справа № 165/1179/21
провадження №2/165/421/21
НОВОВОЛИНСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2021 року м. Нововолинськ

Нововолинський міський суд Волинської області в складі :

головуючого Ференс-Піжук О.Р.,

за участю секретаря Пилипчук М.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Нововолинську цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", треті особи на стороні відповідача без самостійних вимог приватний нотаріус Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

12.04.2021 ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", треті особи на стороні відповідача без самостійних вимог приватний нотаріус Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позов обґрунтовує тим, що 19 лютого 2021 року приватним виконавцем Табінським Олегом Володимировичем було відкрите виконавче провадження №64505023 по примусовому виконанні виконавчого напису №17365, виданого 01.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з позивача в користь ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» заборговаості в розмірі 33336,88 грн.

Відповідно до даного виконавчого напису позивач є боржником за кредитним договором №006-02508-030713 від 03.07.2013, укладеним з ПАТ «Дельта Банк», право вимоги за яким перейшло на підставі Договору №2250/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами від 21.05.2020 до Товариства з обмеженою відповідальністю «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА». Стягнення заборгованості проводиться за період з 22.05.2020 по 31.01.2021, сума заборгованості становить 32836,88 грн, яка складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту 27938,81 грн, простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 4898,07 грн. Стверджує, що фактично такої заборгованості не існує. Також вважає, що виконавчий напис від 01.02.2021 було вчинено із порушенням вимог Закону України «Про нотаріат» та порядку вчинення виконавчих написів. Також вказує, що позивачу не надходили повідомлення відповідно до п.2.3 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5, не менш ніж за 30днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору.

Крім того вказує, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Наголошує, що не отримував повідомлення про усунення порушень, на підставі якого, після спливу тридцяти днів, нотаріус мав право вчинити виконавчий напис, тому він звернувся до Нововолинського міського суду із позовом про визнання кредитного договору недійсним та визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Вважає, що виконавчий напис нотаріуса є безпідставним, оскільки нотаріус вчинив його не переконавшись у безспірності грошової вимоги. Просить суд визнативиконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу ГорайОЛега Станіславовича за реєстровим номером 17365 виданий 01.02.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» заборгованість в розмірі 32836,88 грн.

У судове засідання позивач ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 не з`явилися, представник позивача подала до суду письмову заяву, в якій просиила суд розглядати справу за їхню відсутність, позовні вимоги про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню просить задоволити. Не заперечує щодо заочного розгляду справи .

Представник відповідача ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення. У встановлений строк, відзив на позовну заяву не подав.

Треті особи без самостійних вимог приватний нотаріус Горай О.С., приватний виконавець Табінський О.В. у судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи, повідомлялися належним чином.

Суд, у відповідності до ст.280, ст.281 ЦПК України, ухвалив проводити заочний розгляд справи.

Дослідивши письмові докази у справі, суд дійшов висновку, що позов підставний та підлягає до задоволення.

Судом встановлено, що 03.07.2013 ОСОБА_1 та ПАТ «Дельта Банк» уклали кредитний договір №006-02508-030713, право вимоги за яким перейшло на підставі Договору №2250/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами до ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» (а.с.8-10).

За заявою представника ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» (а.с.23, 24) 01.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С., на підставі ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат» був вчинено виконавчий напис яким запропоновано звернути стягнення з позивача на користь ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» заборгованості за кредитним договором №006-02508-030713 від 03.07.2013 в розмірі 33336,88 грн, зокрема: прострочена заборгованість за сумою кредиту 27938,81 грн, прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 4898,07 грн.

Обумовлено, що стягнення проводиться за період з 22.05.2020 по 31.01.2021 .

Відповідач пред`явив виконавчий напис для виконання до приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Табінському О.В. і 19.02.2021 останнім було відкрито виконавче провадження ВП №64505023 (а.с.18).

Як вбачається з постанови приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Табінського О.В. від 23.02.2021(а.с.11-12) звернено стягнення на доходи боржника ОСОБА_1 та розпочато відрахування із доходів у розмірі 20 % до виплати загальної суми 37480,56 грн, першочергово стягнувши витрати на проведення виконавчих дій в сумі 810 грн, та пропорційно до суми заборгованості, яка перераховується стягувачу та основну винагороду приватного виконавця.

Ухвалою Нововолинського міського суду Волинської областівід 13.04.2021 (а.с.51) заяву позивача про забезпечення позову задоволено, зупинено стягнення з пенсії ОСОБА_1 за постановою приватного виконавця Табінського В.В. від 23.02.2021 на підставі виконавчого напису, виданого 01.02.2021 №17365 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 за кредитним договором №006-02508-030713 від 03.07.2013, укладеного з ПАТ «Дельта Банк», право вимоги за яким перейшло на підставі Договору №2250/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами від 21.05.2020 до ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» до вирішення справи за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", треті особи на стороні відповідача без самостійних вимог приватний нотаріус Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Із оскаржуваного виконавчого напису вбачається, що приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Горай О.С. керувалася ст.ст. 87-91 Закону України "Про нотаріат" та п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року.

З урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Відповідно до п.3.1, п.3.2 гл.16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5(далі Порядок), нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172.

Відповідно до п.2 вказаного Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами подаються оригінал кредитного договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням сум заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора, тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов`язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою. Саме таку правову позицію висловив Верховний Суд України в постанові від 20 травня 2015 року (справа № 6-158цс15).

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Жоден з документів, зазначених нотаріусом у виконавчому написі, не свідчить про безспірність заборгованості. Безспірність заборгованості можуть містити докази, які можуть підтверджувати наявність або відсутність заборгованості, а також встановлювати її розмір; такими документами, на думку суду, можуть бути виключно документи первинної бухгалтерської документації, оформлені відповідно до норм ст.9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", а саме: платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо, а не виписку з рахунку.

Оскільки безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, то і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріус здійснює виконавчий напис, мають бути однозначними, беззаперечними та підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем не було надано доказів безспірності заборгованості, за наявності якої було б можливим вчинення виконавчого напису. Ухвала суду від 20.05.2021 про витребування доказів, зокрема у приватного нотаріуса Горая О.С. матеріалів, що були надані Товариством з обмеженою відповідальністю «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» для вчинення виконавчого напису, посвідченого приватним нотаріусом за №17365 від 01.02.2021, не виконана.

Згідно зі статтею 87 Закону України « Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 (надалі «Перелік»).

Статтею 88 Закону визначені умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

- якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

- за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (далі Перелік).

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому цей Перелік не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі та Порядку.

26 листопада 2014 року Кабінет Міністрів України прийняв постанову №662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів».

Зазначеною постановою були внесені зміни в розділ "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами" та доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин".

Тобто, нотаріус міг вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису кредитор мав би надати нотаріусу оригінал кредитного договору, засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Однак, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року було залишено без змін.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року було відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року.

Тобто, на сьогоднішній день, редакція Переліку передбачає можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору.

Судом встановлено, що між ОСОБА_1 та ПАТ «Дельта Банк» було укладено кредитний договір №006-02508-030713 від 03.07.2013, право вимоги за яким перейшло на підставі Договору №2250/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами до ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА», у простій письмовій формі. Оскільки даний кредитний договір не був посвідчений нотаріально та не забезпечений іпотекою, суд приходить до висновку, що нотаріус не повинен вчиняти виконавчий напис на даному кредитному договору.

Крім того, відповідно до п. 2 Переліку для вчинення виконавчого напису необхідно долучати виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Нотаріус при вчиненні такого напису не переконався у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, що при вчиненні виконавчого напису нотаріусом не було встановлено безспірності відповідальності боржника, було порушено строк, протягом якого може бути вчинено виконавчий напис, та не було надіслано повідомлення про усунення порушень, отже, даний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

Також, відповідно до п.2.3 Порядку боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на адресу боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених Кодексом.

Відповідач не подав суду жодних доказів, які б спростовували твердження позивача та обґрунтовували законність та правомірність, підставність вчинення виконавчого напису, у зв`язку із наявною у боржника заборгованістю.

Суд, оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів, дійшов висновку про підставність позову та визнання спірного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

З огляду на те, що суд задоволив позов, відповідно до ст.141 ЦПК України, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 908 грн. сплаченого судового збору за подання позову та 454 грн сплаченого судового збору за подання заяви про забезпечення позову, що підтверджено документально (а.с.4,5). Також до стягнення з позивача на користь позивача підлягають понесені витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 7000 гривень.

Керуючись: ст.12, ст. 13, ст. 17, ст. 77, ст. 78, ст. 81, ст. 141, ст. 247, ст. 259, ст. 263, ст.264, ст.265, ст.280, ст.281, ст.282 ЦПК України, на підставі ст. 525, ст. 526, ст. 530, ст. 629, ст. 1054 ЦК України, ст. 87, ст. 88, ст. 89 Закону України «Про нотаріат», суд,-

ухвалив:

Позов задоволити.

Визнати виконавчий напис за реєстровим номером №17365 виданий 01.02.2021 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором №006-02508-030713 від 03.07.2013, укладеного з ПАТ «Дельта Банк», право вимоги за яким перейшло на підставі Договору №2250/К про відступлення права вимоги за кредитними договорами від 21.05.2020 до ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА» в розмірі 32836 (тридцять дві тисячі вісімсот тридцять шість) грн. 88 коп., таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з ТзОВ «РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА», , юридична адреса: бульвар Вацлава Гавела, 6, м. Київ, 03126, на користь ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , адреса проживання: АДРЕСА_1 , 1362(одну тисячу триста шістдесят дві) грн. 00 коп. сплаченого судового збору, та 7000 (сім тисяч) гривень понесених витрат на професійну правничу допомогу, всього 8362 (вісім тисяч триста шістдесят дві) гривні.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Рішення суду може бути оскаржено шляхом подачі апеляційної скарги до Волинського апеляційного суду безпосередньо протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі подання апеляційної скарги, рішення набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Головуючий підпис О.Р. Ференс-Піжук