Справа № 296/714/20
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"30" березня 2021 р. м.Житомир

Корольовський районний суд м. Житомира у складі:

головуючого судді Анциборенко Н.М.,

за участю секретаря судового засідання Гонгало Я.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м.Житомирі в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін у судове засідання цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Житомиргаз" про визнання акту-розрахунку від 29.05.2019 року та розірвання договору постачання газу незаконними,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до Корольовського районного суду м.Житомира з позовом до Акціонерного товариства "Житомиргаз" і просить визнати недійсними акт-розрахунок від 29.05.2019 та розірвання договору постачання газу.

В обґрунтування позовної вимоги зазначає, що йому як споживачу газу, постачальником якого є АТ "Житомиргаз", було надіслано письмове повідомлення про проведення чергової повірки газового лічильника.

15.05.2019 року представником АТ "Житомиргаз" для проведення технічного огляду газового лічильника його було демонтовано, про що складено відповідний акт.

При складенні акту перевіряючим зазначено про демонтаж засобу вимірювальної техніки, зафіксовано показники лічильника і зазначено, що механічні пошкодження та ознаки самовільного втручання в роботу лічильника відсутні.

Також був складений протокол щодо направлення засобів вимірювальної техніки на позачергову повірку та проведення експертизи від 15.05.2019 року, у якому зазначено наявність та цілісність пломб - "Ціла", що свідчить про відсутність самовільного втручання. Згідно протоколу позивачу також було рекомендовано звернутися до АТ "Житомиргаз" для отримання лічильника, який пройшов повірку.

Через декілька тижнів позивача викликали до АТ "Житомиргаз" та вручили акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу, відповідно до якого йому необхідно сплатити заборгованість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в розмірі 83 272 грн. 37 коп., тоді як у позивача ніколи не було заборгованості, а також відсутні факти необлікованого газу.

Крім того, відповідач не мотивував з яких підстав виник необлікований об`єм газу, також позивач не отримав фінансових розрахунків.

Вважає, що працівниками АТ "Житомиргаз" помилково визначено необлікований спожитий газ, що суперечить акту та протоколу від 15.05.2019 року, так як позивач ніколи не втручався в роботу газового лічильника. Згідно вищезазначених документів демонтований газовий лічильник знаходився в робочому стані з цілими пломбами та з відсутністю стороннього втручання. Думає, що працівниками, які перевіряли газовий лічильник, були допущені технічні помилки через їх втручання при демонтажу та повірці лічильника.

Зазначає, що після повідомлення щодо заборгованості звертався з заявою до відповідача з проханням провести експертизу газового лічильника, але відповіді не отримав. Крім того, демонтований лічильник йому не повернули.

31.01.2020 ухвалою Корольовського районного суду м.Житомира у справі відкрито провадження та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін у судове засідання (а.с.19-20).

17.03.2020 представник відповідача надав відзив на позовну заяву (а.с.23-27) та зазначає, що перевірку вузла обліку природного газу, складання акту про порушення та послідуюче проведення нарахувань необлікованого об`єму природного газу здійснено згідно чинного законодавства.

Враховуючи фактичне споживання природного газу позивач здійснив приєднання до умов публічного Типового договору на розподіл природного газу. Відповідно договірні відносини між Позивачем і АТ АТ "Житомиргаз" існують тільки в рамках Типового договору на розподіл природного газу, а при вирішенні питань, що не обумовлені Типовим договором, сторони спору зобов`язуються керуватися Кодексом ГРМ.

Відповідно до вимог Кодексу ГРМ (глава 9 розділ Х) Оператор ГРМ під час експлуатації комерційного вузла обліку природного газу має право здійснювати його перевірку на предмет, серед іншого, працездатності та відсутності несанкціонованого втручання. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом (п.7 гл.9 розд. Х Кодексу ГРМ).

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони).

15.05.2019 було демонтовано належний позивачу лічильник газу "Elster" G4Т № 4690037 для проведення його державної повірки. Демонтований лічильник було поміщено в мішкотару та опломбовано пломбою № R26772387, а відповідний Акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки підписано позивачем без заперечень.

Щодо доводів позивача про цілісність пломб на момент демонтажу зазначає, що у Протоколі від 15.05.2019 йдеться про охоронну пломбу Оператора ГРМ, а не пломбу заводу-виробника.

20.05.2019 відповідачем було ініційовано проведення експертизи лічильника газу, про що складено Протокол б/н від 20.05.2019, згідно якого підставою для ініціювання експертизи було виявлення начальником відділу лабораторних вимірів АТ "Житомиргаз" ознак пошкодження пломб заводу-виробника лічильника газу "Elster" G4Т № 4690037.

Згідно Протоколу газовий лічильник позивача було упаковано в пакет з пломбою № R 24908637, позивача повідомлено про необхідність прибути на експертизу за адресою: вул. Селецька 33 А, м. Житомир, щовівторка та щочетверга з 10 години до 12 години.

Протокол відповідно до вимог 1, 2 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ складається на місці перевірки, у якому фіксується наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Оскільки при здійсненні огляду ВОГ на місці перевірки представники Оператора ГРМ не володіють відповідними технічними навичками для встановлення такого порушення, як втручання у ВОГ з використанням прихованих засобів, тому не можуть в повному обсязі чітко визначити характер втручання, а можуть лише висловити певну підозру, виходячи із зовнішніх ознак, в даному випадку реакція на магнітне поле.

Отже, у зв`язку з наявністю такої підозри відповідач ініціював проведення експертизи належного позивачу лічильника та здійснив його направлення на експертизу. За результатами проведеної експертизи ВОГ було встановлено наявність втручання в роботу лічильника газу "Elster" G4Т № 4690037, яке полягало у пошкодженні пломби заводу-виробника та заміни її підробленою пломбою. Крім того, встановлено факт деформації оглядового табла відлікового пристрою.

Саме з моменту здійснення таких висновків в процесі проведення експертизи можливо стверджувати про момент виявлення порушення. Результати проведення експертизи відображено в Акті № 3110 від 23.05.2019.

У свою чергу обставину некоректного обліку спожитого природного газу лічильником газу "Elster" G4Т № 4690037 внаслідок втручання в його роботу підтверджено довідкою ДП "Житомирстандартметрологія" від 28.05.2019 № 1695.

За наслідком проведеної експертизи складено Акт про порушення №2617 від 23.05.2019, як того вимагає п.1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, та повідомлено позивача про дату, час і місце проведення засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ. Вказаний Акт про порушення підписано позивачем без зауважень.

Складений акт про порушення № 2617 від 23.05.2019 у відповідності до п.8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ було винесено на розгляд постійно діючої комісії відповідача по розгляду актів про порушення, розгляд якого відбувся 29.05.2019.

29.05.2019 на комісії по розгляду акті про порушення АТ "Житомиргаз" було прийнято рішення про задоволення акту про порушення та проведення нарахувань.

Відповідно до протоколу № 49 від 29.05.2019 постійно діючої комісії Відповідача по розгляду актів про порушення було проведено нарахування необлікованих об`ємів природного газу. Споживачу надано розрахунок та рахунок проведених нарахувань для здійснення їх оплати.

При проведенні нарахувань було застосовано період на протязі 6 місяців, а саме з 23.11.2018 (з дня останнього контрольного зняття показань лічильника) по 30.04.2019.

Вважає, що відповідачем проведено виявлення порушення в роботі ВОГ позивача, направлення ВОГ на експертизу, розглянуто акт про порушення та прийнято рішення про його затвердження з наступним проведенням нарахувань в рамках діючого законодавства та вимог кодексу ГРМ.

У судовому засіданні позивач і представник позивача позов підтримали з викладених у позовній заяві підстав. Позивач також пояснив, що лічильник не отримав, хоча підпис поставив за отримання.

У судовому засіданні представник відповідача позов не визнала з підстав, викладених у відзиві. Крім того, зазначила, що демонтували лічильник працівники, які не мають достатньої кваліфікації та можуть виявити візуально лише очевидні порушення. Під час демонтажу лічильник ними було поміщено до пакету та опломбовано.

Крім того, зазначила, що позивачем невірно обрано спосіб захисту, оскільки лише скасування рішення комісії призведе до тих наслідків, які бажає позивач.

Допитана як свідок дружина позивача ОСОБА_2 пояснила, що була присутня при демонтажу лічильника. Представники АТ "Житомиргаз" повідомили, що це лише планова перевірка газового лічильника. Про втручання в лічильник їй нічого невідомо та вона не розуміє чому необхідно сплатити заборгованість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в розмірі 83 272 грн. 37 коп. Газовий лічильник обіцяли повернули через декілька днів, однак не повернули.

Допитаний як свідок начальник відділу лабораторних вимірів АТ "Житомиргаз" ОСОБА_3 пояснив, що була проведена експертиза належного позивачу лічильника та за результатами експертизи було встановлено втручання у газовий лічильник, а саме були пошкоджені пломби, про що складено акт про порушення.

Після проведення експертизи газовий лічильник було направлено на метрологію, а в подальшому 05.08.2019 повернуто ОСОБА_1 , про що свідчить його особистий підпис.

Заслухавши пояснення позивача, представника позивача, представника відповідача, свідків, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Встановлено, що 15.05.2019 було демонтовано належний позивачу лічильник газу "Elster" G4Т № 4690037 для проведення його державної повірки. Демонтований лічильник було поміщено в мішкотару та опломбовано пломбою № R26772387, а відповідний акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки підписано позивачем без заперечень (а.с.15).

З протоколу щодо направлення засобів вимірювальної техніки на позачергову (експертну) повірку експертизу від 15.05.2019 року вбачається, що в розділі перевірено зазначено про наявність та цілісність пломб представника Оператора ГРМ - ціла. Також зазначено, що лічильник опломбовано пломбою № R26772387 (а.с.14).

Як вбачається з протоколу щодо направлення засобів вимірювальної техніки на позачергову (експертну) повірку, експертизу від 20.05.2019 в розділі перевірено зазначено, що наявність та цілісність пломб Держповірника - пошкоджена. В розділі доповнення зазначено, що газовий лічильник позивача було упаковано в мішкотару з пломбою №R 24908637. В розділі заключення зазначено, що позивачу необхідно з`явитися на експертизу за адресою: АДРЕСА_1 , вівторок-четвер з 10 години до 12 години (а.с.13).

Вищезазначені протоколи підписано позивачем без заперечень.

За результатами проведеної експертизи було встановлено наявність втручання в роботу лічильника газу "Elster" G4Т № 4690037, яке полягало у пошкодженні пломби заводу-виробника та заміни її підробленою пломбою. Крім того, встановлено факт деформації оглядового табло відлікового пристрою. Характер пошкодження вказує на доступ до роботи лічильника механізму для безоблікового споживання природного газу, що підтверджується копією акту № 3110 від 23.05.2019 (а.с.30), який також підписано позивачем без заперечень.

За наслідком проведеної експертизи складено акт про порушення №2617 від 23.05.2019 та повідомлено позивача про дату, час та місце проведення засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ. Позивача з актом про порушення ознайомлено, про що свідчить підпис (а.с.29).

Як вбачається з копії витягу з протоколу №49 від 29.05.2019 засідання комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу, було прийнято рішення здійснити нарахування відповідно до п.1 гл.3 розд. ХI Кодексу ГРМ з дня зняття показань лічильника, або шість місяців, якщо такі заходи не проводилися (а.с.28).

Відповідно до акту-розрахунку від 29.05.2019 за період з 23.11.2018 (з дня останнього контрольного зняття показань лічильника) по 30.04.2019 позивачу нараховано 83 272,37 грн. для сплати необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу (а.с.8)

04.07.2019 ОСОБА_1 звернувся до голови правління "Житомиргаз" з заявою про призначення повторної комісії у зв`язку з тим, що не згодний з рішенням комісії (а.с.12).

01.10.2019 ОСОБА_1 звернувся до голови правління "Житомиргаз" з заявою про проведення повторного обстеження лічильника шляхом призначення технічної експертизи (а.с.9-11).

Як вбачається з довідки АТ "Житомиргаз" від 18.08.2020 після завершення експертизи газовий лічильник було повернуто споживачу, який приймав участь в експертизі (а.с.88), що також підтверджується копією сторінки реєстру з підписом позивача та зазначенням ним особисто дати (а.с.92).

Згідно ч.1 ст.714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Відповідно до ч.ч.1, 4 ст.17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та

монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну енергію і газ), що є власністю фізичних осіб, спільною власністю співвласників багатоквартирного будинку, здійснюються за рахунок суб`єктів господарювання, що надають послуги з електро- і газопостачання.

Згідно п.4 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право: оглядати комерційний вузол обліку природного газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобу вимірювальної техніки, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу); здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності); перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку засобів вимірювальної техніки (відміток про повірку в паспортах засобів вимірювальної техніки), що входять до складу комерційного вузла обліку природного газу.

Відповідно до п.1 глави 2 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (комерційного вузла обліку природного газу, зокрема, лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання у засіб вимірювальної техніки, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора газорозподільної системи чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза, порядок проведення якої передбачено Кодексом газорозподільних систем та пунктом 3.3 Положення.

Пунктом 3.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 619, передбачено, що експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу; цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації. Після виконання цих робіт проводиться позачергова повірка лічильника згідно з ДСТУ 2708-99 "Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення". Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.

Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і направляється: на встановлення у споживача - у разі визнання комісією лічильника газу придатним до застосування; на ремонт - у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та рекомендації щодо проведення ремонту лічильника газу. У разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків щодо неможливості проведення ремонту, лічильник газу передається споживачеві (п.3.3.3.1-3.3.3.4 Положення).

Несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (п.4 глави 1 розділ І Кодексу газорозподільних систем).

Згідно ст.15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до положень ст.16 ЦК України с пособами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов`язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Ефективність як критерій способу захисту цивільного права полягає у тому, що його реалізація призведе до відновлення порушених майнових або немайнових прав та інтересів управомоченої особи.

Як вбачається з матеріалів справи акт-розрахунок від 29.05.2019 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу - це документ, який відображає нарахування вартості газу та є лише наслідком реалізації рішення відповідача від 29.05.2019, яке було прийнято на засіданні комісії за результатом розгляду акту про порушення.

Таким чином, позовні вимоги є необгрунтованими, а обраний позивачем спосіб захисту права шляхом визнання акту-розрахунку від 29.05.2019 та розірвання договору постачання газу недійсними не сприятиме ефективному відновленню порушеного права, оскільки рішення комісії з розгляду акту про порушення від 29.05.2019 не оскаржувалось, є чинним і підлягає виконанню.

Враховуючи вищевикладене, у задоволенні позову слід відмовити.

Відповідно до ст.141 ЦПК України судові витрати у разі відмови в позові покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст.4, 81, 89, 259, 265, 268, 273, 354, 355 ЦПК України, суд,-

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Житомирського апеляційного суду через Корольовський районний суд м. Житомира протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач :

ОСОБА_1 ,

АДРЕСА_2

Відповідач:

Акціонерне товариство "Житомиргаз",

м.Житомир, вул.Фещенка-Чопівського, 35

Головуючий суддя Н. М. Анциборенко