РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 листопада 2021 року

м.Вовчанськ Харківської області

Справа 617/1706/21

Провадження 2/617/728/21

Вовчанський районний суд Харківської області у складі:

головуючого - судді Петрової Н.М.,

за участю секретаря судового засідання Павлюкової С.М.,

представника позивача - Мусєвіч Т.В.

розглянувши у судовому засіданні в м.Вовчанську Харківської області в спрощеному провадженні цивільну справу за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу, -

ВСТАНОВИВ:

АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», від імені та в інтересах якого діє юрисконсульт Управління в Харківській області АО «Правовий альянс» Мусєвіч Т.В. звернулася до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у розмірі 10 824,88 грн, судового збору у розмірі 2 270 грн. та вартість робіт по експертизі лічильника в розмірі 4 945,50 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 02.06.2021 року представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» була проведена перевірка за адресою: АДРЕСА_1 , за результатом якої складено Акт про порушення №КН 002055 від 02.06.2021 року, Акт про виявлені порушення від 02.06.2021 року, Акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 02.06.2021 року.

Згідно Акту № 807 експертизи лічильника газу від 10.06.2021 року комісія АТ «Харківміськгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» провела експертизу лічильника газу ВР-G-4-2 зав.№ 0383464, пок. 28617 куб.м., який знято відповідно акту від 02.06.2021 року №КН 002055 та належить споживачу ОСОБА_1 .

Експертизою встановлено, що цілістність пломби на упаковці не пошкоджена, номер 2681483, пломби на вхідному та вихідному патрубках не пошкоджені, встановлено відсутність захисного пломбування в місцях, визначених виробником лічильника, існує доступ до відлікового механізму. Скло відлікового механізму від`єднується, інші пошкодження відсутні. За висновками комісії мало місце втручання у газовий лічильник, що приводить до викривлення даних.

Згідно довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/39746 від 10.06.2021 року за результатами перевірки лічильника газу мембранного ВР-G4 зав.№ 0383464 виробник ДП «Жулянський машинобудівний завод «Візар», встановлено, що лічильник не відповідає вимогам п.п. 6.4 Р50-071-98 «ЛІЧИЛЬНИКИ ГАЗУ ПОБУТОВІ. Методи та засоби перевірки». Підставою для визнання ЗВТ непридатним є відсутність захисного пломбування в місцях, визначених виробником лічильника.

23.06.2021 року комісією АТ «Харківміськгаз» складено протокол необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості на підставі акту про порушення від 02.06.2021 року № КН 002055 до споживача ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , о/р НОМЕР_3) з приводу виявленого порушення - несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Необлікований (донарахований) об`єм природного газу, визначений граничними об`ємами споживання з урахуванням обсягу, відображеного на особовому рахунку - 1159,07 куб.м, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за цінами закупівлі АТ «Харківміськгаз» протягом періоду не облікованого природного газу - 10 869,09 грн.

Претезія щодо сплати заборгованості разом з актом-розрахунком та рахунком на оплату вартості необікованого донарахованого об`єму природного газу Відповідачу направлялась засобами поштового звязку, але не оплачена, як і вартість робот з проведення експертизи в розмірі 4 945,50 грн, у звязку з чим позивач вимушений звернутися до суду.

Ухвалою суду від 21.10.2021 відкрито спрощене позовне провадження, визначено проводити судовий розгляд з викликом сторін.

02.11.2021 року до суду від відповідача ОСОБА_1 надійшов відзив на позовну заяву, у якому просила відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі та зазначила, що позовні вимоги АТ «Харківгаз» є необгрунтованими. Зауважила, що своєчасно сплачує вартість природного газу, не допускає порушень умов договору та чинного законодавства, не втручалася в роботу ЗВТ/лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Зазначила, що при складанні акту про порушення, не доведено факт пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, крім того не встановлено факт викривлення даних обліку природного газу, повірка не проводилася. Таким чином, вважає, що порушення цілостності пломби само по собі не може свідчити про наявність складу правопорушення, оскільки ні актом, ні експертизою не встановлено, що саме пошкодження пломби вплинуло на роботу або конструкцію чи складові конструкції ЗВТ та саме внаслідок пошкодження пломби витрата природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася чи обліковувалася частково чи з порушенням законодавства та призвело до викревлення даних обліку природного газу. Факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не доведено. Аналогічна позиція викладена в ПВСУ від 04.04.2019 у справі № 535/868/18, від 24.10.2018 у справі №914/2384/17, від 17.03.2021 у справі № 509/2780/19 (а.с.46-52).

У судовому засіданні представник позивача Мусєвіч Т.В., яка діє на підставі довіреності від 28.12.2020 № Др-206-1220 просила задовольнити позовні вимоги у повному обсязі, оскільки позовні вимоги обґрунтовані, встановлено втручання в роботу газового лічильника з боку відповідача. Відсутність оригіналів акту експертизи та довідки про непридатність ЗВТ, інших документів, якіми обгрунтовує позовні вимоги, представник позивача пояснити не змогла, заява-приєднання до умов договору розподілу природного газу, акт інвентаризації домоволодіння від 10.06.2021 та інш. докази надані суду в нечитабельному вигляді. Пояснити відсутність споживача ОСОБА_1 та її належне повідомлення під час проведення експертизи, та при засідання комісії з розгляду актів про порушення від 23.06.2021 не змогла.

Відповідач ОСОБА_1 в судове засідання не з`явилася, про день, час та місце розгляду справи належним чином повідомлена, через канцелярію суду надала заяву про розгляд справи за її відсутності, просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог з урахуванням раніше наданих заперечень (а.с.53).

Частиною 3 ст. 211 ЦПК України передбачено, що учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Суд, вислухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи та оцінивши надані докази, приходить до наступного.

Відносини між газопостачальними організаціями та громадянами - споживачами газу регламентуються «Правилами постачання природного газу», затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 30.09.2015 року № 2496 та Кодексом газорозподільних систем, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року № 2494.

З матеріалів позовної заяви вбачається та не заперечується сторонами, що між ними фактично виникли відносини з приводу розподілу та споживання природного газу за адресою: АДРЕСА_1 .

Типовий договір ОСОБА_1 не укладався (а.с. 9-11).

04 квітня 2016 року між ПАТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 укладено заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для побутового споживача) (нечитабельна копія, а.с.12).

02.06.2021 року представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» була проведена перевірка за адресою: АДРЕСА_1 , о/р НОМЕР_3, за результатом якої складено Акт про порушення № КН 002055, виявлено порушення - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Необлікований (донарахований) об`єм природного газу, визначений граничними об`ємами споживання з урахуванням обсягу, відображеного на особовому рахунку - 1159,07 куб.м, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за цінами закупівлі АТ «Харківміськгаз» протягом періоду не облікованого природного газу - 10 869,09 грн. При складанні вказаного акту споживач ОСОБА_1 булла відсутня, підтвердити відмову споживача від підпису, як зазначено в акті, представник позивача не наддав суду (копія, а.с.13-14).

02.06.2021 складено Акт про виявлені порушення, відповідно до якого виявлено ознаки порушення конструкції лічильника, в тому числі справності механізму або порушень в роботі лічильника, а саме: відсутність пломби заводу виробника на сумматорі лічильного механізму. Акт складено за відсутності споживача ОСОБА_1 (копія, а.с.15).

02.06.2021 складено Акт про демонтаж лічильника газу ВР-G4 зав.№ 0383464 виробник ДП «Жулянський машинобудівний завод «Візар» для проведення експертизи. Повідомлено відповідача про проведення експертизи лічильника газу (копія, а.с. 16).

Згідно Акту Згідно Акту № 807 експертизи лічильника газу від 10.06.2021 року комісія АТ «Харківміськгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» провела експертизу лічильника газу ВР-G-4-2 зав.№ 0383464, пок. 28617 куб.м., який знято відповідно акту від 02.06.2021 року № КН 002055 та належить споживачу ОСОБА_1 . Експертизою встановлено, що цілістність пломби на упаковці не пошкоджена, номер 2681483, пломби на вхідному та вихідному патрубках не пошкоджені, встановлено відсутність захисного пломбування в місцях, визначених виробником лічильника, існує доступ до відлікового механізму. Скло відлікового механізму від`єднується, інші пошкодження відсутні. За висновками комісії мало місце втручання у газовий лічильник, що приводить до викривлення даних. Повірка не проводилася (копія поганої якості, оригінал відсутній у позивача, а.с.21).

Згідно довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/39746 від 10.06.2021 року за результатами перевірки лічильника газу мембранного ВР-G4 зав.№ 0383464 виробник ДП «Жулянський машинобудівний завод «Візар», встановлено, що лічильник не відповідає вимогам п.п. 6.4 Р50-071-98 «ЛІЧИЛЬНИКИ ГАЗУ ПОБУТОВІ. Методи та засоби перевірки». Підставою для визнання ЗВТ непридатним є відсутність захисного пломбування в місцях, визначених виробником лічильника (копія, оригінал відсутній у позивача, а.с.22).

23.06.2021 року комісією АТ «Харківміськгаз» складено протокол необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості на підставі акту про порушення від 02.06.2021 року № КН 002055 до споживача ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1, о/р НОМЕР_3 ) з приводу виявленого порушення - несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Необлікований (донарахований) об`єм природного газу, визначений граничними об`ємами споживання з урахуванням обсягу, відображеного на особовому рахунку - 1159,07 куб.м, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за цінами закупівлі АТ «Харківміськгаз» протягом періоду не облікованого природного газу - 10 869,09 грн. На засіданні комісії споживач ОСОБА_1 була відсутня, відомостей щодо належного повідомлення споживача про розгляд акту про порушення щодо неї, представник позивача суду не наддала. Суд звертає увагу, що в протоколі відображено період несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ з 23.03.2020 по 31.05.2021 та з 01.06.2020 по 02.06.2021, хоча в актах розрахунках зазначений інший період, а саме: з 23.03.2021 по 31.05.2021 (копія, а.с.17-20).

Крім того, 23.06.2021 складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості, вартість донарахованого об`єму природного газу склала 10 869,09 грн. Акт складено за відсутності відповідача ОСОБА_1 (копія, а.с.19-20)

01 липня 2021 РКК «Харківгаз» засобами поштового зв`язку ОСОБА_1 направлялась вимога щодо сплати заборгованості разом з актом-розрахунком та рахунком на оплату вартості необікованого донарахованого об`єму природного газу (а.с.27-29).

Позивач здійснює розподіл природного газу, відповідач є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно п.2 абз.1 Глави 1 Розділу І Кодексу ГРС, цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем. Дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

На виконання вимог ст. 16 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» з 01 липня 2015 року здійснено відокремлення функцій транспортування, розподілу та постачання природного газу.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, в тому числі умови забезпечення комерційного приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу визначені Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2494.

У відповідності до п. 1 глави 1 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Абзацом 2 пункту 1 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРС та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Згідно пункту 4 глави 3 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем, який затверджений Постановою НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015 року, Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Відповідно п. 3 глави 3 розділу VI кодексу ГРМ договір розподілу природного газу публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Оскільки, відповідачем здійснюється фактичне споживання природного газу, та його оплата діючому постачальнику, договір є укладеним.

АТ «Харківміськгаз» з 01.07.2015 року на підставі Закону України «Про ринок природного газу» № 329 від 09.04.2015 року не є постачальником природного газу населенню м. Харкова та Харківської області, а здійснює лише функції розподілу природного газу території м.Харкова та Харківської області.

Главою 6 Розділу Х Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Відповідно п. 1 Глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, має право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газо регулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Споживач, на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ за їх посвідченнями до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Згідно п.2.1 Глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Як визначено в абзаці 16 п. 4 Глави 1 Розділу 1 Кодексу ГРС контрольний огляд вузла обліку виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу.

Згідно п. 6 Глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

Пунктом 7 Глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що уразі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

02.06.2021 року співробітниками позивача було здійснено контрольний огляд газового лічильника у домоволодінні відповідача за адресою: АДРЕСА_1 . Під час вказаної перевірки співробітниками позивача складено акт про порушення № КН 002055 від 02.06.2021 року, в якому зазначено, що є підозра в несанкціонованому втручанні в роботу засобу вимірювальної техніки через відсутність пломби заводу-виробника на сумматорі лічильного механізму, та акт від 02.06.2021 року про виявлені порушення, де зазначено аналогічні сумніви у правильності роботи лічильника газу.

Таким чином, перелічених у Кодексі ГРС підстав для складення акту про порушення, а саме: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ в ході огляду лічильника газу за адресою відповідача співробітниками позивача виявлено не було, а акт про порушення може фіксувати лише факти, які мають ознаки порушень.

Пошкодження пломб - це відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, в тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу та збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Відповідно до п.1 глави 1 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП №2494 від 30 вересня 2015 року норми даного розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ, застосовується за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цієї частини.

Згідно до п.1 гл.5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 2 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

За вимогами п.п.3, 5 гл. 5 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Відповідно до п.1 р.3 гл. XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Національною комісією в пункті 1 глави 2 Розділу XI наведено вичерпний перелік порушень, внаслідок яких щодо споживача (несанкціонованого споживача) здійснюється нарахування не облікованих об`ємів природного газу. Підпункт 3 - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Згідно цього ж Кодексу несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Таким чином, законодавець визначає, що втручання в роботу - це цілеспрямовані умисні дії, які направлені на викривлення даних обліку природного газу.

Кодексом газорозподільних систем встановлено, що для кваліфікації виявленого порушення, саме як «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу» необхідна наявність цілого складу факторів.

Тобто, суд зазначає, що для здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу, зокрема слід встановити несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Так, згідно пп. 37. п. 4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме:

1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку;

2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації);

3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу).

При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

За відсутності хоча б однієї із названих умов - цивільно-правова відповідальність не настає (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 18 березня 2015 року у справі №3-18гс15, Постанови Верховного Суду від 10 липня 2018 року у справі №909/869/16, постанові від 24 жовтня 2018 року у справі №914/2384/17, в яких суд наголосив, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Як було встановлено судом, позивачем не було доведено наявність факту втручання відповідачем в конструкцію лічильника газу, а також не встановлено того, що невідповідність ідентифікаційних ознак захисного пломбування, що застосовується виробником лічильника були утворені в результаті неправомірних дій ОСОБА_1 , що свідчить про недоведеність позивачем наявності усіх трьох складових, передбачених пп.37.п.4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем, які необхідно вичинити для кваліфікації порушення, як несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Для застосування вищевказаної санкції, як визначення фактичного об`єму спожитого (розподіленого/поставленого) природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням має бути встановлений факт правопорушення, який підтверджується висновками експертизи про те, що лічильник газу виводився з зачеплення, облік газу припинявся, його покази спотворювалися і вказаний лічильник є непридатним для використання та його показники встановлені на час виявлення порушення не є достовірними.

Необхідність доведення наявності наслідку у вигляді викривлення даних обліку природного газу при доказуванні факту несанкціонованого втручання узгоджується з висновками Верховного Суду України, викладених у Постановах від 14 червня 2018 року по справі №916/1656/17, від 26 грудня 2019 року по справі № 638/2071/18.

Позивачем не було доведено наявність ні дії, ні способу, ні наслідку, як складових правопорушення несанкціоноване втручання, передбаченого пп. 37. п. 4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем, з боку відповідача.

16.10.2020 року Верховний Суд у справі N910/12787/17 дійшов висновку, що відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову в задоволенні позову незалежно від інших встановлених судом обставин.

З огляду на всі встановлені обставини та надані до матеріалів справи документи, судом відхилено припущення позивача про доведеність факту несанкціонованого втручання в лічильник газу та доводи останнього про те, що невідповідність ідентифікаційних ознак захисного пломбування, що застосовується виробником лічильника є достатніми для кваліфікації виявленого порушення, як несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу та донарахування відповідачу необлікованого обсягу природного газу в розмірі 1159,07 куб.м., за період з 23.03.2021 року по 31.05.2021 року.

Також, порядок проведення експертизи лічильника газу передбачено спеціальним нормативним актом - Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України 27 грудня 2005 року №619 зареєстроване в МЮУ 20 січня 2006 року за №53/11927 (далі - «Положення»).

Згідно п.3.3.3 «Положення» експертиза лічильника газу здійснюється в такій послідовності.

3.3.3.1.Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу.

Результати огляду заносять до акту експертизи лічильника газу. Форму акта експертизи лічильника газу наведено в додатку 3 (далі - акт експертизи).

3.3.3.2.Після зовнішнього огляду комісією перевіряються:

відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу;

цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу;

цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації.

3.3.3.3.Після виконання робіт, зазначених у п.п. 3.3.3.1 та 3.3.3.2 цього Положення, проводиться його позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 "Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення".

3.3.3.4.Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи.

Згідно пунктом 4 розділу 10 глави X КГС споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

10.06.2021 року постійно діючою комісією проведено експертизу лічильника газу за відсутності споживача чи його представника, за результатами якої встановлено відсутність захисного пломбування в місцях, визначених виробником лічильника. Які саме місця, не зазначено. Вказано, що на упаковці пломба цілістна, на вхідних та вихідних патрубках теж не пошкоджені. Скло відлікового механізму від`єднується, інші пошкодження відсутні. Висновок: несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника, що призводить до викривлення даних обліку природного газу.

Пунктом 4 Глави 1 Розділу І кодексу ГРС надано визначення такого поняття, як пошкодження ЗВТ/лічильника газу - механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання.

Кодекс газорозподільних систем розмежовує такі види порушень, як «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу» та «пошкодження ЗВТ/лічильника газу».

При цьому, для кваліфікації виявленого порушення, саме як «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу» необхідна наявність цілого складу факторів.

Виходячи з приписів Глави 2 Розділу ХІ кодексу ГРС «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу» відноситься до порушень, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та, внаслідок яких, здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (пункт 1 вказаної глави розділу ХІ). Натомість, «пошкодження ЗВТ (лічильника газу), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно» належить до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), які кваліфікуються як «не з вини споживача», але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу (пункт 3 вказаної глави розділу ХІ).

При порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура щодо визначення необлікованих об`ємів природного газу або зміни їх режиму нарахування не застосовується (пункт 8 глави 4 розділу ХІ кодексу ГРС).

Згідно п. 1 Глави 2 Розділу ХІ кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Таким чином, для здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу, перш за все слід встановити факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Пунктом 4 Глави 1 Розділу І Кодексу ГРС, визначено, що під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється, у тому числі, втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку обліковується з порушенням законодавства, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Вказане свідчить про те, що викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Зазначене також підтверджується тим, що відповідно до положень Глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Акт експертизи лічильнику газу № 807 від 10.06.2021 року, складений позивачем свідчить про те, що сліди «несанкціонованого втручання в роботу лічильника» на момент дослідження, відсутні, а наявні ознаки пошкодження пломби заводу виробника, що свідчить про відсутність спричинення викривлення даних обліку природного газу, що є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу.

У той час, як для доведення правомірності здійснених позивачем донарахувань відповідачу об`ємів природного газу, які стали підставою для стягнення заборгованості, необхідно довести наявність факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу) з його боку.

Тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що відповідачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Однак, акт експертизи № 807 від 10.06.2021 року не містить усіх складових вказаного правопорушення, зокрема наслідків (дії, що призвела до викривлення даних обліку природного газу) та причинно-наслідкового зв`язку між втручанням в лічильник та діями відповідача.

Згідно змісту ч. 1 ст. 6 Європейської конвенції про захист прав та основоположних свобод людини, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Реалізація принципу змагальності сторін у цивільному процесі та доведення перед судом обґрунтованості своїх вимог є конституційною гарантією, передбаченою у статті 129 Конституції України.

Справедливість судового розгляду повинна знаходити свою реалізацію, зокрема у здійсненні судом правосуддя без формального підходу до розгляду кожної конкретної справи. Дотримання цього принципу є надзвичайно важливим під час розгляду судових справ, оскільки його реалізація слугує гарантією того, що сторона, незалежно від рівня її фахової підготовки та розуміння певних вимог цивільного судочинства, матиме можливість забезпечити захист своїх інтересів.

Згідно ст.614 ЦК України передбачено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Враховуючи вищевикладене, позивачем не надано належних та допустимих доказів втручання відповідача у роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом пошкодження на них пломб, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалися (обліковувалися частково чи з порушенням законодавства), та вчинення інших дій, що призвели до викривлення даних обліку природного газу, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про стягнення заборгованості у вигляді вартості необлікованого об`єму природного газу.

Відповідно до ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову, то підстав для розподілу судових витрат суд не вбачає.

Керуючись ст. 2, 10,12,13,77,81, 89, 263-265 Цивільного процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ХарківгазОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу - відмовити в повному обсязі.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Харківського апеляційного суду через суд першої інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), суд за заявою учасників справи та осіб, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цим Кодексом), поновлює процесуальні строки, встановлені нормами цього Кодексу, якщо визнає причини їх пропуску поважними і такими, що зумовлені обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином. Суд може поновити відповідний строк як до, так і після його закінчення.

Суд за заявою особи продовжує процесуальний строк, встановлений судом, якщо неможливість вчинення відповідної процесуальної дії у визначений строк зумовлена обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином.

Сторони:

Позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», місцезнаходження: 61109, м. Харків, вул. Безлюдівська, буд. 1, ,

Відповідач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт серії НОМЕР_1 , ІПН НОМЕР_2 , зареєстрована за адресою: АДРЕСА_2

Повний текст рішення складено 19.11.2021

СУДДЯ Петрова Н.М.