Справа № 366/47/21
Провадження № 2/366/260/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

(ЗАОЧНЕ)

26 березня 2021 року Іванківський районний суд Київської області у складі:

головуючого судді Гончарука О.П.,

при секретарі Онищенко В.В.,

розглянувши в порядку загального позовного провадження в смт. Іванків цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», треті особи без самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Єфименко Денис Олегович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

У січні 2021 року позивач звернувся до суду із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», треті особи без самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Єфименко Денис Олегович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, мотивує позовні вимоги, виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за №49716, вчинений 25.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про стягнення з ОСОБА_1 користь Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Довіра та Гарантія» заборгованості за кредитним договором в сумі 20650,0 грн.

Свої вимоги обґрунтовував тим, що 25 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований за № 49716, яким стягнуто з боржника ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія» заборгованість в розмірі 20650,0 грн.

21.12.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Єфіменко Д.О. винесена постанова про відкриття виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого напису № 49716 виданого 25.09.2020р. виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія» заборгованість в розмірі 20650,0 грн.

Вважає, що виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки він був вчинений з грубим порушенням порядку вчинення виконавчого напису нотаріусом, оскільки між ним, та ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія» не було укладено жодних боргових зобов`язань (кредит, договір тощо). Крім того, зазначив, що відповідачем порушено алгоритм дій направлення документів.

Також посилався на вимоги ст. 87,88 ЗУ "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Крім того, приватним нотаріусом вчинено виконавчий напис за відсутності документів, визначених у п.3.1, 3.2 гл. 16 Порядку, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Просив суд визнати таким, що не підлягає до виконання, виконавчий напис № 49716 вчинений 25.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. щодо звернення стягнення з ОСОБА_1 та стягнути судовий збір.

11 січня 2021 року до Іванківського районного суду Київської області надійшла цивільна справа за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», третя особа без самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Єфименко Д.О. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями, дану справу передано на розгляд судді Гончаруку О.П.

12.01.2021р. ухвалою судді Іванківського районного суду Київської області прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за вищевказаним позовом за правилами загального позовного провадження.

14.01.2021р. витребувано від ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія» та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу докази.

Ухвалою від 09.02.2021р. закрито підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду.

В судове засілася позивач ОСОБА_1 не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, звернувся до суду з заявою про розгляд справи без його участі, вимоги підтримав.

В судове засідання представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Довіра та Гарантія» не з`явився, про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

В судове засідання треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Єфименко Д.О. не з`явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини не явки суду не повідомлені.

Суд, вивчивши письмові докази у справі, встановив такі факти і відповідні їм правовідносини та дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що 25.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований за № 49716, яким стягнуто з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія» заборгованість в розмірі 20650,0 грн.

У змісті зазначається, що строк за кредитним договором № AG4012339 від 19.07.2018 року настав. Боржником допущено прострочення платежів.

Стягнення заборгованості проводилось в період з 06.11.2018р. до 11.03.2020р.

Сума заборгованості складає 19650,0 грн. втому числі:

- прострочена заборгованість за сумою кредиту - 8500,00 грн.

- прострочена заборгованість за комісією становить - 0 грн.

- прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 3103,0 грн.

- строкова заборгованість за сумою кредиту 0 грн. 00 коп.

- строкова заборгованість за комісією 0 грн. 00 коп.

- строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом -0,00 грн.

- строкова заборгованість за штрафами і пенями - 8047,00 грн.

За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із Стягувача, в розмірі 0,00 грн., які підлягають стягненню з Боржника на користь Стягувача.

19.07.2018р. між ТОВ «ФК «Дінеро» та ОСОБА_1 підписано договір № AG4012339 про надання коштів у позику, у тому числі і на умовах фінансового кредиту на суму 7000,00 грн.

Відповідно до договору відступлення прав вимог Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дінеро» відступило право вимоги за кредитними договорами №06112018/DG від 06.11.2018р. правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», в т.ч. заборгованості за кредитним договором № AG4012339 від 19.07.2018р.

Графіку платежів до кредитного договору суду не надано.

21.12.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Єфименко Денисом Олеговичем винесена постанова про відкриття виконавчого провадження з виконання виконавчого напису № 49716 від 25.09.2020 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія» заборгованість в розмірі 20650,0 грн.

У відповідності до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з ч.1 ст.88 цього Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто, боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог кредитора.

Як на підставу вчинення виконавчого напису, нотаріус Горай О.С. посилається на п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року.

10 грудня 2014 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», якою, зокрема, Перелік був доповнений новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин», яким створено можливість вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями (п.2 Переліку).

Проте, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14, про визнання нечинним і скасування п.1 та п.2 постанови Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року, визнано незаконним та нечинним розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин», а відтак Перелік діє в попередній редакції, яка не передбачала можливості вчинення виконавчого напису нотаріусу на нотаріально не посвідченому кредитному договорі, зазначена постанова набула законної сили, при цьому в мотивувальній частині постанови апеляційної інстанції зазначено: «Оскільки оскаржувані положення Змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, можуть бути застосовані до необмеженого кола фізичних осіб у зв`язку із укладенням ними кредитних договорів та існуванням у них простроченої заборгованості, суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальникам, вважає за необхідне визнати нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, з моменту її прийняття».

Відповідно до п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999року №1172 для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин також додається засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався тільки розрахунком заборгованості, підготовленим працівниками фінансової кімпанії, що не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача.

Таким чином, на підставі досліджених доказів, суд приходить до висновку, що визначена у спірному виконавчому написі сума заборгованості не є безспірною, а сам виконавчий напис вчинено з порушенням вимог ст. 87 ЗУ «Про нотаріат» та постанови КМУ № 1172 від 29.06.99р., що є підставою для визнання вказаного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Окрім того, у нотаріуса було відсутнє право на вчинення виконавчого напису на кредитному договорі, який не був нотаріально посвідчений. Вказане дає підстави для задоволення позовних вимог та визнання виконавчого напису таким, який не підлягає виконанню.

Щодо вимоги про стягнення з ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія» на користь ОСОБА_1 суми коштів, які ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія» стягне за виконавчим провадженням №63955911 відкритим за виконавчим написом нотаріуса № 49716 виданого 25.09.2020р. приватним нотаріусом ЖМНО Горай О.С. на кінець розгляду справи, задоволенню не підлягає з огляду на те, що в матеріалах цивільної справи відсутні документи, які б свідчили про стягнення будь-яких коштів з позивача на користь ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія».

Згідно з вимогами ст. ст.133,141 ЦПК України судові витрати, понесені позивачем, підлягають стягненню з ТОВ «ФК «Довіра та Гарантія»

Керуючись ст.ст. 50, 14, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 141, 280-285, 263-265 ЦПК України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», треті особи без самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Єфименко Денис Олегович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити частково.

Визнати виконавчий напис, вчинений 25 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, який зареєстрований в реєстрі за № 49716, про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та Гарантія» заборгованості в розмірі 20650 грн. 00 коп. таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Довіра та Гарантія», розташованого за адресою: 04112 м. Київ, вул. Авіаконструктора Ігоря Сікорського,8, код ЄДРПОУ 3870239 на користь ОСОБА_1 , який зареєстровано за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 судовий збір у розмірі 1328 гривень 40 копійок (одна тисяча триста двадцять вісім грн. 40 коп.).

В решті вимог відмовити.

Заочне рішення може бути переглянуто судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, яку він може подати протягом тридцяти днів з дня його проголошення або складення повного рішення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява буде подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення.

Позивач має право оскаржити заочне рішення шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення або складення повного рішення. у разі, якщо повне рішення не вручено у день проголошення або складення повного рішення, позивач має право на поновлення строку, якщо апеляційну скаргу буде ним подано протягом 30 днів з дня отримання повного рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до Київського апеляційного суду або згідно п.15.5 Перехідних положень ЦПК- через суд першої інстанції, який ухвалив рішення..

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом встановлених строків не будуть подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Повний текс рішення виготовлено 26.03.2021р.

Суддя: О.П. Гончарук