірку для встановлення його відповідності метрологічним стандартам.

Разом з тим, з метою виявлення та фіксування втручань в роботу лічильника газу або інших порушень необхідно здійснювати експертизу лічильника газу зі складанням відповідних документів на місці виявлення порушення.

Експертиза лічильника газу проводиться за встановленою процедурою у випадках, передбачених чинними нормативно-правовими актами.

Однак, у зв`язку з тим, що відповідачем не було дотримано процедури проведення періодичної повірки та експертизи лічильника газу, вимоги АТ «Львівгаз» до позивача щодо необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, пов`язаних з проведенням експертизи лічильника газу, є неправомірними.

Допущення вказаних порушень та неправомірність дій відповідача щодо спірного донарахування підтверджено НКРЕКП за наслідками розгляду звернення позивача (лист №2820/16/9-20 від 27.02.2020 року), а тому доводи відповідача про формальний підхід суду до оцінки доказів у справі є безпідставними.

Також судом встановлено, що відсутні належні докази, які б підтверджували той факт, що пошкодження під кришкою лічильного механізму є наслідком втручання позивача та впливає на роботу лічильника і дозволяє споживати газ безобліково або з порушенням облікових даних.

Таким чином, доводи апеляційної скарги не дають підстав для інших висновків по суті вирішення спору, ніж тих, яких дійшов суд першої інстанції, і не вказують на допущення судом порушень норм матеріального та/або процесуального права, які б були обов`язковою підставою для зміни чи скасування рішення суду, а тому апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 367, 374 ч.1 п.1, 375, 381, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а:

апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» залишити без задоволення.

Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 19 жовтня 2020 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складений 07 травня 2021 року.

Головуючий: Бойко С.М.

Судді: Копняк С.М.

Ніткевич А.В.