Справа № 541/2445/20
Провадження №2/541/268/2021
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

15 квітня 2021 року м. Миргород

Миргородський міськрайонний суд Полтавської області в складі:

головуючого - судді Куцин В.М.,

секретаря судового засідання - Євдокимової Н.Ю.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження в залі суду міста Миргород цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю " Фінансова компанія " Аланд" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, треті особи - Приватний виконавець Виконавчого округу м. Києва Клітченко Оксана Анатоліївна, Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович,

В С Т А Н О В И В :

23 грудня 2020 року позивач ОСОБА_1 звернувся до Миргородського міськрайоного суду Полтавської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» Аланд» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 6630, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем від 03 липня 2020 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» Аланд», ідентифікаційний код юридичної особи: 42642578, місцезнаходження: 01033, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс 301, - заборгованості в розмірі 27 147,93 грн. за кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року, стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати в розмірі судового збору - 840,80 грн. та стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати в розмірі судового збору - 420,40 грн.

Мотивуючи позовні вимоги, тим що 05 серпня 2014 року між позивачем ОСОБА_1 та відповідачем Публічним акціонерним товариством «Платинум Банк» укладено кредитний договір № 1212/6992DCLRKPT (далі - кредитний договір) відповідно до якого Відповідачем надано Позивачу грошові кошти.

03 липня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем було вчинено виконавчий напис № 6630 про звернення стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_2 , місце народження - с. Білики, РНОКПП: НОМЕР_1 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 , який є Боржником за Кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року, укладеним з ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ПЛАТИНУМ БАНК", ідентифікаційний код юридичної особи: 33308489, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 83 від 28 лютого 2018 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ - КАПІТАЛ", ідентифікаційний код юридичної особи: 35234236, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 14/05/2020-ФА від 14 травня 2020 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД", ідентифікаційний код юридичної особи: 42642578, місце знаходження: 01033, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс, 301 - заборгованість за Кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року. Стягнення заборгованості відповідно до змісту виконавчого напису відбувається за період з 14 травня 2020 року по 25 травня 2020 року. Загальна сума, що підлягає стягненню - 27 647, 93 (двадцять сім тисяч шістсот сорок сім гривень дев`яносто три копійки).

10 серпня 2020 року приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксаною Анатоліївною відкрито виконавче провадження № 62763814 на підставі вищевказаного виконавчого напису № 6630 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» Аланд» заборгованості в розмірі 27 647, 93 грн.

Жодних документів щодо існування вищевказаної заборгованості та її стягнення з нього позивач не отримував ні від Відповідача по справі, ні від Третіх осіб. Дізнався лише у жовтні 2020 року, коли отримав розмір пенсії менший ніж зазвичай та звернувся до територіального органу Пенсійного Фонду України за письмовими поясненнями.

08 листопада 2020 року позивач з листа Головного управління Пенсійного Фонду України у Полтавській області № 6261-6185/О-04/8-1600/20 дізнався, що згідно постанови ВП № 62763814 від 14.08.2020 року, виданої приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксаною Анатоліївною, починаючи з жовтня 2020 року з пенсії Позивача розпочато відрахування заборгованості в загальній сумі 30 812,72 грн., в тому числі: 27 647, 93 грн. - борг на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», витрати на проведення виконавчих дій - 400,00 грн., винагорода приватного виконавця - 2 764, 79 грн. Утримання здійснюється щомісячно з жовтня 2020 року в розмірі 20% від пенсії Позивача.

Позивач наголошує, що до моменту отримання відповіді ГУ ПФУ у Полтавській області про існування відкритого виконавчого провадження він не знав, повідомлення про відкриття вищевказаного виконавчого провадження не отримував. Тому був змушений 16 листопада 2020 року звернутися до приватного виконавця Клітченко О.А. у письмову вигляді щодо витребування інформації стосовно відкритого виконавчого провадження та отримання постанови про відкриття виконавчого провадження, постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження, постанови про стягнення з боржника основної винагороди, постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. Одночасно з вищевказаною заявою позивач надіслав Клітченко О.А. заяву про видачу копії виконавчого напису № 6630, що наразі перебуває на виконанні у останньої.

30 листопада 2020 на своє звернення позивач отримав від приватного виконавця копію виконавчого напису №6630.

Позивач вважає видання вищевказаного виконавчого напису неправомірним та таким, що порушує його права, виходячи із наступного.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обгрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. В обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.

Перед вчиненням виконавчого напису, стягувач зобов`язаний був на адресу боржника надіслати письмове повідомлення про порушення зобов`язання. Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається шляхом надіслання банком письмової вимоги боржнику про усунення порушень. Вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, про яку не було проінформовано боржника та визнання такої заборгованості безспірною суперечить вимогам закону.

Позивач стверджує, що не отримував письмової вимоги про усунення порушень у не менш ніж тридцятиденний строк, що є обов`язковою вимогою відповідно до п. 6 ч. 10 ст. 11 Закону України «Про захист прав споживачів». Таким чином, нотаріусом не було перевірено отримання позивачем такої вимоги, що унеможливило подання нотаріусу обгрунтованих заперечень щодо вчинення виконавчого напису або письмової згоди, що об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Позивач стверджує, що оскаржуваний виконавчий напис вчинено з порушеннями вимог законодавства, а саме:

- без необхідної перевірки та встановлення безспірності боргу;

- позивачем не було отримано письмове повідомлення про факт вчинення виконавчого напису нотаріусом;

- нотаріус вчинив виконавчий напис про стягненням заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин - кредитного договору, але не перевірив, чи підпадає заявлена вимога під той вид заборгованості, про який ідеться в Переліку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.12.2020 року дану справу розподілено судді Миргородського міськрайонного суду Полтавської області Куцин В. М.

Ухвалою судді Миргородського міськрайонного суду Полтавської області Куцин В.М. від 24.12.2020 року відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу в порядку спрощеного позовного провадження в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін. Приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича зобов`язано надати до суду належним чином завірені матеріали нотаріальної справи, яка містить документи на підставі яких було вчинено виконавчий напис №6630 від 03.07.2020 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», заборгованості в розмірі 27147,93 грн. за кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року.

Відповідачу роз`яснено право протягом п`яти днів з дня вручення зазначеної ухвали подати заперечення щодо розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження та право протягом 15 днів з дня отримання копії ухвали про відкриття провадження подати відзив на позовну заяву, який повинен відповідати вимогам ст. 178 ЦПК України і протягом 5 днів з дня отримання відповіді на відзив, подати свої заперечення, які повинні відповідати частинами третьої - п`ятої статті 178 ЦПК та право відповідача відповідно до ч. 1 ст. 193 ЦПК України подати зустрічний позов у строк для подання відзиву.

Роз`яснено третій особі право протягом 5 днів з дня отримання позову, відзиву на позовну заяву подати свої пояснення щодо позову, відзиву, які мають відповідати вимогам частини третьої-п`ятої статті 178 ЦПК України.

Перше судове засідання по даній справі призначено на 19 лютого 2021 року.

19.02.2021 року судовий розгляд відкладено на 15.04.2021 року у зв`язку із неявкою сторін.

Позивач в судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав наведених в позові, наполягав на його задоволенні.

Відповідач, повідомлений належним чином про час та місце розгляду справи, не забезпечив явку свого представника в судове засідання, причини неявки суду не повідомив, відзив чи заперечення проти позову суду не надав.

Треті особи в судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи сповіщались завчасно та в установленому законом порядку. Третіми особами до суду заперечення, письмові пояснення по справі щодо позову не надано.

Від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. витребувані судом докази не надійшли.

В зв`язку з неявкою повторно в судове засідання відповідача, зважаючи на згоду позивача суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі ст. 280-284 ЦПК України.

З`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, всебічно та повно дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку про задоволення позову з таких підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Судом встановлено, що 03 липня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем було вчинено виконавчий напис №6630 про звернення стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_2 , місце народження - с. Білики, РНОКПП: НОМЕР_1 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 , який є Боржником за Кредитним договором 1212/69920СЬБКРТ від 05 серпня 2014 року, укладеним з ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ПЛАТИНУМ БАНК", ідентифікаційний код юридичної особи: 33308489, правонаступником усіх прав та обовязків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 83 від 28 лютого 2018 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ - КАПІТАЛ", ідентифікаційний код юридичної особи: 35234236, правонаступником усіх прав та обовязків якого, на підставі договору відступлення прав виоги за кредитними договорами 14/05/2020-ФА від 14 травня 2020 року є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД", ідентифікаційний код юридичної особи: 42642578, місце знаходження: 01033, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс, 301 - заборгованість за Кредитним договором 1212/69920СЫ1КРТ від 05 серпня 2014 року (а. с. 20).

Стягнення заборгованості відповідно до змісту виконавчого напису відбувається за період з 14 травня 2020 року по 25 травня 2020 року.

Сума заборгованості складає 27 147, 93 (двадцять сім тисяч сто сорок сім гривень девяносто три копійки), в тому числі:

прострочена заборгованість за сумою кредиту становить - 27 147, 93 грн.;

- прострочена заборгованість за комісією становить - 0,00 грн.;

- прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить - 0,00 грн;

- строкова заборгованість за сумою кредиту становить - 0,00 грн.;

- строкова заборгованість за комісією становить - 0,00 грн.;

- строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить - 0,00 грн.;

- строкова заборгованість за штрафами і пенями становить - 0,00 грн.

За вчинення вищевказаного виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плату із Стягувача, в розмірі 500,00 грн., які підлягають стягненню з Боржника на користь Стягувача.

Тобто, загальна сума, що підлягає стягненню - 27 647, 93 (двадцять сім тисяч шітсот сорок сім гривень дев`яносто три копійки).

10 серпня 2020 року постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксаною Анатоліївною відкрито виконавче провадження № 62763814 на підставі вищевказаного виконавчого напису № 6630 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» Аланд» заборгованості в розмірі 27 647, 93 грн. (а. с. 21).

Належним чином завірені матеріали нотаріальної справи, яка містить документи на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 6630 від 03.07.2020 року про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», заборгованості в розмірі 27 647, 93 грн. за кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року, які витребовувалися судом, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. суду не надано.

Позивач в позовній заяві стверджує, що про існування заборгованості в розмірі 27 647, 93 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» за кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року та про існування відкритого виконавчого провадження не знав до жовтня 2020 року, коли отримав розмір пенсії менший ніж зазвичай та звернувся до територіального органу Пенсійного Фонду України за письмовими поясненнями та отримав відповідь ГУ ПФУ у Полтавській області, що згідно постанови ВП №62763814 від 14.08.2020 року, виданої приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксаною Анатоліївною, починаючи з жовтня 2020 року з пенсії Позивача розпочато відрахування заборгованості в загальній сумі 30 812, 72 грн, в тому числі: 27 647, 93 грн - борг на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», витрати на проведення виконавчих дій - 400,00 грн, винагорода приватного виконавця - 2 764, 79 грн. Утримання здійснюється щомісячно з жовтня 2020 року в розмірі 20% від пенсії Позивача.

Відповідно до ст. 18 Цивільного кодексу України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» (надалі - Закон) та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 №296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595 (надалі - «Порядок»).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону та Глава 16 розділу ІІ Порядку.

Так, згідно зі статтею 87 Закону, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону визначені умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

- якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

- за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі - Перелік).

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому цей Перелік не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі та Порядку.

26.11.2014 Кабінет Міністрів України прийняв постанову № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

Зазначеною постановою були внесені зміни в розділ «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами» та доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин».

Тобто, нотаріус міг вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису кредитор мав би надати оригінал кредитного договору, засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Однак постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14 постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року було залишено без змін.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20.06.2018 року було відмовлено в задоволенні заяви ПАТ «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року.

Отже, починаючи з 22.02.2017 року нотаріуси можуть вчиняти виконавчі написи за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченої угоди та документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Верховний Суд у своїй постанові від 12.03.2020 у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції на момент вчинення виконавчого напису) "Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно", для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до п.п. 1.1., 3.1., 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором і про суму якого сторони не сперечаються, тобто у разі відсутності заперечень боржника - вимога кредитора вважається безспірною.

Таким чином, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог кредитора. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.

З урахуванням приписів ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису, що зазначено в правовій позиції, викладеній у Постанові Верховного Суду України у справі №6-887цс17 від 05 липня 2017 року.

Для правильного застосування положень ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» суд повинен перевірити у такому спорі доводи боржника в повному обсязі та установити, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом з тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

В Постанові КЦС ВС від 23.01.2018 в справі № 310/9293/15ц зазначено, що вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Велика Палата Верховного Суду, у Постанові від 16.05.2018 року у справі № 320/8269/15-ц, провадження № 14-83цс18, не відступила від наведених вище висновків Верховного Суду України щодо застосування статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат».

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Водночас контекстний аналіз наведених норм дозволяє дійти висновку, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

Встановлені у судовому засіданні обставини свідчать про те, що нарахована відповідачем Товариством з обмеженою відповідальністю " Фінансова компанія " Аланд", надана приватному нотаріусу Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С., заборгованість в сумі 27 647, 93 грн., не може вважатися безспірною та свідчить про спірність такої суми.

Нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. не надано на запит суду належним чином засвідчені копії документів на підставі яких було вчинено виконавчий напис №6630 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю " Фінансова компанія " Аланд" заборгованості в розмірі 27 647, 93 грн., а з матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю " Фінансова компанія " Аланд" зазначений у написі є безспірним. Наведені обставини також вказують на те, що розмір кредитної заборгованості, зазначений нотаріусом в оспорюваному виконавчому написі, не є безспірним, оскільки позивач звернувся одразу до суду після початку стягнення з нього заборгованості по виконавчому напису нотаріуса, заперечив наявність боргу, це є достатньою правовою підставою для визнання даного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а відповідач не позбавляється можливості вирішити спірні питання у позовному провадженні.

Отже, нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, та як встановлено судом заборгованість не є безспірною.

За таких обставин суд приходить до висновку про те, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. № 6630 від 03.07.2020 року, таким, що не підлягає виконанню, оскільки нотаріусом при вчиненні вищевказаної нотаріальної дії не був встановлений факт безспірності заборгованості, а також не перевірені обставини, що між сторонами дійсно існували будь-які договірні зобов`язання.

На підставі наведеного вище, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, оскільки заборгованість не є безспірною, відповідачем не надано жодного доказу на спростування вимог позивача, а тому виконавчий напис вчинено без дотримання вимог ст. 88 Закону України «Про нотаріат» і він є таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Позивачем при поданні позовної заяви сплачений судовий збір в сумі 840,80 грн., що підтверджується квитанцією № 0.4.1 від 21.12.2020 р. (а. с. 1) та сплачений судовий збір за подання заяви про забезпечення позову в сумі 420,40 грн. що підтверджується квитанцією № 0.0.1 від 21.12.2020 р. (а. с. 27) У зв`язку з цим суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача ці витрати, понесені з оплати судового збору в розмірі 1261 (одна тисяча двісті шістдесят одна) гривня 20 копійок.

На підставі викладеного, враховуючи положення ст.ст. 18, 262 ЦК України, ст. 15, 16, 18, 87-89 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, керуючись ст.ст. 4, 12, 13, 76-81, 89, 141, 258, 259, 263-265, 268, 280-282, 284, 288, 354, 355 ЦПК України, суд,

У Х В А Л И В:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю " Фінансова компанія " Аланд" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №6630 від 03.07.2020, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», заборгованості в розмірі 271 47,93 грн. за кредитним договором 1212/6992DCLRKPT від 05 серпня 2014 року, а також витрат пов`язаних з його вчиненням.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 1261 (одна тисяча двісті шістдесят одна) гривня 20 копійок.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Відповідно до п. п. 15 п. 1 Розділу 13 Перехідні положення ЦПК України рішення може бути оскаржене до Полтавського апеляційного суду через Миргородський міськрайонний суд на протязі тридцяти днів з моменту проголошення, а учасниками, що не були присутні при його проголошенні у той же строк з моменту отримання копії рішення.

Учасники справи:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Білики, Миргородського району, Полтавської області, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , рнокпп НОМЕР_2 .

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», місце знаходження вул. Саксаганського, 14, офіс 301, м.Київ, Київ, 01033, .

Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович вул. Велика Бердичівська, 35, м. Житомир, 10008

Приватний виконавець Виконавчого округу м. Києва Клітченко Оксана Анатоліївна, вул. Раїси Окіпної, 4-А, оф.35-А, м. Київ, 02002.

Повне судове рішення складено 20 квітня 2021 року

Суддя: В. М. Куцин