Справа № 212/1550/21
У Х В А Л А

16 квітня 2021 року м. Кривий Ріг

Жовтневий районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі: головуючого судді Колочко О.В., за участі секретаря судового засідання Ігнатьєвої А.А., за участі позивача ОСОБА_1 , представника позивача адвоката Котар С.В., представників відповідача Погорілецької А.В., Примакова К.О., представника третьої особи Деркач Н.В., розглянувши у підготовчому засіданні в залі суду в м. Кривому Розі заяву представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Примакова Костянтина Олексійовича про витребування доказів,

В С Т А Н О В И В:

У провадженні Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області перебуває цивільна справа за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про визнання незаконним утримання дітей ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на території України та повернення їх до Німеччини.

Ухвалою судді Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 04 березня 2021 року відкрито провадження у справі у порядку загального позовного провадження.

Від представника відповідача ОСОБА_5 надійшла заява про витребування доказів, яку він та інший представник відповідача ОСОБА_6 , підтримали в судовому засіданні і просили витребувати від:

Відділу у справах громадянства, міграції, реєстрації та легалізації м. Мюнхен, що знаходиться за адресою: 80466, Німеччина, м. Мюнхен, Рупперштрасе, 19, інформацію чи зареєстрований та проживає ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , громадянин Республіки Камеруну, за адресою: АДРЕСА_1 ;

Департаменту карного розшуку 2, Мюнхен Комісаріат 22, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , інформацію чи зверталася ОСОБА_2 до поліції щодо фізичного насилля з боку ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , по відношенню до неї та її сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , яка кваліфікація справи BY8524-005071-20/7, та який стан її розгляду;

Відділу загальних кримінальних справ Окружного суду Мюнхену, що знаходиться за адресою: 80466, Мюнхен, Нимфенбургер штрассе, 16, інформацію щодо стану розгляду справи № 858 Gs 9/21 (Прокуратура Мюнхена І, 453 Js 141758/20) проти ОСОБА_1 за жорстоке поводження відповідно до п. 1 ст. 225 Кримінального кодексу.

Позивач заперечив проти задоволення клопотання, зазначив, що не має можливості потрапити до свого житла у Німеччини, оскільки відповідач забрала від нього ключі, а також, що він перебуває у відрядженні у Швейцарії.

Представник позивача заперечувала проти задоволення клопотання, вважає, що відповідач має можливість самостійно отримати зазначену у клопотанні інформацію через своїх адвокатів у Німеччині.

Представник третьої особи у вирішенні клопотання поклалася на розсуд суду.

Перевіривши законність і обґрунтованість клопотання представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Примакова К.О., заслухавши думку інших учасників справи з приводу клопотання, суд дійшов висновку про його задоволення з таких підстав.
В обґрунтування клопотання представник відповідача зазначив про необхідність повного та всебічного дослідження обставин, які мають значення для справи і неможливістю отримати таку інформацію представником відповідача самостійно, також додав, що на теперішній час відповідач не користується послугами адвокатів на території Німеччини і не підтримує з ними зв`язку.

Відповідно до ст. 12 ЦПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. Суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, зокрема сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 83 та частиною 1 статті 84 ЦПК України передбачено, що сторони та інші учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом.

Згідно зі статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди при розгляді справ застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) як джерело права.
Відповідно до статті 13 Конвенції про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей від 25.10.1980 судовий або адміністративний орган запитуваної держави не зобов`язаний видавати розпорядження про повернення дитини, якщо особа, установа або інший орган, що заперечує проти її повернення, доведуть, що: а) особа, установа або інший орган, що піклуються про дитину, фактично не здійснювали права піклування на момент переміщення або утримання, або дали згоду на переміщення або утримання, або згодом дали мовчазну згоду на переміщення або утримання; б) існує серйозний ризик того, що повернення поставить дитину під загрозу заподіяння фізичної або психічної шкоди або іншим шляхом створить для дитини нетерпиму обстановку.
При цьому, обов`язок доведення наявності підстав для відмови у поверненні дитини Конвенція покладає на особу, яка вчинила протиправне вивезення або утримання дитини.
У цій справі сторона відповідача заперечує проти повернення дітей до постійного місця проживання у Німеччині, при цьому заявляє про неможливість самостійно отримати докази в обґрунтування своєї позиції.
Таким чином, з метою всебічного, повного і неупередженого розгляду справи, ефективного захисту прав та інтересів сторін, враховуючи як норми міжнародного права, так і норми національного законодавства, виходячи з якнайкращих інтересів малолітніх дітей ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , суд вважає за необхідне витребувати інформацію, заявлену у клопотанні.
Разом з тим, враховуючи положення статті 13 ЦПК України, якою не забороняється суду збирати докази щодо предмету спору з власної ініціативи, коли це необхідно для захисту малолітніх осіб, суд вважає, що оскільки витребувана в клопотанні інформація не в повному обсязі надасть можливість встановити об`єктивні обставини справи, доцільно витребувати інформацію, що має значення для розв`язання цього спору, а саме про належне забезпечення дитини у разі повернення її до країни постійного проживання.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 12, 13, 83, 84, 259, 260, 353 ЦПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Примакова Костянтина Олексійовича про витребування доказів задовольнити.

Звернутися з судовим дорученням до Компетентного судового органу Німеччини - Мюнхенського вищого регіонального суду про отримання доказів, а саме:

1)відомостей про забезпечення ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , медичною допомогою в разі необхідності, в тому числі, але не обмежуючись, дані про поліс медичного страхування; місцем проживання, навчання;

2)відомостей про порушення кримінального провадження щодо ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , а також того, на якій стадії вона перебуває та які наслідки в цивільних та сімейних правах тягтиме її засудження у випадку визнання її винною;

3)інформацію чи зареєстрований та проживає ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , громадянин Республіки Камеруну, за адресою: АДРЕСА_1 ;

4)інформацію чи здійснювалося ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , фактично право піклування про дітей ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , на момент вивезення дітей;
5)інформацію чи зверталася ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , до поліції щодо фізичного насилля з боку ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , по відношенню до неї та її сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , яка кваліфікація справи BY8524-005071-20/7, та який стан її розгляду (Департамент карного розшуку 2, Мюнхен Комісаріат 22, адреса: 80637, Німеччина, м. Мюнхен, Ландсхутер алее, 32;

6)інформацію щодо стану розгляду справи № 858 Gs 9/21 (Прокуратура Мюнхена І, 453 Js 141758/20) проти ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , за жорстоке поводження відповідно до п. 1 ст. 225 Кримінального кодексу (Відділ загальних кримінальних справ Окружного суду Мюнхену, адреса: 80466, Мюнхен, Нимфенбургер штрассе, 16);

7)інформацію чи допускається основними принципами Німеччини у галузі захисту прав й основних свобод повернення до Німеччини дітей Мбах ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , та ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 .
Покласти виконання перекладу судового доручення німецькою мовою на ОСОБА_2 .

Направити судове доручення через Пвіденно-Східне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Дніпро).

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення на неї можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду.

Суддя О. В. Колочко