Справа № 931/66/21
Провадження № 2/931/81/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2021 року смт. Локачі

Локачинський районний суд Волинської області

у складі: головуючого - судді Масляної С.В.,

за участю: секретаря - Марчук Н.Я.,

представника позивача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 ,

представника відповідача АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" - Каліщука В.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в селищі Локачах в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" до ОСОБА_1 про відшкодування завданих збитків,

в с т а н о в и в :

05.02.2021 року ОСОБА_1 звернулась в суд з позовом до АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії. Свої вимоги обґрунтовує тим, що 12 листопада 2019 року під час планової перевірки працівниками Володимир-Волинського відділення АТ "Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» на території її будинковолодіння за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено певні недоліки лічильника газу. Зокрема, згідно з записом у складеному контролерами відділу інспектування акті про порушення № 1011 від 12.11.2019 року зазначено - «відсутня пломба та клейка стрічка на лічильнику». 17 грудня 2019 року комісією АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» було здійснено демонтаж лічильника газу METRIX GRUPA APATOR 08 MUG4 0 NR 025470, який в подальшому направлено для проведення експертизи. Експертизою від 08.01.2020 року, проведеною управлінням метрології АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» встановлено, що несанкціонованого втручання в роботу демонтованого засобу вимірювальної техніки не виявлено. Також, 15.01.2020 проведено повірку лічильника № 025470 представником ДП «Волиньстандартметрологія» та прилад визнано придатним до подальшої експлуатації. 20.02.2020 року комісією з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про стягнення з позивача донарахованого об`єму природного газу в обсязі 1527,19 метрів кубічних у сумі 12050 гривень 32 копійки, саме за період після виявлення порушення та до демонтажу лічильника газу для експертизи, тобто з 14.11.2019 року по 16.12.2019 року. Вказані дії відповідача були оскаржені до Локачинського районного суду шляхом подання відповідної позовної заяви. Після відкриття провадження у цій справі відповідачем повторно проводиться перерахунок і її повідомляють, що оскільки максимум, за який може бути проведено нарахування становить 6 місяців, то 21.09.2020 року проведено перерахунок і сума становить вже не 12050,32 грн, а 36150,32 грн. Хоча Кодексом ГРМ передбачено, що нарахування проводиться не більше ніж за 6 місяців, причина ж збільшення нарахування вказана не була. Крім того попереднє нарахування відмінене офіційно не було, хоча усно і запевнялось, менша сума входить в новонараховану. Рішенням Локачинського районного суду від 16 грудня 2020 року позов ОСОБА_1 до АТ «Волиньгаз» в частині визнання протиправними дій відповідача про нарахування 12050,32 грн задоволено, оскільки самим АТ «Волиньгазом» нарахування вказаної суми відмінене не було, хоча й визнано ними неправильним. Вказує, що відповідно до п. 4 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ у разі відмови споживача від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою. Вважає, що оскільки відмова ОСОБА_1 від підписання акта про порушення не задокументована відеозйомкою, тому даний акт є недійсним, факт порушення належним чином не підтверджено, що тягне за собою і незаконність будь-яких подальших дій відповідача, які здійснені на підставі даного акту. Під час перевірки лічильника була присутня дочка позивача ОСОБА_3 , яка може підтвердити, що при виявленні порушення працівниками АТ "Волиньгаз" доступ до лічильника був відкритий працівниками АТ «Волиньгаз» ще до того, як вона туди підійшла. Звертає увагу на практику Верховного Суду з питання перерахунку споживачу об`єму спожитого газу при відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника, в даному випадку на Постанову об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020 № 906/962/18.

Просить визнати протиправними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» щодо проведення донарахування ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу за період з 11 травня 2019 року по 16 грудня 2019 року в обсязі 5110,57 м. куб., що у вартісному еквіваленті становить 36150 грн 32 коп, як донарахування за втручання в роботу газорозподільчої системи житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 і зобов`язати відповідача виключити вказане нарахування як незаконне.

04.03.2021 року від представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» надійшов відзив на позовну заяву, який мотивовано тим, що відповідно до акту встановлення лічильника газу в житловому фонді від 21.04.2015 року позивачу було встановлено лічильник газу, який було опломбовано пломбою С 20970437. Відповідно до п. 1 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення. Представниками АТ «Волиньгаз» 12.11.2019 р. було складено акт про порушення № 1011, згідно з яким встановлено порушення Кодексу ГРМ - відсутність пломбувального дроту та пломби на різьбовому з`єднанні газопроводу та лічильника газу та відсутність пломби-наклейки. 20.02.2020 комісією з розгляду актів про порушення АТ «Волиньгаз» було прийнято рішення провести визначення необлікованих об`ємів природного газу та їх вартості у відповідності до пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за актом про порушення №1011 від 12.11.2019р. У відповідності до п. 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРМ, яким передбачено, що «у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів та пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення», на виконання протокольного рішення відділом комерційного балансування АТ «Волиньгаз» за період, передбачений вимогами чинного законодавства, було визначено обсяги необлікованих об`ємів природного газу. Так, останнє контрольне зняття показників приладу обліку (ЗВТ) було 21.03.2018 року. Тому і нарахування проводились лише в межах 6 місяців, оскільки період з дати останнього контрольного зняття показників приладу обліку /ЗВТ до дати виявлення (фіксації) порушення є значно більшим. В зв`язку з вказаними обставинами та відповідно до норм Кодексу ГРМ, 21.09.2020 року працівниками АТ «Волиньгаз» складено розрахунок, у відповідності до якого позивачу було нараховано 36150,32 грн матеріальної шкоди (акт - розрахунок №161 від 21.09.2020 року). Зазначає, що акт по порушення від 12.11.2019 року №1011, складений відповідно до вимог Кодексу ГРМ, який пізніше було розглянуто комісією з розгляду актів про порушення та на підставі нього було прийнято рішення про визначення необлікованих обсягів спожитого природного газу. Посилання ОСОБА_1 на відсутність відеозйомки відмови споживача від підпису акту не може заперечувати факт наявності порушення та, відповідно, заподіяння позивачем матеріальних збитків відповідачу та його фіксацію також і іншими належними засобами, що не заборонені чинним законодавством України (засвідченням підписами відразу трьох представників Оператора ГРМ в акті про порушення, фотографіями, актом контролера перевірки населення по використанню природного газу від 12.11.2019 року). Вказує, що ті ж самі обставини, про які зазначається в цій позовній заяві по суті вже були предметом дослідження у справі №931/253/20 за позовом позивача до відповідача про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії. В описово-мотивувальній частині рішення від 16.12.2020 року у вказаній справі Локачинським районним судом Волинської області було встановлено наступні фактичні обставини по тій самій події, про яку йдеться в цій справі, тому висновки суду у справі №931/253/20, наведені в рішенні від 16.12.2020 року, яке не було оскаржене позивачем та набрало законної сили, мають бути враховані при розгляді цього позову. Представником відповідача також звернуто увагу на судову практику у справі № 903/836/19 , учасником якої було АТ «Волиньгаз», а саме на постанову Північно-Західного апеляційного господарського суду від 08.10.2020 року, якою констатовано, що "сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ) вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та відповідно підставою для нарахування необлікованого спожитого газу". Просить в позові ОСОБА_1 до АТ «Волиньгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

04.03.2021 року АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" звернулось в суд із зустрічним позовом до ОСОБА_1 про відшкодування завданих збитків. 12.03.2021 року ухвалою суду зустрічний позов АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" до ОСОБА_1 про відшкодування завданих збитків прийнято до спільного розгляду з первісним позовом ОСОБА_1 до АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії. Вимоги за зустрічним позовом АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" до ОСОБА_1 про відшкодування завданих збитків об`єднано в одне провадження з первісним позовом ОСОБА_1 до АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії.

АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" свій зустрічний позов мотивує тим, що 12.11.2019 року представниками АТ «Волиньгаз» за адресою: АДРЕСА_2 , у домогосподарстві споживача ОСОБА_1 , при огляді лічильника газу типу METRIX G-4 (заводський номер 025470),було виявлено відсутність пломбувального дроту та пломби на різьбовому з`єднанні газопроводу та лічильника газу та відсутність пломби-наклейки, про що було складено відповідні акти: про порушення за №1011 та контролера перевірки населення по використанню природного газу. Конкретним фактом, що являє собою порушення норм Кодексу ГРМ зі сторони відповідача за зустрічним позовом є відсутність пломбувального дроту та пломби на різьбовому з`єднанні газопроводу та лічильника газу (ЗВТ (комерційному ВОГ)/лічильнику газу) та відсутність пломби-наклейки. Такий факт підтверджується актами, складеними представниками АТ «Волиньгаз», зокрема: актом про порушення №1011 від 12.11.2019 року, а також актом контролера перевірки населення по використанню природного газу від 12.11.2019 року, а також фотографіями. 20.02.2020 р. комісією з розгляду актів про порушення АТ «Волиньгаз» в присутності представника споживача (відповідача за зустрічним позовом) ОСОБА_3 було прийнято рішення провести визначення необлікованих об`ємів природного газу та їх вартості у відповідності до пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРМ за Актом про порушення №1011 від 12.11.2019р., за наслідками виявленого виду порушення, передбаченого підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, що кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем - «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ», і виражається у виявлених ознаках втручання, а саме: відсутність пломбувального дроту та пломби на різьбовому з`єднанні газопроводу та лічильника газу та відсутність пломби-наклейки на лічильнику газу типу METRIX G-4 (заводський номер 025470), який експлуатувався у житловому будинку за адресою: АДРЕСА_2 . В зв`язку з вказаними обставинами та відповідно до норм Кодексу ГРМ, 21.09.2020 року працівниками АТ «Волиньгаз» складено розрахунок у відповідності до якого позивачу було нараховано 36150,32 грн матеріальної шкоди (акт - розрахунку №161 від 21.09.2020 року).Зазначає, що згідно з ч. 1 п. 4 ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема відшкодування збитків. Відповідно до ч. 1 ст. 1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної чи юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Втручання відповідачем за зустрічним позовом в роботу ЗВТ спричинило ті негативні наслідки, які наступили в майновій сфері для позивача за зустрічним позовом. Збитками є втрати в сумі 36150 грн 32 коп., яких АТ «Волиньгаз» зазнало внаслідок неправомірних дій ОСОБА_1 , та відшкодування яких необхідне для відновлення порушення майнових прав позивача за зустрічним позовом як Оператора ГРМ.

Просить стягнути з ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_2 ), яка проживає за адресою: АДРЕСА_2 на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» (, р/р НОМЕР_3 в АБ «Кліринговий Дім», МФО 300647): 36150 (тридцять шість тисяч сто п`ятдесят) гривень 32 копійки збитків, завданих несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу/ЗВТ та 2270 (дві тисячі двісті сімдесят) гривень - сплаченого судового збору за розгляд заяви.

У судовому засіданні представник позивача за первісним позовом просив позов задовольнити в повному обсязі. Зустрічний позов не визнав, просив у його задоволенні відмовити.

Представник відповідача за первісним позовом у судовому засіданні позов не визнав просив у його задоволенні відмовити із підстав, зазначених у відзиві. Зустрічний позов просив задовольнити і стягнути з ОСОБА_1 36150 грн 32 коп. збитків, завданих несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу/ЗВТ та 2270 грн 00 коп. сплаченого судового збору.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, допитавши свідка ОСОБА_3 , суд приходить до таких висновків.

Статтею 4 ЦПК України та статтями 15, 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства, право звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. Відмова від права на звернення до суду за захистом є недійсною.

Реалізуючи передбачене ст. 55 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Згідно з ч.1 до ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Правилами ст. 12 ЦПК України визначено, що цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін.

Реалізація принципу змагальності в цивільному процесі та доведення перед судом обґрунтованості своїх вимог є конституційною гарантією (ст. 129 Конституції України).

Відповідно до ч. 1 ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч. 5 ст. 81 ЦПК України).

Згідно з ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Між сторонами у справі склалися правовідносини, які регулюються ст. 714 ЦК України, згідно з частиною першою якої за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Так, судом встановлено,що відповідно до виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та витягу з нього (а.с. 81-85), акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз"здійснює на території Волинської області господарську діяльність з розподілу природного газу різним категоріям споживачів, в тому числі і побутовим споживачам (населенню), та є оператором газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) в розумінні ст.37 Закону України «Про ринок природного газу».

Відносини між Оператором ГРМ та споживачами природного газу, в тому числі і побутовими споживачами, регулюються нормами Закону України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 № 329-VIII, Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРМ), затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) 30.09.2015 № 2494, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1379/27824; умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого Постановою НКРЕКП 30.09.2015 № 2498, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1384/27829, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496, Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 619 та іншими законами України.

Основна діяльність Оператора ГРМ полягає в здійсненні на підставі ліцензії розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться в його власності або користуванні, відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління (п.4 гл. 1 р. І Кодексу газорозподільних систем).

Положеннями п.1 гл.1 р. VI Кодексу ГРМ встановлено, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2498 (далі - типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному цим розділом (п.2 гл.1 р. VI Кодексу ГРМ).

Вимогами п.1 гл.3 р. VI Кодексу ГРМ встановлено, що Договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ.

Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Відповідно до пункту 1.1. розділу І Типового договору розподілу природного газу, цей Типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

За цим Договором, Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором (п.2.1 розділу II Договору).

Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ (п.2.2 розділу II Договору).

Відповідно до п. 1.2. розділу І Договору, умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу ГРМ.

Згідно з ч. 1 ст. 40 Закону України «Про ринок природного газу», розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілуприродного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Встановлено, що між ОСОБА_1 та оператором ГРМ - акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" укладено типовий договір розподілу природного газу.

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641 та 642 ЦК України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3. розділу І Типового договору розподілу природного газу).

Підтвердженням приєднання ОСОБА_1 до вказаного Договору є факт споживання нею природного газу, оскільки споживач ОСОБА_1 , що проживає за адресою: АДРЕСА_1 , користувалась послугами з розподілу природного газу по особовому рахунку № НОМЕР_1 .

Відповідно до акту встановлення лічильника газу в житловому фонді від 21.04.2015 року лічильник газу за адресою: АДРЕСА_2 (споживач ОСОБА_1 ) та різьбові з`єднання на ньому опломбовані пломбою №С20970437, показник лічильника при встановленні - 12866 м.куб. (а.с.27).

Підтвердженням того, що ОСОБА_1 користується природним газом є надана інформація АТ «Волиньгаз» про кількість м.куб. спожитого природного газу за адресою: АДРЕСА_2 (а.с. 28).

Відповідно до п.п.5-7 п.7.4. р. VII Договору, споживач зобов`язується не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п.1 гл.4 р. IX Кодексу ГРМ, визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і побутовим споживачем на підставі даних лічильника природного газу з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.Для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу приймаються дані лічильника газу Оператора ГРМ.

Згідно з актом про порушення № 1011 від 12.11.2019 року, складеним контролерами відділу інспектування АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» під час перевірки домоволодіння ОСОБА_1 , що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: відсутня пломба та клейка стрічка на лічильнику, покази лічильника на дату складання акту - 22064 м.куб. (а.с. 11).

Відповідно до довідки начальника управління метрології АТ "Волиньгаз" №48-95 від 24.04.2020 року комісією з експертизи лічильників газу АТ "Волиньгаз" 08.01.2020 року було розглянуто побутовий лічильник № 025470 марки METRIX типу G-4 №025470, який експлуатувався за адресою: АДРЕСА_2 . В ході експертизи не виявлено несанкціонованого втручання в роботу побутового лічильника газу METRIX типу G-4 №025470, який експлуатувався за адресою: АДРЕСА_2 . 15.01.2020 року лічильник № 025470 повірено представником ДП "Волиньстандартметрологія" та визнано придатним для подальшої експертизи(а.с. 12).

Позивачем ОСОБА_1 не визнається факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, оскільки, як пояснив її представник під час судового розгляду, пломбу на лічильнику вона не пошкоджувала, куди вона зникла, не знає, експертизою встановлено відсутність несанкціонованого втручання у лічильник.

В судовому засіданні було допитано як свідка ОСОБА_3 , яка пояснила, що є дочкою позивача ОСОБА_1 12.11.2019 року вона обробляла город, що знаходиться за їх будинком по АДРЕСА_2 . Коли верталася з городу, побачила, що на їх подвір`ї знаходяться працівники АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз", при цьому вони знаходились біля лічильника газу. Працівники АТ "Волиньгаз" покликали її і показали, що немає пломби на лічильнику і спитали куди вона зникла, на що вона вілдповіла, що не знає. Зазначає, що жодних дій з метою пошкодження пломби на лічильнику ні її мати, ні вона не вчиняли. Кожен місяць вони знімають показник газу і передають його у газорозподільну компанію. Вказує, що при останньому знятті показників, перед виявленням порушення, пломба була на місці. Не погоджується зі складеним актом про порушення. До того ж зазначає, що експертизою втручання у лічильник не виявлено. Додає, що вони в рік використовують 2000 кб.м. газу і користуються субсидією, яка покриває їх витрати за споживання газу, а за порушення їм за півроку нарахували 5000 кб. м. газу, що є неправомірним.

Відповідно до п.п.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з п. 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ (вузол обліку газу) та пломб ( відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Проаналізувавши зміст пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, можна дійти висновку про те, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Вказане свідчить про те, що викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу.

АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" не надано суду жодних доказів на підтвердження викривлення даних обліку газу у домоволодінні ОСОБА_1 .

Як вбачається з протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення № 20/02/20 від 20.02.2020 року, за актом про порушення № 1011 від 12.11.2019 року, оформленого за наслідками виявленого виду порушення, передбаченого п.п.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, що кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем: "несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ" за адресою проживання споживача ОСОБА_1 : АДРЕСА_2 , вирішено провести визначення необлікованих об`ємів природного газу та їх вартості відповідно до п.1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - від дати останнього зняття показників ЗВТ про обсяги спожитого газу до дня виявлення порушення, з оформленням акту-розрахунку необлікованих (донарахованих) об`ємів природного газу (а.с. 32, 33).

Відповідно до листа АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» від 23.01.2020 року № 430-Сл-206-0120 споживача ОСОБА_1 було запрошено на комісію з розгляду акту про порушення (а.с. 31).

Відповідно до п.1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Актом-розрахунком № 161 від 21.09.2020 року ОСОБА_1 було визначено обсяг необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 11.05.2019 по 16.12.2019 року в розмірі 5110,57 м.куб. вартістю 36150,32 грн із зазначенням типу визначених обсягів: "відсутня пломба на лічильнику" (а.с. 34, 35).

Листом №43003.2-Сл-2453-0920 від 29.09.2020 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» повідомило ОСОБА_1 про виявлене порушення і рішення комісії про складання розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості та запропоновано оплатити протягом 10-ти календарних днів кошти за необлікований (донарахований) об`єм природного газу згідно з виставленого рахунку на оплату № 60015911 від 21.09.2020 року та попереджено, що при не проведенні оплати у вказаний термін матеріали будуть передані для примусового стягнення через суд (а.с. 36, 37).

Згідно з п.1 та п.2 гл.5 р. XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

В судовому засіданні встановлено, що 12.11.2019 операторами ГРМ було проведено перевірку системи газопостачання за адресою: АДРЕСА_2 , в результаті якої виявлено відсутність пломби та клейкої стрічки на лічильнику, та того ж дня складено акт про виявлене порушення № 1011, який було підписано трьома представниками оператора ГРМ: ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , споживач від підписання даного акту відмовилась (а.с. 11).

Представником відповідача за первісним позовом не заперечується той факт, що під час складання акта про порушення № 1011 від 12.11.2019 року споживач від його підписання відмовилась, відеозйомка не велась, а його підписали виключно три працівники оператора ГРМ, будь-яких інших незаінтересованих осіб не було.

Проте, представник відповідача за первісним позовом у своєму відзиві зазначає, що відсутність відеозйомки відмови споживача від підпису акту не може заперечувати факт наявності порушення, що засвідчене підписами відразу трьох представників Оператора ГРМ, фотографіями та актом контролера.

Із таким твердженням представника АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" суд не погоджується, оскільки пунктом 4 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ чітко передбачено, що в разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Відповідно до ст. 78 ЦПК України суд не бере до уваги докази, що одержані з порушенням порядку, встановленого законом . Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Складений працівниками відповідача за первісним позовом акт про порушення є лише фіксацією такого порушення, що було виявлено під час проведення перевірки і може бути визнаний як доказ (із наданням йому відповідної оцінки судом під час вирішення іншого спору), зокрема щодо відшкодування матеріальних збитків, при вирішенні якого суд зобов`язаний дати оцінку щодо дійсності цього акта.

Таким чином, операторами ГРМ при фіксуванні виявленого порушення та складання акта № 1011 від 12.11.2019 року не було дотримано усіх вимог, передбачених Кодексом газорозподільних систем, який є основоположним у визначенні взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а тому суд приходить до висновку, що даний акт є недійсним,оскільки це прямо передбачено Кодексом газорозподільних систем.

Оскільки підставою для перерахунку ОСОБА_1 об`ємів не облікованого природного газу згідно пп. 3 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем є акт про порушення № 1011 від 12.11.2019 року, який визнано судом не дійсним, суд приходить до висновку, що дії АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" щодоперерахунку споживачу об`ємів не облікованого природного газу та складення акта-розрахунку № 161 від 21.09.2020 року донарахування необлікованого об`єму природного газу за період з 11 травня 2015 року по 16 грудня 2019 року є неправомірними.

Враховуючи вищенаведені норми права та встановлені обставини справи, суд приходить до висновку, що АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" не доведено несанкціонованого втручання в роботу лічильника з боку позивача, що виявилось у протиправному пошкодженні пломби на лічильнику і призвело до викривлення даних обліку природного газу та відповідного причинно-наслідкового зв`язку між втручанням і викривленням обліку. Крім того, акт про порушення № 1011 від 12.11.2019 року складено з порушенням пунктом 4 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, що тягне за собою його недійсність і відсутність підстав для донарахування необлікованого об`єму природного газу.

Отже, позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання неправомірними дій АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" дій щодо проведення донарахування необлікованого об`єму природного газу та зобов`язання виключити вказане нарахування необхідно задовольнити.

Що стосується зустрічного позову АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" до ОСОБА_1 про стягнення 36150 (тридцять шість тисяч сто п`ятдесят) гривень 32 копійки збитків, завданих несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу/ЗВТ, суд вважає, що в його задоволенні слід відмовити, позаяк даний позов обґрунтовується актом-розрахунком № 161 від 21.09.2020 року на підставі рішення (протоколу) комісії від 20.02.2020 року № 20/02/20, дії якої, щодо такого нарахування визнано протиправними.

Посилання представника відповідача за зустрічним позовом на те, що ті ж самі обставини, про які зазначається в позові ОСОБА_1 по суті вже були предметом дослідження у справі №931/253/20, по якій рішення суду набрало законної сили, суд до уваги не бере, виходячи з наступного.

Так, Локачинським районним судом Волинської області 16 грудня 2020 рокубуло ухвалено рішення (яке набрало законної сили) в цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії.

Позовні вимоги у цій справі стосувались визнання протиправними дій відповідача щодо проведення донарахування необлікованого об`єму природного газу за період з 14 листопада 2019 року по 16 грудня 2019 року, згідно з актом-розрахунком №154 від 17.03.2020 року, та зобов`язання відповідача провести перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключення донарахувань за необлікованнй об`єм природного газу в сумі 12050 грн 32 коп., прийнявши за базові показники лічильників у період з 14 листопада 2019 року до 16 грудня 2019 року, а саме: на момент виявлення порушення та складання акту № 1011 від 12.11.2019 року та на момент демонтажу лічильника для експертизи.

Аналізуючи висновки суду під час ухвалення такого рішення вбачається, що предметом дослідження у цій справі був акт-розрахунок № 154 від 17.03.2020 року, відповідно до якого позивачу було визначено обсяг необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 14.11.2019 по 16.12.2019 року в розмірі 1527,19 куб.м. вартістю 12050,32 грн. Однак, предметом позову у справі, яка на даний час розглядається судом є акт-розрахунок № 161 від 21.09.2020 року необлікованого об`єму природного газу за період з 11 травня 2019 року по 16 грудня 2019 року в обсязі 5110,57 м. куб., що у вартісному еквіваленті становить 36150 грн 32 коп.

Що стосується надання оцінки судом як доказу акту про порушення № 1011 від 12.11.2019 рокуу справі №931/253/20, слід зазначити, що список осіб, які підписали акт (за умови відмови споживача від підпису та з врахуванням пункту 4 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ) судом не досліджувався і належної оцінки йому не надано.

Питання судових витрат суд вирішує за правилами ст. 141 ЦПК України.

Враховуючи те, що позивач за первісним позовом, будучи особою звільненою від сплати судового збору на підставі ст. 22 Закону України «Про захист прав споживачів» звернулась до суду із двома позовними вимогами, які є взаємопов`язаними, а судом первісний позов було задоволено повністю, судовий збір в сумі 908 грн на підставі ст. 141 ЦПК України, слід стягнути з АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" в користь держави. Судовий збір за зустрічним позовом у задоволенні якого судом відмовлено, слід залишити за АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз".

Керуючись ст.ст. 10-13, 77, 81, 82, 89, 141, 263-265 ЦПК України, розділами І, VII, Х, ХІ Кодексу газорозподільних систем, ст.ст. 21, 22 Закону України «Про захист прав споживачів», суд

у х в а л и в:

Позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити.

Визнати протиправними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» щодо проведення донарахування ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу за період з 11 травня 2019 року по 16 грудня 2019 року в обсязі 5110,57 м.куб., що у вартісному еквіваленті становить 36150 грн 32 коп., як донарахування за втручання в роботу газорозподільчої системи житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 .

Зобов`язати АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» виключити донарахування ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу за період з 11 травня 2015 року по 16 грудня 2019 року в обсязі 5110,57 м.куб., що у вартісному еквіваленті становить 36150 грн 32 коп., як донарахування за втручання в роботу газорозподільчої системи житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 .

Стягнути з АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» в користь держави 908 грн судового збору.

У задоволенні зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про стягнення з ОСОБА_1 36150 (тридцять шість тисяч сто п`ятдесят) гривень 32 копійки збитків, завданих несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу/ЗВТ, відмовити.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Волинського апеляційного суду через Локачинський районний суд шляхом подачі апеляційної скарги в 30 - денний строк з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому відповідного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складений 30 квітня 2021 року.

Учасники справи:

Позивач за первісним позовом, відповідач за зустрічним: ОСОБА_1 , зареєстроване та фактичне місце проживання: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_2 .

Відповідач за первісним позовом, позивач за зустрічним: АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз", адреса місцезнаходження: 43000, Волинська обл., м. Луцьк, вул. Івана Франка, буд.12, код ЄДРПОУ - 03339459.

Суддя Локачинського районного суду С.В. Масляна