н/п 2/490/2757/2021 Справа № 490/1266/21
Центральний районний суд м. Миколаєва
__________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2021 року м.Миколаїв

Центральний районний суд м.Миколаєва у складі:

головуючого судді Гуденко О.А.,

при секретарі Волошиній Я.І.,

без участі сторін,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна», треті особи Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Григорян Діана Гагіківна, приватний виконавець виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Дмитро Олександрович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

В С Т А Н О В И В:

24.02.2021 року представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Смагін В.В. звернувся до суду з позовом до відповідача про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №266 від 11.01.2021 р., вчинений приватним нотаріусом КМНО Григорян Д.Г. В обґрунтування вимог позивач посилається на те, що на підставі вказаного виконавчого напису звернуто стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованість за кредитним договором № в сумі 295507,79 грн. Зазначає, що вказаний виконавчий напис вчинений з порушенням норм законодавства, заборгованість за виконавчим написом не є безспірною, а отже оскаржуваний виконавчий напис повинен бути визнаний таким, що не підлягає виконанню.

Одночасно з позовом, позивач надав суду заяву, в якій просить вжити заходи забезпечення позову шляхом заборони приватному виконавцю Куліченко Д.О. вчиняти будь-які виконавчі дії по виконавчому провадженню №644264490.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.02.2021 року визначено головуючого суддю Гуденко О.А.

25.02.2021 року матеріали справи передані на розгляд судді Гуденко О.А.

Ухвалою суду від 25.02.2021 року зупинено стягнення за виконавчим написом №266, вчиненого 11.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Діаною гагіківною про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованість за кредитним договором в сумі 295507,79 грн. - до набрання судовим рішенням по справі законної сили.

Ухвалою суд від 25.02.2021 року справу прийнято до провадження в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін та одночасно витребувано у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни належним чином завірені копії документів на підставі яких 11.01.2021 року вчинено виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованість за кредитним договором в сумі 295507,79 грн, зареєстрованого за №266.

Ухвалою суду від 17.06.2021 року витребувано у приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Д.О належним чином завірені копії документів на підставі яких 11.01.2021 року вчинено виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованість за кредитним договором в сумі 295507,79 грн, зареєстрованого за №266.

15.07.2021 року від представника відповідача надійшли письмові пояснення, в яких він просив в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі. В обґрунтування своїх заперечень посилався на те, що 20.11.2006 року між АКІБ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк») та ОСОБА_1 було укладено договір про надання споживчого кредиту на заставу майна № 0. Відповідно до умов кредитного договору, банк зобов`язується надати позивачу, а позивач зобов`язується прийняти, належним чином використовувати і повернути банку кредит в іноземній валюті в сумі 21 270,00 шв.франків та сплатити проценти, комісії в порядку і на умовах, визначених цим договором. У забезпечення виконання в повному обсязі усіх грошових зобов`язань позичальника за даним договором позичальник передає в заставу, а банк приймає рухоме майно, вказане в розділі 2 цього договору, в порядку передбаченому цим договором. Згідно п.2 в забезпечення виконання кредитних зобов`язань позичальника по вказаному кредитному договору відповідно до договору про надання споживчого кредиту на заставу майна № 0 від 20.11.2006 року, укладеного між АКІБ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк» та ОСОБА_1 , передано в заставу майно: марка OPEL, модель ASTRA OTGF69, рік випуску 2006, колір сірий, тип ТЗ легковий седан-В, номери агрегатів:кузов НОМЕР_1 , державний номер НОМЕР_2 . 19.11.2018 року між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Росвен Інвест Україна» було укладено договір №991/К про відступлення прав вимоги, відповідно до умов якого АТ «Дельта Банк» відступило ТОВ «Росвен Інвест Україна», а ТОВ «Росвен Інвест Україна» набуло право вимоги заборгованості за кредитним договором №00 від 20.11.2006 року, укладеним між АТ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк») та ОСОБА_1

28.07.2021 року від приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Д.О. надійшла відповідь стосовно виконання вимог ухвали суду від 17.06.2021 року про те, що в нього відсутні документи на підставі яких, було вчинено виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором.

03.08.2021 року від ПН КМНО Григорян Д.Г. надійшли копії документів на виконання ухвали суду від 25.02.2021 року.

22.12.2021 року від представника позивача адвоката Смагіна В.В. надійшли додаткові письмові пояснення до позовної заяви.

Представник позивача надав суду заяву про розгляд справи у його відсутність, позовні вимоги підтримує в повному обсязі, згодний на заочний розгляд справи.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, надав суду письмові пояснення.

Ухвалою суду справу розглянуто у відсутність сторін, оскільки у справі достатньо даних про права та взаємини сторін.

Вивчивши доводи позову, дослідивши матеріали справи, судом встановлені наступні факти та відповідні ним правовідносини.

Суд, встановивши обставини справи та перевіривши їх доказами, дійшов таких висновків.

11.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Діаною Гагіківною вчинено виконавчий напис № 266 про звернення стягнення з ОСОБА_1 за кредитним договором №0 від 20.11.2006 року , укладеним з АКІБ «УкрСиббанк». Право вимоги за кредитним договором № 0 від 20.11.2006 року перейшло до АТ «Дельта Банк» на підставі укладеного з АКІБ «УкрСиббанк» договору купівлі-продажу прав вимоги за кредитами від 08.12.2011 року. В свою чергу ПАТ «Дельта Банк» відступив право вимоги за кредитним договором № 0 від 20.11.2006 року на підставі Договору №991/К про відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 16.11.2018 року до ТОВ «Росвен Інвест Україна». Стягнення заборгованості проводиться за період з 17.11.2018 року по 19.11.2020 року. Сума заборгованості складає 295 007 грн. 79 коп. в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 295 007 грн. 79 коп. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст..31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача в розмірі 500,00 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума заборгованості, що підлягає стягненню 295 507 грн. 79 коп.

На підставі виданого виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Д.О. було винесено постанову від 12.02.2021 року в межах виконавчого провадження № 64426490 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію,стипендію та інші доходи боржника.

20 листопада 2006 року між АКІБ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк») та ОСОБА_1 було укладено договір про надання споживчого кредиту на заставу майна № 0. Відповідно до умов кредитного договору, банк зобов`язується надати позивачу, а позивач зобов`язується прийняти, належним чином використовувати і повернути банку кредит в іноземній валюті в сумі 21 270,00 шв.франків та сплатити проценти, комісії в порядку і на умовах, визначених цим договором. У забезпечення виконання в повному обсязі усіх грошових зобов`язань позичальника за даним договором позичальник передає в заставу, а банк приймає рухоме майно, вказане в розділі 2 цього договору, в порядку передбаченому цим договором. Згідно п.2 в забезпечення виконання кредитних зобов`язань позичальника по вказаному кредитному договору відповідно до договору про надання споживчого кредиту на заставу майна № 0 від 20.11.2006 року, укладеного між АКІБ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк» та ОСОБА_1 , передано в заставу майно: марка OPEL, модель ASTRA OTGF69, рік випуску 2006, колір сірий, тип ТЗ легковий седан-В, номери агрегатів:кузов НОМЕР_1 , державний номер НОМЕР_2 . 19.11.2018 року між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Росвен Інвест Україна» було укладено договір №991/К про відступлення прав вимоги, відповідно до умов якого АТ «Дельта Банк» відступило ТОВ «Росвен Інвест Україна», а ТОВ «Росвен Інвест Україна» набуло право вимоги заборгованості за кредитним договором №00 від 20.11.2006 року, укладеним між АТ «УкрСиббанк» (правонаступником якого є АТ «Дельта Банк») та ОСОБА_1 .

З виписки з рахунка ОСОБА_1 із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором № 0 від 20.11.2006 року, вбачається, що 20.11.2006 року ОСОБА_1 надано кредит згідно кредитного договору. Заборгованість перед ТОВ «Росвен Інвест Україна» за кредитним договором, станом на 03.12.2020 року складає 295 007 грн. 79 коп., з якої : прострочена заборгованість за сумою кредиту в розмірі 295 007 грн. 79 коп. Згідно до направленої боржнику письмової вимоги (повідомлення), останньому було надано строк для погашення заборгованості до 19.11.2020 року. Станом на 03.12.2020 року заборгованість за кредитним договором не погашена.

Обґрунтовуючи позов, позивач посилався на те, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст..88 ЗУ «Про нотаріат» та пункту 284 Інструкції, оскільки у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною .

Відповідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Відповідно до п. 19 частини 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

У відповідності до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Главою 16 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Згідно п. 1.1 даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Згідно п. 1.2 Інструкції, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися:

дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис;

найменування та адреса стягувача;

найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб);

строк, за який провадиться стягнення;

суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення;

розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника;

номер, за яким виконавчий напис зареєстровано;

дата набрання юридичної сили;

строк пред`явлення виконавчого напису до виконання.

Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Пунктом 3.1 Інструкції визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Крім того, пункт 3.3 Інструкції передбачає, що якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.

Пунктом 3.5 Інструкції передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Як передбачено ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідно до Постанови Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № 6-887цс17 суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Крім того, вказані висновки узгоджуються з правовими висновками Великої Палати Верховного Суду, викладеними у постанові від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19).

Так, належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені відповідно до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.

Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Така правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 23 січня 2018 року у справі № 310/9293/15 (ЄДРСР № 71825964).

Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Як вбачається з матеріалів справи, суду не надано доказів, які б свідчили, що в даному випадку, при вчиненні виконавчого напису, нотаріусу разом з відповідною заявою стягувача було надано первинні фінансові документи, оформлені відповідно до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність», на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Відповідно до Постанови Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі за № 910/10374/17 Велика Палата Верховного Суду підтверджує висновок, викладений у постанові від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17, що норми частини першої статті 88 Закону України «Про нотаріат» (у редакції, чинній на час вчинення спірних виконавчих написів) слід застосовувати разом з нормами частини другої статті 88 цього Закону та статті 257 ЦК України, які передбачають трирічний строк від дня виникнення права вимоги, в межах якого вчиняється виконавчий напис. Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Постановою № 662 Перелік документів доповнено після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 постанову № 662 визнано незаконною та нечинною в частині, зокрема, доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин».

Таким чином, оскільки у судовому порядку постанову № 662 визнано незаконною та нечинною у вказаній вище частині, кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Подібна позиція наведена у постанові Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17, в якій, зокрема, суд зазначив: «Оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом 27 березня 2017 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14. Укладений між банком та позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника».

Відповідно ст.12 та ст.81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За таких обставин, враховуючи, те, що в даному випадку виконавчий напис був вчинений нотаріусом з порушенням встановленого законом строку, при цьому, суду не надано доказів, що при вчиненні даного виконавчого напису, нотаріусу були надані відповідні документи, які підтверджують безспірність заборгованості, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Зважаючи на вищевикладене, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо визнання виконавчого напису ОСОБА_1 на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованість в сумі 295 507 грн. 79 коп.

Відповідно до ст.141 ЦПК України , з відповідача на користь позивача підлягають стягненню понесені позивачем судові витрати у вигляді сплаченого судового збору в розмірі 908, 00 грн. (за подачу позовної заяви) та 454,00 грн. (за подачу заяви про забезпечення позову), в загальному розмірі 1362,00 грн.

Керуючись ст.ст. 258,259,263-265 ЦПК України, суд,-

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна», треті особи Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Григорян Діана Гагіківна, приватний виконавець виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Дмитро Олександрович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни від 11.01.2021 р., зареєстрований в реєстрі за № 266, щодо стягнення з ОСОБА_1 заборгованості в розмірі 295 507 грн. 79 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна» на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 1362,00 грн.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання його повного тексту. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

СУДДЯ О.А. ГУДЕНКО